Принципы составления и действие договора мены
Введение
Договоры по своему назначению и содержанию необычно разнообразны, причем в условиях рынка их круг расширяется за счет применения к ним новых договорных отношений. Для понимания правовых особенностей различных по своему назначению договоров и правильного применения к ним норм законодательства необходимо приводить разграничение между отдельными разновидностями договоров.
В части второй Гражданского кодекса, посвященной отдельным видам обязательств, закреплена традиционная для гражданского права система договоров, различающихся, прежде всего по своему хозяйственному и правовому значению.
Закрепленная в Гражданском кодексе система договоров имеет классификацию по типам, каждый из которых ввиду наличия предмета или существенных правовых особенностей требует самостоятельной и притом достаточно полной правовой регламентации. Такая классификация является основой и наиболее важной, ибо раскрывает юридические особенности договора каждого типа и исключает возможность применения к нему норм о договорах иного типа.
Наряду с системой договорных отношений по их типам договоры классифицируются по видам в зависимости от их юридических особенностей. Основные видовые признаки договоров также названы в нормах Гражданского кодекса и могут быть присущи как договорам всех типов, так и лишь некоторым из них. Видовые особенности лежат в основе подразделения договоров на возмездные и безвозмездные, реальные и консенсуальные, а также позволяю выделить договоры с гражданскими потребителями, в пользу третьего лица и предварительный договор. Есть и более частные видовые особенности договоров, связанные, например, с их формой письменные и устные, сроками исполнения длительные и разовые.
Видовая характеристика договора может существенно влиять на его содержание и правовую регламентацию.
В процессе осуществления своей деятельности многие организации заключают договоры, связанные с товарообменными (бартерными) операциями, которые регулируются главой 31 Гражданского кодекса Российской Федерации [1. стр. 277].
Договор мены древнейший институт гражданского права. Непосредственный обмен вещи на вещь исторически предшествовал купле-продаже, поскольку денег как всеобщего эквивалента не существовало.
Однако и после появления денег первоначально сделки купли-продажи являлись по существу обменом определенной вещи на соответствующее количество металла. И только в более поздний период с появлением чеканной монеты и по мере развития оборота купли-продажи окончательно определяется от мены.
В дореволюционном российском гражданском законодательстве договор мены наряду с договором купли-продажи, также рассматривался в качестве самостоятельного типа гражданско-правовых договоров. Различия между договорами мены и купли-продажи состояло в том, что по договору мены оба контрагента должны передать друг другу вещи и при этом встречным представлением в обмен на вещь не могут быть деньги. Кроме того, по договору мены недвижимое имущество могло быть предметом в строго ограниченных случаях.
В советский период развития гражданского права договор мены был сохранен в качестве самостоятельного типа гражданско - правовых договоров. В гражданском кодексе РСФСР 1922 г. Имелся определенный подраздел V «Мена» в разделе «Обязательственное право».
Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. Включал в себя отдельную главу 22 «Мена» состоящую только из одной статьи (ст. 255 «Договор мены»). На сегодняшний день нормы о мене выделены в Гражданском кодексе в отдельную главу 31 ст. 567-571.
Целью исследования является рассмотрение особенностей договора мены, как гражданско-правового договора. Для достижения указанной цели необходимо решить ряд задач:
дать определение договору мены;
установить предмет договора мены;
перечислить объекты и стороны договора;
раскрыть содержание договора;
сформулировать понятие бартера;
определить различия между бартером и меной.
Объектом исследования являются правоотношения мены и схожие с ней правоотношения бартера, купли-продажи, предусматривающих предоставление услуг в обмен на товары; правоприменительная деятельность по реализации правовых норм, регулирующих эти правоотношения.
Предмет исследования - является Гражданский кодекс РФ, наиболее важные международно-правовые акты, постановления Высшего Арбитражного Суда РФ, касающиеся вопросов применения законодательства, регулирующего отношения по договору мены.
1.Понятие и элементы договора мены
Договор мены - это соглашение, в силу которого каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороне один товар в обмен на другой [2. Стр. 230].
1.1 Стороны договора
Сторонами договора мены могут быть любые дееспособные субъекты гражданского права физические лица, индивидуальные предприниматели, юридические лица, публично-правовые образования: Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.
Ограничение на участие в договоре мены, существующие для граждан и юридических лиц, в целом аналогичны ограничением на их участие в договоре купле-продаже. При этом договор мены может носить как потребительский, общегражданский характер между гражданами, а также некоммерческими организациями, так и коммерческими между предпринимателями в зависимости от назначения предмета договора.
В цивилистической литературе встречается точка зрения, согласно которой Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не могут участвовать в договорах мены. Так, И.В. Елисеев указывает, что выступление государства в гражданско-правовом договоре мены невозможно, поскольку натуральный обмен противоречит основным принципам бюджетного устройства страны.
В тоже время В.В. Витрянский справедливо указывает, что в качестве стороны по договору мены могут выступать государство, а также муниципальные образования в части обмена государственного и муниципального имущества, не закрепленного за юридическими лицами. Возникающие при этом правоотношения будут регулироваться нормами, определяющие участие юридических лиц в гражданских правоотношениях [3. стр. 80], а стало быть, и нормами о договоре мены.
Каждая из сторон, участвующая в договоре мены, должна быть собственником обмениваемого имущества либо обладать иным ограниченным вещным правом, включающим в себя правомочие по распоряжению соответствующим имуществом.
Например, субъекты права хозяйственного ведения (государственные и муниципальные унитарные предприятия) недвижимое имущество в праве обменивать с согласия собственника этого имущества, движимое - самостоятельно п. 2 ст. 295 ГК РФ.
Государственные и муниципальные предприятия, основанные на праве оперативного управления казенные предприятия, вправе обменивать как движимое, так и недвижимое имущество, закрепленное за ними, только с согласия собственника этого имущества. Но производимую (ст. 297 ГК РФ) продукцию казенное предприятие вправе отчуждать (обменивать) самостоятельно.
Физические лица могут заключать договоры мены с учетом общих требований, предъявляемых к их правоспособности и дееспособности.
Объекты в договоре мены классифицированы по видам в зависимости от видов обмениваемых объектов:
.Договор мены транспортных средств.
.Договор мены зданий, сооружений, находящихся в частной собственности.
.Договор мены земельных участков, находящихся в частной собственности.
Кроме того существует деление договоров мены внутри видов по субъективному признаку:
.Договор мены между юридическими лицами.
.Договор мены между физическими лицами.
.Договор мены смешанный между физическими и юридическими лицами.
Договор мены также классифицируют по следующему критерию, недвижимый объект находится на участке, принадлежащем стороне договора мены:
.На праве собственности.
.На праве аренды.
1.2 Предмет договора
Товаром по договору мены могут быть любые вещи, то есть «имущество» в узком смысле слова, как имеющиеся в наличии, так и те, которые будут созданы или приобретены в бедующем, не изъятые из оборота.
Субъективные гражданские обязанности, личные неимущественные блага, а также имущественные права не могут быть предметом договора мены. Вместе с тем в цивилистической литературе встречается точка зрения, что из содержания гл. 31 ГК РФ невозможно усмотреть прямого запрета договора мены имущественных прав. По мнению сторонником этой точки зрения, поскольку к договору мены применяются общие положения о купле-продаже, а предметом купли-продажи могут быть имущественные права, то и договор мены может предусматривать обмен вещи на имущественное право.
Однако правоприменительная практика (как и большинство цивилистов) не признает имущественные права предметом договора мены.
Так, в п. 3 информационного письма президиума ВАС РФ от 24.09.2002 №69 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены» [4] указываются, что договор, по которому произведена передача товара в обмен на уступку права требования имущества от третьего лица, не может рассматриваться как договор мены», и приводится следующий пример.
Совместным предприятием и акционерным обществом был заключен договор, по которому предприятие обязалось поставить обществу медицинскую технику согласованных в ассортименте и количестве, а последнее - уступить предприятию свое право требования от третьего лица исполнения обязательств по поставке семян подсолнечника. При этом стоимость семян подсолнечника была ниже стоимости медицинской техники.
Совместное предприятие обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о взыскании разницы стоимости переданной последнему медицинской техники и полученных семян подсолнечника чужими денежными средствами.
Ответчик против иска возражал, ссылаясь на то, что сторонами заключен договор мены, поэтому исковые требования, заявленные истцом, неправомерно.
Суд в удовлетворении исковых требований отказал, посчитав спорную сделку договором мены, исходя из следующего.
В соответствии с п. 2 ст. 567 ГК РФ к договору мены применяются правила купле продаже, если это не противоречит правилам главы о мене и существу мены. Поскольку обмен имущественных прав на товары ни тому, ни другому не противоречит, то согласно п. 4 ст. 454 ГК РФ положения, предусмотренные § 1 гл. 30 ГК РФ о купле-продаже, применяются к продаже имущественных прав.
К имуществу ст. 128 ГК РФ относит как собственно вещи, так и имущественные права, которые в силу п. 1 ст. 209 ГК РФ могут принадлежать собственнику на праве владения, пользования и распоряжения.
Так как сама по себе передача имущественных прав не противоречит природе договора мены, имущественные права могут обмениваться на товары.
Поскольку заключенный сторонами договор мены не содержит условия о неравноценности обмениваемых товаров, разница в ценах, исходя из ст. 568 ГК РФ, оплачиваться не должна.
Суд кассационной инстанции решения суда первой инстанции отменил, дело направил на новое рассмотрение по следующим основаниям.
К объектам гражданских прав в соответствии со ст. 128 ГК РФ относятся вещи, иное имущество, в том числе имущественные права. Имущественные права как объект гражданских прав обладают определенными особенностями, которые должны учитываться сторонами при совершении сделок. Они не являются товаром в том смысле, который придает этому понятию Кодекс.
Как следует из ст. 567 ГК РФ, по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороне один товар в обмен на другой.
В соответствии со ст. 454 ГК РФ положения, предусмотренные § 1 гл. 30, применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.
Уступка права требования не может быть предметом договора мены, поскольку в этом случае не возможен переход права собственности, как того требует данный договор, и не может быть соблюдено его условие о передаче одного товара в обмен на другой.
Суд кассационной инстанции указал, что сторонами заключен смешанный договор, поэтому спорные отношения должны решаться судом с учетом содержавшихся в нем правил и существа сложившихся между его участниками правоотношений.
Также не относится к договору мены двусторонние сделки, предусматривающие обмен товаров на эквивалентные по стоимости услуги.
С момента внесения в договор мены условия о замене исполнения встречного обязательства уплатой стоимости переданного товара отношения между сторонами должны регулироваться нормами о договоре купле-продаже.
Условия договора о предмете считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ). При невозможности определить по договору мены наименование или количество товара, подлежащего передаче одной из сторон, договор считается не заключенным.
1.3 Форма договора его срок и цена
Договоры мены, исполняемые в момент совершения, а также сделки между гражданами на сумму менее 10 МРОТ могут заключаться в устной форме. Все остальные договоры мены должны облегаться в письменную форму. Порядок заключения договоров мены определяется по общим правилам, аналогичным нормами купли-продажи.
Соответственно устанавливаются дополнительные требования к форме и условиям действительности договора мены указанных объектов:
1.Договор мены объектов недвижимости заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
2.Договор мены жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.
Кроме того, данный договор подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.
Срок договора мены определяется самими сторонами. Срок исполнения обязанностей не относится к существенным условиям.
В силу ст. 569 ГК РФ в случае, когда в соответствии с договором мены сроки передачи обмениваемых товаров не совпадают, к исполнению обязательства передать товар стороной, которая должна передать товар после передачи товара другой стороной, применяются правила о встречном исполнении обязательств (ст. 328 ГК РФ). В соответствии с этими правилами сторона, которая должна передать товар после передачи товара другой стороной, в случае не передачи ей товара либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что товар не будет передан в установленный срок, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.
В силу безденежного характера цена договора мены - это стоимость каждого из встречных представлений.
Указание цены договора мены в денежных единицах необязательно. Ведь ценой товара в этом договоре является другой товар, передаваемый взамен.
Обмениваемые товары признаются равноценными, и расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности. Данная норма является диспозитивной: в договоре можно установить, что обмениваемые товары не являются равноценными. В этом случае сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар, если иной порядок оплаты не предусмотрен договором.
Необходимо учитывать, что содержавшиеся в договоре мены или иных документах, данные о неодинаковых ценах сами по себе не свидетельствуют о неравноценности обмениваемых товаров. Правильная оценка сложившимся между сторонами отношениями может быть дана только после выяснения воли сторон по затронутому вопросу.
Если сторона по договору не оплатила разницу в ценах товара, начисление процентов за пользование чужими денежными средствами на неуплаченную сумму производится со второго дня после передачи ею товара.
1.4 Характеристика договора
Договор мены является консенсуальным возмездным и взаимным. Он считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения относительно всех существенных условий и начало его действия не связано с фактической передачей товара. Об это свидетельствуется в ст. 567 ГК РФ, где говориться, что стороны обязуются передать (а не передают, что было бы характерно для реального договора) в собственность обмениваемые товары.
Видовая характеристика договора может существенно влиять на его содержание и правовую регламентацию. Безвозмездные договоры, в отличие от возмездных, характеризуется известной простотой регламентации и менее строгой ответственностью стороны, оказывающей безвозмездное представление.
Наиболее общей видовой характеристикой является их подразделение на возмездные и безвозмездные. Договор, по которому одна сторона должна получить плату или иное встречное представление за исполнение своих обязательств, является возмездным.
В возмездном договоре каждая сторона получает определенное имущественное представление. Большинство договоров являются возмездными и согласно п. 3 ст. 423 ГК договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.
Большинство договоров относится к числу консенсуальных, что отвечает природе договорных отношений и облегчает их установление. Консенсуальными (от лат. «consensus» - согласие) признаются договоры, заключенные в момент получения лицом, направившим предложение о его заключении (оферту), согласия на это предложение (акцепта) или же в момент заключения договора между присутствующими контрагентами.
2. Содержание договора
Содержание договора мены подвержено главным образом воздействию специальных правовых норм.
Прежде всего, это относится к цене договора и расходам, которые должны нести стороны в процессе исполнения лежащих на них обязанностей (ст. 568ГК).
Наиболее распространенный тип договора мены характеризуется равноценностью стоимости товаров, передаваемых сторонами друг другу при исполнении договора. Как следствие этого, вопрос об использовании сторонами денег в качестве дополнительной оплаты товаров при их обмене между сторонами не возникает. Деньги в договоре мены используются лишь в качестве оплаты расходов по взаимной передаче и принятию товаров. Данные расходы обычно связаны с доставкой товаров одной стороной другой, составляя иногда при транспортировке товара на длительное расстояние и оплате экспертизы.
Важная специальная норма о переходе права собственности на обмениваемые товары установлена в ст. 570 ГК. В отличие от ст. 223 ГК, предусматривающей в качестве общего правила переход права собственности на вещь по договору с момента ее передачи, право собственности на товары по договору мены переходит к сторонам после одновременной передачи соответствующих товаров обеими сторонами. Это означает, что в договоре, предусматривающем неодновременный обмен товарами, право собственности переходит к сторонам после передачи товара стороной, исполняющей свою обязанность последней. Данное положение не применяется к договору мены, предметом которого является недвижимая вещь: право собственности на нее переходит от одной стороны к другой в момент государственной регистрации. Специфику имеет и правовая норма, содержащаяся в ст. 571 ГК. В отличие от ст. 461 ГК, на которую содержится ссылка в ст. 571, сторона, у которой третьим лицом изъят приобретенный по договору мены товар, вправе потребовать от другой стороны не только возмещения убытков, но и возврата товара, полученного в обмен.
2.1 Права и обязанности сторон
Основной обязанностью участников договора мены является передача товара в собственность контрагенту, а правом соответственно является принятие данной вещи. При этом каждая из сторон самостоятельно несет расходы по передаче и принятию соответствующего товара, если из договора мены не вытекает иное, товары подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятия осуществляется в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности.
Все условия о количестве, качестве ассортименте, комплектности и упаковке обмениваемых товаров регулируются соответствующими нормами гл. 30 ГК РФ в силу прямого указания п. 2 ст. 567 ГК РФ. Аналогично применяются и последствия нарушения сторонами этих условий.
По общему правилу передача обмениваемых товаров должна производиться одновременно. Если же сроки передачи товаров по условиям договора не совпадают, стороны должны руководствоваться нормами о встречном исполнении обязательств.
Переход права собственности на обмениваемый товар приурочен к моменту исполнения обеими сторонами лежащих на них обязанностей, т.е. фактически к моменту исполнения договора. Таким образом, право собственности у обоих приобретателей (покупателей) возникает одновременно после того, как произведена последняя по времени передача товара. Стороны своими соглашениями эти правила могут изменить.
Достаточно сложен вопрос о моменте перехода рисков случайной гибели или повреждения обмениваемых товаров. С одной стороны, связывает несение риска случайной гибели вещи с наличием права собственности на эту вещь, если иное не предусмотрено законом или договором. С другой стороны, приурочивает переход риска к моменту исполнения обязанности по передаче товара.
Если между вручением обмениваемых товаров имеется разрыв во времени, одна из сторон лишается владения вещью (передав ее другой стороне), но сохраняет при этом право собственности на нее.
В этой ситуации возложение риска случайной гибели вещи на ее собственника поставило бы его в затруднительное положение, ведь он уже не может реально влиять на сохранность вещи. Таким образом, рису случайной гибели или повреждения вещи может переходит на покупателя по договору мены до момента возникновения у него права собственности на соответствующий товар. В известном смысле это должно стимулировать его к скорейшей передаче встречной вещи, своего товара.
Обязанность передать товар свободным от прав третьих лиц. Т.е. если третье лицо по основанию, возникшему до исполнения договора, предъявит к покупателю иск об изъятии товара, покупатель обязан привлечь продавца к участию в деле, а продавец обязан вступить в это дело на стороне покупателя.
Не привлечение покупателем продавца к участию в деле освобождает продавца от ответственности перед покупателем, если продавец докажет, что, приняв участие в деле, он мог бы предотвратить изъятие проданного товара у покупателя.
Продавец, привлеченный покупателем к участию в деле, но не принявший в нем участия, лишается права доказывать неправильность ведения дела покупателем. Эвикция товара, являющегося предметом мены, дает потерпевшей стороне право требовать возврата переданного ею в обмен товара, а также возмещения убытков.
Обязанность стороны договора информировать контрагента о нарушении последним условий договора мены не предусмотрена. Однако такая обязанность существует и регулируется правилами ст. 483 ГК РФ.
Так, каждая из сторон обязана:
1.Передать товар.
2.Передать товар свободным от прав третьих лиц.
.Передать товар со всеми принадлежностями и документами.
.Передать товар в согласованном ассортименте.
.Передать товар надлежащего качества.
.Передать товар в согласованной комплектности и комплекте.
.Передать товар в таре и (или) упаковке.
.Известить другую сторону о нарушении ею условий договора в разумный срок.
.Принять переданный товар.
2.2 Ответственность сторон
В гл. 31 ГК РФ о договоре мены назван лишь один случай ответственности при нарушении условий этого договора. Согласно ст. 571 ГК РФ сторона, у которой третьим лицом изъят товар, приобретенный по договору мены вправе потребовать от другой стороны возврата товара, полученного последней в обмен, и / или возмещения убытков. При этом дается отсылка к ст. 461 ГК РФ, которая освобождает от ответственности, если ответная сторона докажет, что заявитель требования знал или должен был знать о наличии оснований для изъятия вещи, например залога.
Поскольку к договору мены применимы общие правила о купли-продажи, обменивающиеся стороны несут ответственность, установленную для продавца и покупателя, и в частности отвечают за качество передаваемых ими товаров, которое должно быть надлежащим. По соглашению обменивающихся сторон в договоре могут предусматриваться дополнительные условия ответственности, например, оговариваться неустойка.
Вместе с тем арбитражные суды исходят из того, что требования о соразмерном уменьшении покупной цены товара ненадлежащего качества и передаче дополнительно товара в объём, соответствующем сумме, на которую уменьшена его стоимость, противоречат правилам, установленным гл. 31 ГК, и существу мены. В таких ситуациях участник мены вправе по своему требованию требовать безвозмездного устранения недостатков товара, возмещения своих расходов по устранению недостатков, замены товара надлежащим при существенном нарушении качества (ст. 475 ГК) или же возмещения понесенных убытков (ст. 15 и 393 ГК РФ).
Рассмотреть ответственность, можно на примере статьи «Проблемы защиты преимущественного права акционеров ЗАО на приобретение акций, отчуждаемых третьим лицам по договору мены» из журнала «Хозяйство и право».
Закрытое акционерное общество определяется как общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц (абз. 2 п. 2 ст. 97 ГК РФ, ст. 7 ФЗ от 26 декабря 1995 года №208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее Закон об АО). Согласно ст. 7 этого Закона акционеры пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другим акционерам ЗАО, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом ЗАО может быть установлено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерам, если они не использовали такое право.
Акционер, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров и общество с указанием цены и других условий продажи. Извещение акционеров осуществляется через общество; если иное не предусмотрено уставом - за счет акционера, намеренного продать свои акции.
Таким образом, законодатель защищает интересы акционеров ЗАО, поскольку созданы такие правовые условия, при которых в состав акционеров не допускается тот самый «беспокойный своенравный товарищ по праву собственности». Это особенно актуально для российской правовой действительности, когда не дружественное поглощение (рейдерский захват) предприятий стало уже нормой [5. Стр. 77].
Но акционер ЗАО может произвести отчуждение ценных бумаг и иным образом: например, продать, внести в уставной капитал при отчуждении хозяйственного общества или заключить договор мены акции на какую-либо вещь.
Актуальность проблемы возникновения права акционера ЗАО на иск о переводе прав и обязанностей покупателя по договору мены обусловлена пробелом законодательства.
Понятие договора мены содержится в п. 1 ст. 567 ГК РФ. Согласно п. 2 этой же статьи к договору мены применяются правила о купле-продаже, если иное не противоречит правилам главы 31 Кодекса и существу мены, при этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен. Как следует из п. 1 ст. 567, договор мены является консенсуальным, возмездным двустороннее обязывающим [6. Стр. 78].
Таким образом, акционер, заключивший договор мены акций, становиться их продавцом, а другая сторона, соответственно, покупателем.
Но если третье лицо в обмен на акции ЗАО предлагает какую-либо индивидуально-неопределенную вещь, другие акционеры не имеют возможности сделать, то, же самое в любом случае, поскольку существует вероятность того, что такая вещь уникальна и находиться во владении у конкретного лица. Будут ли нарушены права акционеров ЗАО при отчуждении акций по договору мены? Подлежат ли они защите? Каков механизм защиты нарушенного права?
Как сказано в подпункте 8 ст. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 года №19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», предусмотренное Законом преимущественное право приобретения акций не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения), либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства. Подпункт 9 ст. 14 постановления содержит правило, согласно которому преимущественное право действует при отчуждении акций только путем продажи. Действительно в нормах ГК РФ и Закона об АО употребляются такие термины, как «акции, продаваемые другим акционерам», «акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу», то есть на первый взгляд речь идет именно о договоре купли-продажи.
Кроме того, можно привести примеры, когда суды «уравнивают» мену и куплю-продажу. Так, отказывая истцу в удовлетворении иска о переводе прав и обязанностей покупателей акций по сделке по внесению акций ЗАО в уставной капитал другого юридического лица, суд указал на то, что спорные акции перешли в собственность ответчика не в результате заключения договора их мены или купли-продажи, а в порядке исполнения учредителями этого общества и участии в нем (постановления ФАС Северо-Западного округа от 16 мая 2003 года №А66-7573/02; ФАС Московского округа от 12 декабря 2007 года №КГ-А40/92-07, от 6 октября 2004 года №КГ-А40/8091-04).
Это позволяет сделать вывод о том, что п. 2 ст. 97 ГК РФ и п. 3 ст. 7 Закона об АО о преимущественном праве акционеров ЗАО на приобретение акций применятся при возмездном отчуждении третьим лицам акций независимо от того, происходит это по договору купли-продажи или мены. Следовательно, преимущественное право акционеров ЗАО действует при совершении продавцом сделки мены.
Однако при этом возникает проблема исполнения судебного акта о переводе прав и обязанностей покупателя на истца (акционера, чье преимущественное право приобретения акций ЗАО нарушено) по сделки мены: к моменту рассмотрения дела сделка мены совершена, обязательство покупателя передать определенную вещь в обмен на ценные бумаги уже исполнено третьим лицом - приобретшим акции. Если речь идет об индивидуально-определенной, уникальной вещи, то продавец акций (нарушивший преимущественное право других акционеров) эту вещь получил, а акционер, чей иск удовлетворен и на которого переведены права и обязанности покупателя акций, не обладает индивидуально-определенной вещью, чтобы исполнить обязательства покупателя акций.
Таким образом, вопрос о применении к договору мены п. 2 ст. 97 ГК РФ [7.] и п. 3 ст. 7 Закона об АО [8.] о преимущественном праве акционеров ЗАО на приобретение акций является спорным, поскольку следует признать, что в правовом регулировании преимущественного права акционеров ЗАО на покупку акций в случае их отчуждения по договору мены имеется пробел, восполнение которого в законодательстве может иметь взаимоисключающие варианты.
Введение в Закон об АО положения о том, что преимущественное право акционеров покупки акций ЗАО не распространяется на сделки мены, неприемлемо по понятным причинам.
В закреплении в Законе об АО нормы о распространении права преимущественного приобретения акций на случай отчуждений их по договору мены нет необходимости, о чем было сказано ранее.
При переводе прав и обязанностей покупателя к истцу происходит перемена лиц в обязательстве. Но к моменту возникновения у акционеров ЗАО права на иск договор мены уже исполнен сторонами сделки. Продавец акций не вправе требовать обратного исполнения перед ним обязательств, то есть передачи вещи в обмен на отчужденные ценные бумаги. В свою очередь, в собственность акционера, на которого переведен права и обязанности покупателя, передаются ценные бумаги. Как правило, перевод ценных бумаг осуществляется по решению суда. Таким образом, право акционера на преимущественное приобретение акций восстанавливаются в судебном порядке. Акционер, передавший акции третьему лицу по договору мены, уже получил встречное исполнение в виде передачи ему вещи и не может требовать от нового покупателя исполнения. Единственной «обиженной» стороной становиться третье лицо - приобретатель акций, который, передав в обмен на ценные бумаги индивидуально-определенную вещь, лишается акций в результате исполнения судебного акта. Логично предположить, что третье лицо имеет право на соответствующую компенсацию стоимости акций. Данное предположение не противоречит нормам гражданского законодательства о перемене лиц в обязательстве.
Представляется, что необходимо дополнить Закон об АО нормой о порядке защиты прав акционеров при отчуждении акций по договору мены, предусмотрев порядок компенсации стоимости акций третьему лицу.
Как уже было отмечено, практика судов при рассмотрении дел по искам о защите преимущественного права акционеров закрытого акционерного общества при отчуждении акционерам акций по договору мены идет по пути защиты прав акционера ЗАО, заявившего иск о переводе на себя прав и обязанностей покупателя акций, но при этом не отвечает на вопрос, каким образом будут защищены права лица, приобретшего акции по сделки мены Постановления президиума ВАС РФ от 8 июня 1999 года №5806/98, ФАС Поволжского округа от 16 января 2007 года по делу №А55-28305/2005-40; определение ВАС РФ от 4 апреля 2007 года №2875/07 [9.].
3. Прекращение договора, бартерная сделка
.1 Прекращение договора мены
договор мена право бартерный
Прекращением обязательства называется ликвидация по предусмотренным законом или договором основаниям существования субъективных прав и обязанностей, составляющих его содержание.
Прекращение обязательств наступает вследствие так называемых правопрекращающих юридических фактов, которые могут быть как действиями субъектов права, так и событиями.
При этом следует обратить внимание на то обстоятельство, что прекращаются обязательства только правомерными юридическими действиями. Правонарушения не прекращают обязательства, а служат основанием трансформации уже существующих правоотношений или возникновения внедоговорных деликатных обязательств, если к тому времени стороны не находились в относительных правоотношениях.
Прекращение договора мены - это утрата им своей обязательной силы в отношениях между его участниками вследствие надлежащего его исполнения.
Прекращение договора может происходить в результате: истечения срока его действия; возникновения новой нормы, денонсации (прекращение действия договора) на условиях, оговоренных договором; При этом прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается лишь в случаях, установленных договором или законом.
Способами прекращения договора являются: денонсация, отмена договора - утрата договором юридической силы по соглашению его участников. В международном праве - это также: новация - прекращение договора вследствие заключения его участниками нового договора по тому же вопросу из-за пересмотра или ревизии прежнего договора; аннулирование - односторонний отказ от заключённого договора; коренное изменение обстоятельств - участника договора (право государства) прекращать договор ссылкой на коренное изменение обстоятельств в случае, когда наличие таких обстоятельств составляло существенное основание соглашение участников и когда изменение обстоятельств коренным образом изменяет сферу действия обязательств; смерть одного из участников сторон.
.2 Бартерная сделка как разновидность договора мены
Под бартером или бартерным обменом понимают такой договор мены, при котором происходит переход права собственности на объекты договора между его сторонами без использования средств платежа, например, денег, применительно к внешней торговле. Обычно бартерный обмен понимают как обмен правом собственности на вещи, товарами, услугами с участием юридических лиц. Понятие бартер различаю в узком и широком смысле. В узком смысле под бартером понимается обмен определенного количества одного товара на другой в виде натурального обмена. Имеется в виду обмен вещами, имеющими товарную форму. В широком смысле под внешнеторговым бартером понимаются совершаемые при осуществлении внешнеторговой деятельности сделки, предусматривающие обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности. Иногда выделяют закрытый (классический) обмен и открытый (независимый) обмен.
В закрытом обмене (закрытом бартере) участвуют две стороны; товар / услуга X меняется исключительно на товар / услугу Y; участники связаны по времени (одномоментная разовая сделка) и ограничены фиксированным объёмом сделки (эквивалентный, стоимостной объём). Пример: меняем завтра, 100 кг бумаги на 10 окон. Большинство операций обмена (бартера) соответствуют этим критериям.
В открытом обмене (открытом бартере) может участвовать более 2 сторон; товар / услуга Х может обмениваться на товары / услуги Y, Z. N в разных пропорциях; обмен может осуществляться в разное время. Фактически, одна из сторон, передав свой товар, получает право выбора, что и когда она хочет получить взамен. Эти намерения не обязательно заранее декларировать, они могут меняться со временем. Пример: предоставляем для обмена 300 кг бумаги и в течение месяца-другого, по мере возникновения надобности, набираем 2 окна, 600 кг гвоздей и 4 месяца обслуживания по уборке офиса. Именно по принципу открытого обмена действуют внебанковские электронные деньги.
Недостатки бартера:
1.Могут возникать проблемы с налогообложением. Например, при выплате зарплаты в натуральной форме остро встает вопрос о налогах и взносах (налог на доходы физических лиц, страховые взносы на обязательное пенсионное и медицинское страхование в России). На Украине бартерные сделки не позволяют использовать льготную или упрощённую систему налогообложения. Например, нельзя применить льготную ставку НДС, даже если оба товара бартерной сделки являются льготными. Есть сложности с проведением международных бартерных сделок из-за дополнительных ограничений по срокам их проведения. Это приводит к росту реального налогообложения и к росту налоговой задолженности, в том числе из-за штрафов за несвоевременную уплату налогов.
2.Трудность равной и справедливой оценки товаров и услуг в условиях отсутствия нормального денежного рынка этих товаров.
3.3 Отличия между бартером и меной
Особенностью бартера является то, что для его заключения стороне требуется соответствующая лицензия, а обмениваемые по данному договору товары должны быть равноценными. Бартерные сделки регулируются Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. №1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок», главой 10 Федерального закона от 08 декабря 2003 г. №164-ФЗ «об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» [10.]. Ошибочно считать договор мены и бартера синонимами. В переводе с английского языка слово barter означает мену, товарообменную сделку. Однако бартер и мена не одно и то же. Например, п. 1 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. №1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» [11.] предусмотрено, что внешнеторговыми бартерными сделками, предусматривающие обмен эквивалентными по стоимости товарами, рабатами, услугами. При этом подчеркнуто, что к бартерным «не относятся сделки, предусматривающие при их использовании денежных или иных платежных средств». Поскольку работы и услуги не могут принадлежать субъектам коммерческой деятельности на праве собственности, а договор мены предполагает только обмена товарами, основанный на праве собственности, понятия бартер и мена не совпадают. В связи с эти Пленум ВАС РФ указал, что двусторонние сделки, предусматривающие обмен товаров на эквивалентные по стоимости услуги, к договору мены не относятся.
В п. 2 ст. 154 части второй Налогового кодекса РФ упоминается о реализации товаров (работ, услуг) по товарообменным (бартерным) операциям. О таких операциях говорится и в п. 2 ст. 40 части первой НК РФ. Нетрудно заметить, что в НК РФ под бартером понимается сделка по обмену товарами, что внешне совпадает с меной. Однако под товаром в НК РФ понимаются не только имущество, но также работы и услуги, которые сами по себе не могут являться предметом договора мены в смысле ст. 567 ГК РФ.
Согласно п. 1 Указа Президента РФ «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» от 18 августа 1996 г. №1209 [12.] к бартерным сделкам не относятся сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств.
В п. 2 Указа содержится предписание совершать бартерные сделки в простой письменной форме путем заключения двустороннего договора мены, который должен, в частности, оформляться в виде одного документа (за исключением бартерных сделок, заключаемых в счет выполнения международных соглашений), содержать указание на номенклатуру, количество, качество, цену товара и т.д.
Таким образом, из п. 2 Указа недвусмысленно следует, что бартерная сделка должна представлять собой договор мены. Между тем какого-либо специального определения договора мены Указ не содержит. Следовательно, упоминаемый в Указе договор мены должен пониматься в соответствии с нормами ГК РФ хотя бы потому, что в ином случае Указ оказался бы совершенно неисполнимым ввиду неопределенности понятия бартерной сделки.
Из числа предметов бартерной сделки, перечисленных в п. 1 Указа, предметом договора мены в смысле ст. 567 ГК РФ могут являться лишь товары, а также результаты интеллектуальной деятельности, но не любые, а лишь представляющие собой интеллектуальную собственность, например, права обладателя патента на изобретение. Между тем собственно работы и услуги, как отмечалось выше, не могут составлять предмет договора мены.
Согласно п. 3 ст. 3 ГК РФ гражданско-правовые отношения могут регулироваться указами Президента РФ, которые не должны противоречить ГК РФ. Отсюда следует, что упомянутый Указ не подлежит применению постольку, поскольку он, вопреки правилам ст. 567 ГК РФ, предусматривает включение в предмет договора мены (и бартерной сделки) работ и услуг. Между тем исключение упоминания о договоре мены из п. 2 Указа устранило бы отмеченное противоречие между Указом и ст. 567 ГК РФ. В этом случае к отношениям, возникающим в связи с заключением внешнеторговой бартерной сделки, могли бы оказаться применимы отдельные нормы гл. 31 ГК РФ, но не прямо, а в порядке аналогии закона п. 1 ст. 6 ГК РФ.
В сравнении с договором мены можно выделить следующие особенности внешнеторгового бартера. Во-первых, что следует из самого названия, бартер является внешнеэкономической сделкой, где одной из сторон договора выступает субъект предпринимательской деятельности Российской Федерации, а в качестве другой стороны - субъект предпринимательской деятельности иностранного государства.
Во-вторых, для внешнеторгового бартера предусмотрен только эквивалентный по стоимости обмен даже без частичного использования платежных средств для компенсации возможной разницы цен. В случае изменения условий договора в сторону возможности осуществления расчетов платежными средствами данное соглашение перестает считаться бартерной сделкой, а за оборотом платежных средств предусмотрен строгий административный контроль.
В-третьих, при совершении бартерных сделок в качестве предмета могут использоваться не только вещи в форме товара, но также работы, услуги и результаты интеллектуальной деятельности.
Заключение
В результате данного исследования мной было установлено, что договор мены является: консенсуальным - для заключения которого достаточно соглашение сторон, возмездным - договор, по которому имущественное предоставление одной стороны обусловливает встречное имущественное предоставление от другой стороны, и взаимным - порождающим взаимные права и обязанности каждой из сторон Правовому регулированию гражданско-правовых отношений, связанных с заключением договора мены, посвящена глава 31 ГК РФ. В соответствии с пунктом 1 статьи 567 ГК РФ по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой.
На основании пункта 2 статьи 567 ГК РФ к договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже, если это не противоречит правилам главы 31 ГК РФ и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен.
Аналогией с правилами договора купли-продажи определяется субъектный состав, форма и содержание договора мены. При этом форма договора мены подчиняется общим правилам о форме сделок. Следует отметить, что не являются договором мены отношения по обмену купленного товара в розничной купле-продаже.
Исходя из определения договора мены его переметом являются только вещи. При передаче взамен товара права требования, оказания услуги и в других подобных ситуациях договор квалифицируется как смешанный, в котором требования по оплате погашается зачетом в силу существа встречных обязательств.
В соответствии с пунктом 1 статьи 568 ГК РФ, если из договора мены не вытекает иное, товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляется в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности.
Пунктом 2 статьи 568 ГК РФ установлено, что в случае, когда в соответствии с договором мены обмениваемые товары признаются неравноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар, если иной порядок оплаты не предусмотрен договором.
Статьей 569 ГК РФ установлено, что в случае, когда в соответствии с договором мены сроки передачи обмениваемых товаров не совпадают, к исполнению обязательства передать товар стороной, которая должна передать товар после передачи товара другой стороной, применяются правила о встречном исполнении обязательств статья 328 ГК РФ.
В отношении перехода права собственности на обмениваемые товары следует указать, что согласно статье 570 ГК РФ, если законом или договором мены не предусмотрено иное, право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами.
Во внутригосударственном гражданском обороте договор мены имеет ограниченное применение, но широко распространен в международной торговле бартер. Вероятно, главная причина существование бартера - это экономия времени и средств в тех случаях, когда намерения сторон продать один товар и купить другой совпадаю.
Мена начинает активно использоваться предпринимателями при наступлении очередных банковских или бюджетных кризисов, ведь договор мены позволяет избежать безналичных расчетов. В проделанной мной работе можно сказать, что цель достигнута, задачи выполнены.
Список используемых источников
1.Гражданский кодекс Российской Федерации М.: Эксмо, 2009 - 912 с.
2.ФЗ от 26 декабря 1995 года №208-ФЗ «Об акционерных обществах».
.Федеральный закон от 08 декабря 2003 г. №164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности».
.Указ Президента РФ «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» от 18 августа 1996 г.
.«О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»: постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 года №19
.Постановления ФАС Северо-Западного округа от 16 мая 2003 года №А66-7573/02; ФАС Московского округа от 12 декабря 2007 года №КГ-А40/92-07, от 6 октября 2004 года №КГ-А40/8091-04
.Гражданское право: Учебник. Т. II / под ред. О.Н. Садикова. - М.: Контракт: Инфа-М, 2007. - 608 с.
.Гражданское право. Особенная часть: Учебное пособие / под ред. Ю.Ф. Беспалов, Д.В. Гордеюк. - М.: Ось-89, 2007. - 304 с.
.Гражданское право: Учебник. - М.: АО Центр ЮрИнфоР», 2002. - 639 с.
10.Гражданское право: Учеб. пособие. - 3-е изд. - М.: РИОР: Инфа-М, 2011. - 364 с.
11.Гражданское право: Учебник. Т. II / под ред. О.Н. Садикова. - М.: Контракт: Инфа-М, 2007. - 608 с.
.Договоры: практ. пособие - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект 2010. - 232 с.
.Договорное право: учеб. пособие. / Калемина В.В., Рябченко Е.А. - Москва: Омега-Л, 2007. - 240 с.
.Коммерческие договоры: учеб. пособие. / М.А. Егорова. - М.: Волтерс Клуевр, 2011. - 336 с.
.Хозяйство и право: журнал. / Т. Петрова.: ОАО Типография «Новости».