Уголовно-правовая характеристика бандитизма

Уголовно-правовая характеристика бандитизма

Содержание

Введение

Глава I. История развития законодательства об уголовной ответственности за бандитизм

I.1 Дореволюционное и советское законодательство

I.2 Современное законодательство

Глава II. Уголовно-правовая характеристика понятия и признаков банды

II.1 Вооруженность

II.2 Устойчивость

II.3 Цель банды - нападение

Глава III. Проблемы квалификации бандитизма

III.1 Объект и объективные признаки бандитизма

III.2 Субъект и субъективные признаки бандитизма

III.3 Отграничение бандитизма от организации преступного сообщества (преступной организации) (ст.210 УК)

III.4 Отграничение бандитизма от незаконного вооруженного формирования (ст. 208 УК)

Заключение

Список использованной литературы

Введение

В последнее время в общей структуре преступности значительно возросла организованная преступность, одной из разновидностей которой является бандитизм. Он сопряжен с вооруженными нападениями на организации и граждан. Последние особенно уязвимы, так как под угрозу становится не только их собственность, но и жизнь.

Долгое время считалось, что в советском обществе нет и не может быть бандитизма, поэтому число лиц, привлекаемых за бандитизм, было крайне незначительным. Этому способствовали в какой-то степени и недостаточная подготовленность работников правоохранительных органов к применению нормы о бандитизме в силу сложности данного преступления, неразработанности признаков состава бандитизма, в результате чего отдельная часть бандитских нападений квалифицировалась как разбойные нападения. Участие в банде зачастую расценивалось не как оконченное преступление, а как пособничество разбою или даже грабежу. В силу такой практики уголовной ответственности за бандитизм подлежали не все участники банды, что значительно снижало эффективность борьбы с данным преступлением.

Наибольшее количество таких преступлений учтено в городах Москве, Санкт-Петербурге, Новосибирской, Ростовской, Кемеровской областях и в некоторых других субъектах Российской Федерации. На Северном Кавказе зарегистрирован 71 факт бандитизма (+4,4%), то есть 13,8% от всех преступлений этой категории. В указанных пяти регионах выявлена почти треть всех фактов бандитизма в стране.

Необходимость разработки данной проблемы объясняется тем, что не всегда правильно понимаются такие признаки состава бандитизма, как организация банды и руководство ею, участие в банде и участие в бандитских нападениях. Недостаточно полно выясняется, какие именно действия совершил каждый участник банды, не устанавливаются лица, способствующие бандитской деятельности. Допускаются ошибки как в отграничении рассматриваемого деяния от других, внешне схожих преступлений, так и в квалификации совершаемых бандой нападений по совокупности с иными деяниями, поскольку не все преступления, в которых приняла участие банда, охватывается понятием бандитизма.

Актуальность разработки данной проблемы объясняется также и тем, что за все время существования уголовной нормы о бандитизме не было принято ни одного специального постановления Верховного суда СССР или РСФСР, посвященного этому вопросу. Только спустя 30 с лишним лет после принятия Уголовного кодекса РСФСР 1960 г. было принято первое постановление Пленума Верховного суда РФ от 21 декабря 1993 г., которое достаточно подробно проанализировало вопросы, связанные с квалификацией бандитизма и выработало обязательное для всех судов рекомендации.

С 1 января 1997 г. в действие введен новый уголовный кодекс, в котором в ст. 209 УК более широко по сравнению с уголовным кодексом 1960 г. установлены признаки бандитизма как общественно-опасного деяния. Новая конструкция ответственности за бандитизм предусматривает в ч. 1 ст. 209 УК ответственность за организацию и руководство бандой, в ч. 2 ст. 209 УК - за участие в банде и в совершаемых ею нападениях. Часть 3 ст. 209 УК является квалификационным составом по отношению к двум первым и устанавливает ответственность за действия, перечисленные в частях 1 и 2 ст. 209 УК, совершенные с использованием служебного положения.

Я выбрал данную тему для выпускной квалификационной работы не случайно, поскольку полагаю, что преступность в целом, и организованная в частности, - своеобразная плата демократического общества за свое существование. Таким образом, поиск решения проблем борьбы с организованной преступностью исключительно уголовно-правовыми средствами утопичен.

уголовный правовой бандитизм преступление

Глава I. История развития законодательства об уголовной ответственности за бандитизм

I.1 Дореволюционное и советское законодательство

Бандитизм известен в России с древнейших времен, состав бандитизма предусматривался и первым после 1917 г. УК РСФСР 1922 г. (ст.76), и последующими УК РСФСР - 1926 г. (ст.593), 1960 г. (ст.77).

Эффективность уголовно-правовой борьбы с преступностью, во многом зависит от правильного уяснения сущности, как самих преступлений, так и норм права, призванных охранять от них общество. Анализ составов преступлений помогает понять не только действующее законодательство, но и значение тех актов, которые на различных этапах истории охраняли личность, общество, государство от конкретных преступных посягательств. В связи с этим важно рассмотреть и оценить тот богатый опыт, что предоставляет нам история, а также использовать ее достижения в настоящее время.

Как справедливо указал О.Ф. Шишов, анализ истории развития законодательства и уголовно-правовой мысли позволяет установить причины возникновения, закономерности развития различных уголовно-правовых норм и институтов уголовного права, выяснить их социальную обусловленность и связь с другими социальными институтами. Именно это дает возможность определить промахи, ошибки и недостатки, которые имели место при формировании норм уголовного права2.

Анализ законодательства о бандитизме с начала XX в. до настоящего времени, т.е. фактически за целый век, представляет собой научную проблему, позволяющую выявить не только закономерности развития этой группы норм, но и специфику применяемых в различных социально-экономических и политических условиях юридических средств формирования запретов, а также подходов к разрешению определенной ситуации.

Важно определить и факторы, влияющие на реализацию этих норм, поэтому кроме анализа развития законодательства об ответственности за бандитизм, начиная с Уголовного уложения 1903 г. и заканчивая УК РФ 1996 г., наряду с законами и другими нормативными актами, рассматриваются и постановления Пленумов Верховных Судов, отражающие практику применения уголовно-правовых норм и её формирование.

Впервые упоминание о бандитизме в отечественном законодательстве появилось в Декрете СНК РСФСР от 20 июля 1918 г. "О суде", в котором на окружные народные суды возлагалось рассмотрение всех уголовных дел о посягательствах на человеческую жизнь, изнасиловании, разбое, бандитизме, и т.д.3. Указав это преступление и органы, в компетенцию которых входит рассмотрение дел о нем, Декрет не определял, что понимается под бандитизмом.

Некоторыми учеными выдвигалось предположение о том, что законодатель упоминал бандитизм и ранее 4. Так, в воззвании Военно-революционного комитета от 28 октября 1917 г. сообщалось, что он: "не допустит никакого нарушения революционного порядка. Воровство, разбой, нападение, погромные попытки будут немедленно караться. "5. В данном документе отсутствуют разъяснения, какими именно могут быть нападения, что они собой представляют, кем совершаются и т.п., но отмечалась их опасность для нового строя. Указанная позиция вызывает сомнения, поскольку такое преступление как бандитизм вряд ли можно свести к термину "нападение".

Упоминание бандитизма встречалось и позже, например, в Декрете ВЦИК от 17 февраля 1919 г. "О Всероссийской чрезвычайной комиссии", в котором подчеркивалась его особая опасность и подсудность чрезвычайным комиссиям, имеющим право применять меры непосредственной расправы для пресечения этого преступления6. Но впервые его законодательное определение было дано в Декрете ВЦИК от 20 июня 1919 г 7. "Об изъятии из общей подсудности в местностях, объявленных на военном положении". В нем указывалось, что:

"I. В местностях, объявленных на военном положении до издания настоящего постановления, Всероссийской Чрезвычайной Комиссии и губернским чрезвычайным комиссиям принадлежит право непосредственной расправы (вплоть до расстрела) за нижеследующие доказанные преступные деяния:

. Бандитизм (участие в шайке, составившейся для убийств, разбоя и грабежей, пособничество и укрывательство такой шайки).

II. При объявлении впредь местностей на военном положении губернский исполнительный комитет публикует во всеобщее сведение вышеуказанный перечень деяний"8.

Значение этого Декрета состоит в том, что законодатель определил бандитизм как участие в шайке, которая создается для совершения конкретных, строго определенных в законе преступлений, таких как убийство, разбой и грабеж.

В отличие от бандитизма, понятие шайки было известно и дореволюционному законодательству. Оно выделялось наряду с заговором как форма соучастия. Так, по вопросу о шайке, по Уложению о наказаниях в решениях уголовного классного департамента Правительства Сената было разъяснено: "Под шайкой разумеется преступное сообщество, составленное несколькими лицами для совершения целого ряда преступлений, однородных или разнородных, заранее определенных с большей или меньшей подробностью соглашением соучастников, или же намеченных только в общих чертах, не определенных, чем шайка и отличается от отдельного соглашения на одно какое-либо преступное деяние"9.

В Уголовном уложении 1903 г. шайка упоминается в двух смыслах: во-первых, как самостоятельный состав преступления в ст.279, предусматривающей ответственность за участие в шайке, образовавшейся для: фальшивомонетничества или подделки документов; повреждения чужого имущества в случаях, предусмотренных ст.564 Уголовного уложения; для воровства, разбоев, вымогательства, мошенничества; сбыта или хранения чужого имущества, добытого преступным путем; контрабанды; 10 во-вторых, как квалифицирующий (отягчающий) признак уголовной ответственности в статьях 455 (убийство шайкой), 489 (разбой), 485 (воровство), 590 (вымогательство), 615 (шантаж) 11.

Термин "шайка" встречался и в советском законодательстве. Например, в Положении "О революционных военных трибуналах", принятом Декретом ВЦИК от 20 ноября 1919 г., было отмечено, что шайка понимается как форма соучастия, которая создается для - совершения какого-нибудь преступления.

Особого внимания заслуживают "Руководящие начала по уголовному праву РСФСР", принятые Постановлением НКЮ от 12 декабря 1919 г. Здесь в п.12 раздела III "О преступлении и наказании" указано, что: "При определении меры наказания в каждом отдельном случае следует различать совершено ли деяние группой, шайкой, бандой или одним лицом". В разделе V говорилось: "За деяния, совершенные сообща группой лиц (шайкой, бандой, толпой) наказываются как исполнители, так и подстрекатели и пособники. Мера наказания определяется не степенью участия, а степенью опасности преступника и совершенного им деяния"12.

В этих "Руководящих началах", следовательно, банда в то время отождествлялась с формой соучастия наряду с шайкой и группой. Кроме того, именно в данном нормативном акте впервые законодатель установил, что при совершении преступления бандой ответственность несут наряду с исполнителями подстрекатели и пособники. Справедливо отметил О.Ф. Шишов, что указанным "Руководящим началам" были свойственны ряд недостатков13. Так, определение меры наказания без учета степени участия лица и его роли в преступлении не позволяло правильно решать вопрос об ответственности лица за совершенное им деяние, поэтому обоснованно было отвергнуто последующим законодательством.

Особую опасность и распространенность такого вида преступления, как бандитизм, в годы гражданской войны характеризуют меры, принимаемые Советским государством для борьбы с ним. Так Декрет СНК от 19 февраля 1920 г. "О придании лиц, обвиняемых в бандитизме, суду Военно-революционного трибунала" постановил, что в целях решительной борьбы с усилившимся бандитизмом "лиц, обвиняемых в вооруженных грабежах, разбойных нападениях, в налетах, предать суду Военно-революционного трибунала"14. Усиление уголовно-правовой борьбы с бандитизмом выразилось и в установлении особого порядка применения репрессивных мер к лицам, уличенным в бандитизме, и особой подсудности дел об этом преступлении. Приказом Реввоенсовета Республики от 4 мая 1920 г. "О революционных военных трибуналах" устанавливалось, что ведению революционных военных трибуналов подлежат наряду с делами о преступлениях, совершенных военнослужащими, также и дела граждан, обвиняемых в бандитизме, а также предоставлялось ничем неограниченное право на определение меры репрессий в отношении указанных категорий лиц15.

Декрет ВЦИК от 23 июня 1921 г. "Об объединении всех революционных трибуналов республики" установил в качестве единого кассационного органа и органа ближайшего надзора для всех трибуналов Верховный трибунал и объединил все ведомственные трибуналы. Кроме того, в связи с ослаблением напряжения Гражданской войны ВЦИК постановил сократить революционные трибуналы, но для подавления бандитских выступлений в тылу рекомендовал открывать новые трибуналы. Это свидетельствует о том, сколь опасным расценивался властью данный вид преступления. ВЦИК сохранил особенности военных трибуналов в виде недопущения кассационного обжалования их приговоров и права присуждения к высшей мере наказания. Декрет создавал при всех губернских революционных трибуналах "Отделения по военным и крупным служебным должностным преступлениям", которым предоставлялось право присуждения к высшей мере наказания независимо от наличия в данной местности военного положения. Передача дел этим отделениям обусловливалась также и материальным признаком, ограничивавшим их подсудность отдельными категориями дел, в том числе и делами о бандитизме. Кроме того, Декрет ограничил право чрезвычайных комиссий в местностях, объявленных на военном положении, по применению всех мер наказания, вплоть до расстрела, тремя категориями преступлений, среди которых был и бандитизм 16. Принятие этого Декрета оправдывалось сохранявшейся опасностью и распространенностью бандитизма, носившего в те годы, по мнению большинства ученых, контрреволюционный характер17.

В ходе Гражданской войны принятие большинства актов об ответственности за бандитизм было, в основном, вызвано необходимостью в наиболее быстрой и эффективной борьбе с этим, особо распространенным в те годы, преступлением. Советские ученые указывали, что "бандитизм в тот период был особенно опасен тем, что он часто использовался контрреволюционными силами в их борьбе с Советской властью. Поэтому Советское государство устанавливало повышенную ответственность за бандитизм, приравнивая его в ряде случаев к контрреволюционным преступлениям"18.

Первый советский Уголовный кодекс, введенный в действие Постановлением ВЦИК 1 июня 1922 г. определял банду как разновидность соучастия, влияющего на определение меры наказания, и устанавливал за её организацию и участие в ней уголовную ответственность как за самостоятельный состав преступления.

В Общей части УК 1922 г. в III главе говорилось, что для определения мер наказания необходимо различать "совершено ли преступление группой (шайкой, бандой) или одним лицом"19. А в Особенной части в главе "Преступления против порядка управления", помещенной в разделе "Государственные преступления", появилась ст.76, где говорилось: "Организация и участие в бандах (вооруженных шайках) и организуемых бандой разбойных нападениях и ограблениях, налетах на советские и частные учреждения и отдельных граждан, остановках поездов и разрушениях железнодорожных путей, безразлично, сопровождались ли эти нападения убийствами и ограблениями или не сопровождались - караются высшей мерой наказания и конфискацией всего имущества, с допущением по смягчающим обстоятельствам понижения наказания до лишения свободы на срок не ниже 3 лет со строгой изоляцией и конфискацией имущества.

Пособничество бандам и укрывательство банд и отдельных их участников, а равно сокрытие добытого и следов преступления карается теми же наказаниями с допущением понижения наказания до лишения свободы на срок не ниже 2 лет со строгой изоляцией и конфискацией имущества"20.

Статья 76 УК 1922 г. определяла банду как вооруженную шайку. Признак вооруженности с тех пор и до настоящего времени считается одним из основных, конструктивных признаков банды и отличает ее наряду с другими признаками от иных форм соучастия, в том числе и от шайки; именно этот признак обозначает ее высокую общественную опасность. Широкая распространенность в первые годы Советской власти и в период Гражданской войны преступных вооруженных организаций, совершающих разбойные нападения, ограбления, налеты, разрушения железнодорожных путей и т.д. создавала реальную опасность для новой власти. Во многом именно это обусловило введение уголовной ответственности за сам факт организации такого преступного сообщества как банда и участие в нем. Установление уголовной ответственность за организацию и участие в банде диктовалось необходимостью решительной ликвидации вооруженных банд на самых ранних стадиях их деятельности - с момента организации. При конструировании состава бандитизма был учтен опыт борьбы с этим преступлением в годы Гражданской войны. Весьма длинный перечень видов деяний (разбойные нападения, ограбления, налеты, разрушения железнодорожных путей и т.д.), приводимый в УК 1922 г., отражал разнообразные формы нападений, к которым прибегали вооруженные банды в годы Гражданской войны. Можно сказать, что уже тогда появилось понятие бандитизма, пусть неточно, со многими недостатками, отражавшее его сущность, фактически также как оно понимается и сегодня.

Нельзя не согласиться с мнением О.Ф. Шишова о том, что с 1917 г. по начало 20-х годов является периодом зарождения уголовного права, поскольку именно в это время сформировались важнейшие понятия уголовного права, в том числе и понятия банды, бандитизма.

Постановлением ВЦИК от 22 ноября 1926 г. "О введении в действие Уголовного кодекса РСФСР" с 1 января 1927 г. был введен в действие УК РСФСР в редакции, принятой II сессией ВЦИК XV созыва, за исключением статей о контрреволюционных преступлениях и особо опасных для СССР преступлениях против порядка управления. В данный УК, впредь до принятия ЦИК Союза ССР Положения о государственных преступлениях, включались ст.57-73, 75, 76, 77, 78, 83-85, 89 (ч.2), 98, 119, 136 и 138 УК 1922 г., с определенными редакционными изменениями. Статья 59-4 УК РСФСР (в редакции 1926 г.), устанавливающая ответственность за бандитизм, полностью, дословно воспроизводила ст.76 УК РСФСР 1922 г22.

Необходимо обратить внимание на то, что этот УК также относил банду к разновидности соучастия, а совершение преступления бандой признавал отягчающим обстоятельством. Причем законом "банда" выделялась особо, как наиболее опасная форма соучастия и противопоставлялась "группе", форме соучастия, не предполагающей организованности и устойчивости.

Постановлением ЦИК СССР 15 октября 1927 г. на II сессии IV созыва был принят Манифест ко всем рабочим, трудящимся, крестьянам, красноармейцам СССР, к пролетариям всех стран и угнетенным народам. Этим Манифестом исключалось из действующих уголовных кодексов союзных республик применение смертной казни в качестве меры социальной защиты по всем делам, кроме дел по преступлениям государственным, воинским и вооруженному разбою. Тем самым вновь подчеркивалась особая опасность государственных преступлений, к которым, в то время, относился и бандитизм23.

В таком виде понятие бандитизма просуществовало до принятия Постановлением ЦИК СССР 25 февраля 1927 г. Положения "О преступлениях государственных (контрреволюционных и особо для СССР опасных преступлениях против порядка управления)", в п.17 которого содержалось следующее определение бандитизма: " организация вооруженных банд и участие в них и организуемых ими нападениях на советские и частные учреждения или отдельных граждан, остановка поездов и разрушение железнодорожных путей и иных средств сообщения и связи". Данное определение воспроизводило наиболее существенные признаки, указанные в УК РСФСР 1922 г., но в более точном и сжатом виде24.

Постановлением ВЦИК и СНК РСФСР "Об изменении статей 59-4, 59-5 и 193-10 и о дополнении статей 89 и 193-10 Уголовного кодекса РСФСР" от 10 января 1931 г. в статью о бандитизме были внесены изменения. Редакция ст.59-4 УК была аналогичной ст.17 Положения "О преступлениях государственных (контрреволюционных и особо для Союза ССР опасных преступлениях против порядка управления)", принятого ЦИК СССР 25 февраля 1927 г.

Следует обратить внимание на то, что в этот период сам термин "банда" часто использовался не просто для обозначения разновидности соучастия, а как родовое понятие, определяющее соучастие особого рода. Поэтому он встречался как в Общей части, где противопоставлялся "группе", так и в Особенной части, а именно в ст.58-2 УК, предусматривающей ответственность за вторжение на территорию СССР "вооруженных банд", и в ст.59-3 УК, устанавливающей ответственность за бандитизм.

Хотя ст.17 Положения "О преступлениях государственных (контрреволюционных и особо для СССР опасных преступлениях против порядка управления)" не подвергалась каким-либо серьезным законодательным изменениям вплоть до принятия Закона "Об уголовной ответственности за государственные преступления" 1958 г., судебная практика, санкционированная руководящими судебными органами, нередко применяла ее даже при отсутствии указанных в ней признаков. По ст.59-3 УК РСФСР судам предлагалось квалифицировать отдельные случаи кражи. Постановлением Президиума Верховного Суда РСФСР от 4 августа 1933 г. разрешалось квалифицировать по аналогии с бандитизмом кражи домашнего имущества у находящихся на полевых работах колхозников, совершаемые систематически организованными группами или классово враждебными элементами. Президиум Верховного Суда РСФСР в своем Постановлении от 17 января 1935 г. предлагал привлекать к уголовной ответственности за бандитизм хулиганов, совершающих одиночные нападения, связанные с убийством либо вооруженным сопротивлением органам власти. Президиум Верховного Суда РСФСР в Постановлении от 13-14 февраля 1936 г. указывал, что "грабеж, а тем более групповой с применением насилия должен квалифицироваться по ст.59-3 УК независимо от того, были ли обвиняемые вооружены или нет". Постановлением Пленума Верховного Суда СССР от 8 января 1942 г. предлагалось квалифицировать по аналогии со ст.59-3 УК РСФСР кражи личного имущества эвакуированных граждан при наличии особо отягчающих обстоятельств. Тем самым происходило расширение понятия бандитизма.

Указом Президиума Верховного Совета СССР "Об отмене смертной казни" от 26 мая 1947 г. смертная казнь за преступления, совершенные на территории СССР в мирное время, была отменена25. Правда, это вовсе не повлияло на санкцию бандитизма, предусматривавшую и смертную казнь как альтернативное наказание.

Закон "Об уголовной ответственности за государственные преступления" 1958 г. также предусматривал уголовную ответственность за бандитизм (ст.14 Закона) и относил его к "иным государственным преступлениям". В нем давалось следующее определение бандитизма: "Организация вооруженных банд с целью нападения на государственные, общественные учреждения или предприятия, а равно участие в таких бандах и в совершаемых ими нападениях"26. УК РСФСР 1960 г. воспроизвел эту формулировку. По сравнению с предыдущим УК, из её диспозиции было исключено упоминание о нападениях на частные учреждения, которые к тому времени уже перестали существовать. При описании состава бандитизма в ст.14 Закона (ст.77 УК РСФСР) не указывались такие действия банды, как остановка поездов, разрушение железнодорожных путей и иных средств сообщения, т.к. в такого рода действиях бандитизм уже почти не совершался. Закон давал более четкое и емкое определение бандитизму, указывая на цели организации банды. Наказание за бандитизм предусматривалось в виде лишения свободы на срок от 3-х до 15-ти лет с конфискацией имущества и со ссылкой на срок от 2-х до 5-ти лет либо без ссылки или смертной казнью с конфискацией имущества.

Совершенно верно отметил О.Ф. Шишов, что конец 50-х был определенным этапом в развитии науки уголовного права. Именно с 30-х по конец 50-х годов был выработан понятийный аппарат, сложились нормы, остававшиеся неизменными многие годы27. Так, в данной редакции статья, предусматривающая ответственность за бандитизм, просуществовала без каких-либо существенных изменений до 90-х годов.

Уголовный кодекс РСФСР 1960 г. не упоминал о банде ни как о разновидности соучастия, ни как об обстоятельстве, отягчающем уголовную ответственность. Однако в некоторых уголовных кодексах союзных республик встречалось указание на банду как на форму соучастия. Например, в ст.42 УК Туркменской ССР, было предусмотрено такое отягчающее обстоятельство как совершение преступления группой или бандой.

Обращают на себя внимание решения ряда Пленумов Верховного Суда, которые определяли правила квалификации бандитизма фактически до 90-х годов.

Так, на Пленуме Верховного Суда СССР 20-25 октября 1959 г. при рассмотрении судебной практики по делам о бандитизме было специально отмечено, что в случае совершения во время бандитского нападения убийства, изнасилования, грабежа содеянное должно квалифицироваться только как бандитизм, без ссылки на соответствующие статьи, предусматривающие ответственность за преступления против личности и собственности, поскольку объективная сторона бандитизма охватывает, в частности, и совершение подобных преступлений28.

Данная позиция была подтверждена в Постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 31 марта 1962 г. "О судебной практике по делам о хищениях государственного и общественного имущества", указавшим, что "хищение государственного или общественного имущества, совершенное при наличии признаков бандитизма, охватывается составом преступления, предусмотренным статьями 77 УК РСФСР и соответствующими статьями УК других союзных республик. По совокупности, как бандитизм и соответствующая форма хищения, подлежат квалификации лишь такие случаи хищения имущества участниками банды, которые имели место помимо совершенных бандой нападений"29. И в Постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 3 июля 1963 г. "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике по делам об умышленном убийстве" отмечалось, что "умышленное убийство, совершенное участниками банды при нападении, подпадает под признаки бандитизма и не требует дополнительной квалификации по ст.102 УК РСФСР и по соответствующим статьям УК других союзных республик". Аналогичное положение содержалось в Постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 27 июня 1975 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве"30.

В результате этих постановлений в судебно-следственной практике сложилось устойчивое мнение о том, что бандитизм охватывает все составы преступления, совершенные бандой в процессе нападений.

Авторы "Курса советского уголовного права" отмечали: "В последние десятилетия случаи бандитизма редки и имеют тенденцию к полному исчезновению"31. Во многом по этой причине (начиная с 1958 г. и до 90-х годов) редакционные изменения ст.77 УК РСФСР не затрагивали сущность самого состава. Ответственность за бандитизм сохранялась прежняя - вплоть до высшей меры наказания.

Первые изменения в ст.77 были внесены Указом Президиума Верховного Совета РСФСР 3 декабря 1982 г., в частности в ст.77 слова "государственные общественные учреждения или предприятия" заменялись словами "государственные или общественные предприятия, учреждения, организации"32. В результате ст.77 УК РСФСР стала выглядеть следующим образом: "Организация вооруженных банд с целью нападения на государственные или общественные предприятия, учреждения, организации либо на отдельных лиц, а равно участие в таких бандах и в совершаемых ими нападениях - наказывается лишением свободы на срок от трех до пятнадцати лет с конфискацией имущества и со ссылкой на срок от двух до пяти лет или без ссылки или смертной казнью с конфискацией имущества"33.

В начале 90-х гг. наблюдалась парадоксальная ситуация. При стремительном развитии уровня организованной преступности, и прежде всего корыстно-насильственной, количество уголовных дел по ст.77 УК РСФСР было чрезвычайно небольшим. Так, "изучение следственной практики показало, что в 1992 г. из 50 расследованных дел о бандитизме в суд было направлено 4. Всего судами РФ в 1992 г. было рассмотрено 9 уголовных дел о бандитизме. Значительная часть деяний, связанных с вооруженными групповыми нападениями, квалифицируется как разбой, иногда по ч.3 ст.95 и ч.3 ст.148 УК"34. Причинами столь редкого применения ст.77 УК РСФСР было несовершенство самой нормы: не были четко определены признаки банды: устойчивость, вооруженность, организованность, нападение.

Смена подхода к пониманию бандитизма произошла в 1992 г. Так, Пленум Верховного Суда РФ "О судебной практике по делам об умышленных убийствах" № 15 от 22 декабря 1992 г. указал, что "умышленное убийство, совершенное участниками банды, должно квалифицироваться по совокупности

преступлений как бандитизм и умышленное убийство"35. Постановлением разъяснялось, что не все преступления, совершенные бандой, охватываются составом бандитизма, как считалось ранее. Такую позицию впоследствии подтвердил и Пленум Верховного Суда от 21 декабря 1993 г. в Постановлении "О судебной практике по делам о бандитизме", а потом и Пленум Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. в Постановлении "О практике применения законодательства, предусматривающего ответственность за бандитизм".

Из-за отказа законодателя от такой меры наказания как ссылка, в 1993 г. в ст.77 УК РСФСР были внесены изменения, касающиеся наказания за бандитизм. Ими из абзаца второго ст.77 УК РСФСР слова "и со ссылкой на срок от двух до пяти лет или без ссылки" исключались35.

В связи с вопросами, возникающими у судов при применении законодательства, предусматривающего ответственность за бандитизм, 21 декабря 1993 г. Пленумом Верховного Суда РФ было принято Постановление "О судебной практике по делам о бандитизме". Оно рекомендовало понимать под бандой "устойчивую, организованную, вооруженную группу из двух и более лиц, предварительно объединившихся для совершения одного или нескольких нападений на граждан либо на предприятия, учреждения, организации"36. В нем указывалось, что банда может быть создана и для совершения одного нападения. Вызывающий много споров в теории и практике вопрос о понятии устойчивости Пленумом не разъяснялся. Правда, в Постановлении перечислялись такие признаки, свидетельствующие об устойчивости банды, как". стабильность ее состава и организационных структур, сплоченность ее членов, постоянство форм и методов преступной деятельности". При решении вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападениях, Пленум рекомендовал руководствоваться Федеральным законом "Об оружии" и заключениями экспертов. Обращалось внимание на то, что "банда признается вооруженной при наличии оружия хотя бы у одного из ее членов и осведомленности об этом других членов банды"37. Под организацией банды рекомендовалось понимать "любые действия, результатом которых стало создание устойчивой, вооруженной группы в целях совершения нападений на граждан либо на предприятия, учреждения, организации". В том случае, если действия по каким либо причинам не привели к ее созданию, то они должны быть квалифицированы как покушение на организацию вооруженной банды38. Пленум разъяснил, какие действия понимать под такими формами бандитизма, как участие в банде и участие в совершаемых бандой нападениях. Особое внимание было уделено понятию нападения. Это "действия, направленные на достижения преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создание реальной угрозы его немедленного применения"39. Пленум особо подчеркнул то, что ст.77 УК РСФСР "не предусматривает ответственности за возможные результаты последствий преступных действий вооруженных банд, в связи с чем требуют дополнительной квалификации преступные последствия нападений, образующих самостоятельный состав тяжкого преступления". В Постановлении было отмечено, что субъектом преступления является лицо, достигшее 16-летнего возраста. Лица в возрасте от 14 до 16 лет, совершившие различные преступления в составе банды, подлежат ответственности лишь за те конкретные преступления, ответственность за которые предусмотрена с 14-летнего возраста. Следует обратить внимание на то, что бандой по указанному Постановлению признавалась устойчивая организованная группа. Под организованной группой на тот момент, согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда "О судебной практике по делам о вымогательстве", следовало понимать "устойчивую группу из двух и более лиц, объединенных умыслом на совершение одного или нескольких преступлений"40. От иных преступлений, согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике по делам о бандитизме", совершаемых группами лиц с применением насилия, т.е. разбоя по предварительному сговору группой лиц, вымогательства по предварительному сговору группой лиц либо совершенное организованной группой, бандитизм отличается "более высокой степенью внутренней организации, устойчивости, сплоченности и вооруженности преступной группы - банды".

декабря 1993 г. была принята Конституция Российской Федерации, в которой уравнивались все формы собственности. Часть 2 ст.8 Конституции РФ гласит: "В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности"41. Этот принцип, естественно, отразился и на отраслевом законодательстве, поэтому Федеральным законом от 1 июля 1994 г. были внесены изменения и в ст.77 УК РСФСР, исключившие из нее слова "государственные или общественные". В последней редакции ст.77 УК РСФСР выглядела так: "Организация вооруженных банд с целью нападения на предприятия, учреждения, организации либо на отдельных лиц, а равно участие в таких бандах и в совершаемых ими нападениях - наказывается лишением свободы на срок от трех до пятнадцати лет с конфискацией имущества или смертной казнью с конфискацией имущества"42.

В 1994 г. были также внесены существенные изменения и дополнения в другие статьи как Общей, так и Особенной частей УК РСФСР. Важно отметить, что в Общей части появилась ст.17-1, в которой впервые были даны развернутые определения таких форм соучастия как группа лиц по предварительному сговору и организованная группа. Так, организованную группу законодатель определил как устойчивую группу лиц, заранее объединившуюся для совершения одного или нескольких преступлений. Кроме того, во многие статьи Особенной части, в качестве квалифицирующего признака было включено совершение преступления организованной группой.

В связи с этим банда стала пониматься как организованная группа и отличаться от иных организованных групп только целями нападения и признаком вооруженности.

I.2 Современное законодательство

мая 1996 г. был принят УК РФ. По сравнению с предыдущим кодексом он претерпел большие изменения как в Общей части, так и в Особенной. В частности, появились нормы более детально регулирующие соучастие, отразившие разработанные теорией уголовного права формы соучастия, в первую очередь, это касалось формы соучастия - ранее не известной уголовному законодательству - преступного сообщества (преступной организации).

В то же время необходимо оговорить один важный, на наш взгляд, момент. Представленная в УК РФ классификация форм соучастия была известна доктрине советского уголовного права43. Она проводилась на основании согласованности действий соучастников и их внутренней взаимосвязи. Тем не менее, некоторые формы соучастия в действующем законодательстве приобрели иной смысл. Это касается таких форм как организованная группа и преступное сообщество. Ранее, если и выделялась организованная группа как самостоятельная форма соучастия, то, по мнению большинства советских ученых, отличительным ее признаком являлась "предварительная организованность", отделявшая ее от группы лиц по предварительному сговору, не обладавшей им, и преступного сообщества, характеризующегося признаком устойчивости. Согласно же действующему законодательству: "преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений". Фактически теперь организованная группа восприняла все выработанные теорией советского уголовного права признаки преступного сообщества, а преступное сообщество (преступная организация) приобрело ряд новых признаков, которые должны его характеризовать как более организованную форму соучастия по сравнению с организованной группой. Приведенные соображения имеют прямое отношение к бандитизму, так как банда большинством советских ученых понималась именно как преступное сообщество.

УК РФ изменил и статью, предусматривающую ответственность за бандитизм. Она (ст. 209 УК РФ) из первой главы Особенной части УК 1960 г. была перенесена в раздел IX Особенной части УК 1996 г. - "Преступления против общественной безопасности и общественного порядка". В ней сформулированы три части и дифференцирована уголовная ответственность за создание и руководство бандой, участие в банде или участие в совершаемых ею нападениях. В статью включен квалифицирующий признак - с использованием лицом своего служебного положения. Наконец, и это чрезвычайно важно, впервые дано законодательное определение банды как устойчивой вооруженной группы, созданной в целях нападения на граждан и организации. Тем самым законодатель особо подчеркнул, что банда, которая ранее признавалась одной из самых опасных разновидностей преступного сообщества, сейчас является устойчивой вооруженной группой, т.е. по степени взаимосвязи между ее членами она представляет собой разновидность организованной группы.

В связи с вопросами, возникающими у судов при применении нового законодательства, 17 января 1997 г. Пленум Верховного Суда РФ принял Постановление "О практике применения законодательства, предусматривающего ответственность за бандитизм", в котором дал немного измененное (по сравнению с предыдущим) понятие банды, трактуя его как "организованную устойчивую вооруженную группу из двух и более лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на граждан или организации", а также отметил, что от других организованных групп она (банда) отличается вооруженностью и своими преступными целями.

В данном Постановлении более подробно рассмотрен признак вооруженности, но принципиальных различий, по сравнению с Постановлением "О судебной практике по делам о бандитизме", нет.

Создание банды приравнивается к "организации банды". В Постановлении дано определение руководства бандой, которое представляет собой "принятие решений, связанных как с планированием, преступным обеспечением и организацией преступной деятельности, так и с совершением ею конкретных нападений". Понятия участия в банде, участия в совершаемых бандой нападениях, нападения совпадают с предыдущими разъяснениями. Особое внимание уделено квалифицирующему составу бандитизма - совершению бандитизма с использованием служебного положения (ч.3 ст. 209 УК РФ), под которым понимается "использование лицом своих властных или иных служебных полномочий, форменной одежды и атрибутики, служебных удостоверений или оружия, а равно сведений, которыми оно располагает в связи со своим служебным положением, при подготовке или совершении бандой нападения либо при финансировании ее преступной деятельности, вооружении, материальном оснащении, подборе новых членов банды и т.д.".

Пленум Верховного Суда РФ в данном Постановлении обратил особое внимание судов на то, что ст. 209 УК РФ "не предусматривает ответственности за совершения членами банды в процессе нападения преступных действий, образующих самостоятельные составы преступлений, в связи с чем в этих случаях следует руководствоваться положениями ст.17 УК РФ, согласно которым при совокупности преступлений лицо несет ответственность за каждое преступление по соответствующей статье или части статьи УК РФ", а также разъяснил важность соблюдения принципа индивидуализации наказания.

Развитие законодательства и теоретических взглядов на проблемы бандитизма находится в прямой зависимости от реального состояния и динамики этого вида преступлений, изменяющихся (в сторону увеличения в последние годы) под воздействием множества причин. Взаимосвязь социальной обстановки в государстве с существующими взглядами на те или иные аспекты борьбы с бандитизмом, с развитием законодательства и с реальным уровнем самого бандитизма - требует для более глубокого исторического анализа рассмотреть уголовно-социологическую его характеристику, чему и посвящен следующий параграф диссертационного исследования.

Глава II. Уголовно-правовая характеристика понятия и признаков банды

.1. Понятие бандитизма

УК РФ под бандой понимает: "Под бандой следует понимать организованно-устойчивую вооруженную группу из двух или более лиц заранее объединившихся для совершения нападений на граждан и организаций. Банда может быть создана и для совершения одного, но требующего тщательной подготовки нападений.

Бандитизм - это "организация вооруженных банд и участие в них и организуемых ими нападениях на советские и частные учреждения или отдельных граждан, остановках поездов и разрушении железнодорожных путей и иных средств сообщения и связи.". Данная статья располагалась в главе 1 Особенной части УК РСФСР 1926 г. "Государственные преступления", подразделе 2 "Особо для Союза ССР опасные преступления против порядка управления". Второй период (30-е гг.) - бандитизм стал рассматриваться в узком смысле слова. "После коллективизации сельского хозяйства и подавления сопротивления со стороны крестьянства уголовная ответственность за бандитизм в судебной практике стала применяться весьма редко. Это можно объяснить двумя обстоятельствами. Во-первых, всякая вооруженная организованная деятельность, особенно связанная с разрушением железных дорог и иных путей сообщения, стала квалифицироваться по иным статьям о государственных преступлениях, в частности по ст.58 (диверсия), 58 (контрреволюционная организация). Во-вторых, организованная преступность была в значительной мере подавлена. Это дало основания видному юристу того времени Антонову-Саратовскому в 1936 г. заявить, что "в настоящее время бандитизм находится в состоянии разложения. С одной стороны, он вырождается в воровство, с другой - в измену родине и террористический заговор"44. В третьем периоде, в 40-50-х гг., законодатель вновь вернулся к широкой трактовке бандитизма. Например, в правоохранительной практике это проявилось в том, что в системе НКВД и затем МТБ СССР было создано Главное управление по борьбе с бандитизмом (ГУББ).13 января 1953 г. Президиум Верховного Совета СССР принял Указ "О мерах по усилению борьбы с особо злостными проявлениями бандитизма среди заключенных в исправительно-трудовых лагерях"45. Понятие бандитизма в данном Указе не раскрывалось, что не помешало его применению по существу при подавлении массовых беспорядков среди заключенных. Применение ст.59 УК РСФСР 1926 г. резко сократилось после ликвидации вооруженных формирований в Прибалтике и Западной Украине. Не случайно, в юридической литературе можно проследить трактовку бандитизма, как антигосударственного преступления, имеющего определенную политическую окраску. (Например, данная трактовка бандитизма с определенными оговорками содержалась в Курсе советского уголовного права) 46. В настоящее время, данная позиция полностью неприемлема, так как бандитизм в современном понимании никак не связан с политическими преступлениями. Для указанного периода характерно то, что в судебной практике, статья о бандитизме нередко применялась при отсутствии признаков, необходимых для констатации состава бандитизма. В середине 90-х гг., было высказано мнение: "очевидно, такая оценка бандитизма и практика борьбы с ним, четко репрессивный характер ее направленности не могли психологически не повлиять на применение этой статьи в последние годы, когда происходила правовая и политическая переоценка понятия и содержания государственных преступлений. Несколько десятилетий она вызывает у многих юристов негативную реакцию вплоть до полного ее неприятия или, по крайней мере, чрезвычайно осторожного применения. Частично с данным мнением можно согласиться, но это не является достаточным основанием для отмены уголовной ответственности за бандитизм.

Бандитизм имеет особую опасность, так как представляет реальную угрозу для личной безопасности граждан и их имущества, так и для нормального функционирования государственных, коммерческих или иных организаций. Несмотря на то, что он составляет незначительную долю в общей структуре преступлений, однако в последнее время наблюдается устойчивая тенденция его роста. Общественная опасность бандитизма состоит в том, что его участники вооружены и в любой момент могут применить имеющееся у них огнестрельное и холодное оружие, взрывные устройства и т.п. Тем самым они ставят под угрозу жизнь неопределенного числа людей. Совершая нападения на граждан или организации, участники банды готовы применить оружие в отношении любого человека. Поэтому бандитизм представляет опасность для всего общества в целом.

Анализ судебной практики по делам о бандитизме свидетельствует о их малочисленности в следственной и судебной практике. Но, как отмечает С.Ф. Милюков, в 1998 г. произошел резкий скачок регистрации бандитизма в РФ - темп прироста составил +37,2% при снижении раскрываемости на 6,4%, который в 1999 г. сменился небольшим приростом в размере +1,9%'. Значительная часть деяний, связанных с вооруженными групповыми нападениями, квалифицируются как разбой, а иногда - как вымогательство. Но это не снимает проблему значительной общественной опасности бандитизма.

В рассматриваемые периоды характеристика данного опасного уголовного преступления менялась: в УК РСФСР 1922 г. и 1926 г. бандитизм "переплетался" с контрреволюционными преступлениями, отсутствовало четкое разграничение; менялись объект посягательства и объективная сторона бандитизма; не определялись многие признаки банды (понятие банды, вооруженность и др.); несогласованность с формами соучастия. Теоретические проблемы бандитизма решались постановлениями Пленума Верховного Суда, наукой уголовного права и правоприменительной практикой. Многие проблемы не решены и в настоящий момент, и поэтому требуют незамедлительного разрешения. На наш взгляд, проблему определения банды следует рассматривать в двух аспектах:

) соотношение с формами и видами соучастия (ст.35 УК РФ),

) рассмотрение спорных моментов состава бандитизма.

В Толковом словаре русского языка банда определяется как: "Разбойная, преступная группа, шайка"47, а бандитизм как: "преступная деятельность бандитов, разбой, грабеж"48. То есть банда это группа лиц, с признаками преступности и совершающая разбойные нападения. В ст.35 УК РФ банда как форма соучастия не определяется. Данный пробел был ликвидирован постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г3. Он признал банду организованной группой.

На практику применения ст. 209 УК РФ оказывают значительное влияние причины, относящиеся к понятию и признакам бандитизма с точки зрения современных взглядов уголовного права. Именно они в значительной мере определяют серьезные проблемы квалификации деяний по ст. 209 УК РФ.

Наибольшую сложность вызывает проблема понимания организации банды: что под этим понимать - процесс или результат. "В судебной практике и литературе в свое время сама организация, то есть целенаправленная деятельность по созданию устойчивой вооруженной группы, когда каждый из участников которой осознает, что ее формирование преследует цель вооруженного нападения, рассматривалась как оконченное преступление. Так, в постановлении Пленума Верховного Суда СССР по делу А. и Ю. указывалось: "Если. осужденные совершили убийство работника милиции с целью завладения оружием для последующего совершения вооруженных нападений, то эти действия содержат признаки ст.5949 УК РСФСР (в редакции 1926 г.), поскольку эта статья предусматривает ответственность не только за участие в банде, но и за самый процесс организации вооруженных банд".

И.В. Шмаров также высказался за то, что "такая позиция более правильна; процесс формирования банды представляет собой совокупность действий, которые должны рассматриваться как ее организация, что вытекает из смысла ст.77. Пленум Верховного Суда СССР в постановлении по данному вопросу отметил, что "эта статья предусматривает ответственность не только за участие в банде, но и за самый процесс организации вооруженных банд" (Судебная практика Верховного Суда СССР, 1955, № 1, С.1) 50.

Законодатель, закрепив уголовную ответственность за организацию банды, создал условия для разработки ряда уголовно-правовых норм, направленных на борьбу с организованной преступной деятельностью, в частности, для обоснования положения о том, что создание любой преступной организации должно рассматриваться как преступное деяние.И. Шмаров, Ю. Мельникова и Т. Устинова разделяют точку зрения, согласно которой банда - это разновидность преступной организации. И с ними следует согласиться, несмотря на то, что в постановлении Пленума Верховного Суда РФ "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" закреплено, что банда - это устойчивая вооруженная группа. Уголовная ответственность наступает с момента организации банды, как и в случае организации преступного сообщества, незаконного вооруженного формирования и т.д. Все эти преступные образования опасны для личности, общества и государства самим фактом своего существования. И все они, с одной стороны, обладают постоянными признаками, свойственными преступному объединению, а с другой стороны, переменными признаками, характеризующими их как разновидности преступного объединения. Банда достигает той степени консолидации и взаимной зависимости, организованности и устойчивости между ее участниками, как в и преступном сообществе.

Банде присущи три признака:

) устойчивость;

) вооруженность;

) цель. "Об устойчивости банды могут свидетельствовать, в частности, такие признаки, как стабильность ее состава, тесная взаимосвязь между ее членами, согласованность их действий, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительность ее существования и количество совершенных преступлений.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г., к сожалению, не решило всех проблем бандитизма. Понятие и признаки банды в нем сформулированы в соответствии с теорией уголовного права и многолетней следственно-судебной практикой. Но это не только не разрешило всех вопросов, но и поставило ряд новых, которые нуждаются в обсуждении. Это: соотношение с формами соучастия закрепленными в ст.35 УК РФ и статьями Особенной части УК; возраст участников банды.

В ст. 209 УК РФ само понятие группы не раскрывается. Оно дано в ч.1 ст.35 УК, где говорится, что "преступление признается совершенным группой лиц, если в его совершении совместно участвовали два и более исполнителя". Пленум Верховного Суда РФ уточнил в постановлении "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм", что исполнители должны достигнуть 16-летнего возраста. "Лица в возрасте от 14 до 16 лет, совершившие различные преступления в составе банды, подлежат ответственности лишь за те конкретные преступления, ответственность за которые предусмотрена с 14-летнего возраста (ст.20 УК РФ) 51. Банда отсутствует и тогда, когда в группе находится только один субъект, а остальные - малолетние или невменяемые.

В. Быков считает спорным положение п.10 постановления "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" Пленума Верховного Суда РФ, где указывается, что "в соответствии с частью 2 ст. 209 УК как бандитизм должно квалифицироваться участие в совершаемом нападении и таких лиц, которые, не являясь членами банды, сознают, что принимают участие в преступлении, совершаемом бандой"52. Данное положение является верным. Лицо, которое осознает, что участвует в преступлении, совершаемом бандой, рассчитывает не только на себя, но и на помощь и взаимодействие со стороны банды. Своими действиями лицо подтверждает что, участвует в нападении, совершаемом бандой. Как оно рассчитывает на банду, так и банда надеется на него при совершении преступления.

"Предпринятая Верховным Судом РФ попытка разделить всех лиц, образующих банду, на членов банды и лиц, принимающих участие в совершаемых бандой преступлениях, но членами ее не являющихся, представляется неудачной. Думаю, что любое участие лица в совершаемых бандой преступлениях дает основания для признания этого лица членом банды со всеми вытекающими правовыми последствиями"53. С данным выводом согласиться нельзя, так как в результате имеет место объективное вменение, так как не принимается во внимание осознание обстоятельств совершения преступления виновным.

Глава II. Уголовно-правовая характеристика понятия и признаков банды

II.1 Вооруженность

Вооруженность является обязательным признаком банды, предусмотренным ст. 209 УК РФ, предполагающая наличие у участников банды огнестрельного или холодного, в том числе метательного оружия, как заводского изготовления, так и самодельного, различных взрывных устройств, а также газового и пневматического оружия"54. Вооруженность означает наличие в распоряжении банды оружия, то есть "устройств и предметов, конструктивно предназначенных для поражения живой или иной цели, а также основных частей оружия, определяющих его функциональное значение"55 (ст.1 Закона РФ "Об оружии"). Это не означает, что оружие должно быть у каждого члена банды. Достаточно того факта, что участники банды осознают о том, что хотя бы один из членов банды вооружен. При квалификации не имеет значения, применялось оружие в действительности или нет. Использование участниками нападения непригодного к целевому применению оружия или его макетов не может рассматриваться в качестве признака их вооруженности. Оружие может быть любых видов. Им не могут быть только предметы, имеющие хозяйственное назначение (ломик, коса, топор и т.п.) или случайно подвернувшиеся под руку предметы (палки, кирпичи) и заведомо для нападавших неисправное оружие или макеты (муляжи) оружия.

Исходя из смысла закона, статьей 35 УК и 209 УК банду можно определить как устойчивую вооруженную группу или организованную вооруженную группу из двух или более лиц, предварительно объединившихся для совершения одного или нескольких вооруженных нападений на граждан или организации.

Банда выступает как устойчивая вооруженная группа, преступная организация, отличающаяся от прочих видов соучастия качественными характеристиками. Под преступной организацией следует понимать стойкое объединение, сорганизовавшееся для совершения преступлений, имеющее руководителя и подчиненных, где распределение обязанностей тщательно продумано.

Родовым объектом бандитизма являются основы общественной безопасности. Организации вооруженных банд и нападения, совершенными такими бандами, представляют серьезную угрозу для общественной безопасности и общественного порядка. Нападение вооруженных банд на отдельных граждан, предприятия и учреждения сопряжены обычно с тяжкими посягательствами на жизнь и здоровье граждан. И вместе с тем наносит, как правило, большой ущерб личной, государственной и общественной собственности.

В.Д. Меныпагин писал: "Вооруженная банда - это один из видов преступного сообщества". B. C. Комиссаров также считает, что состав бандитизма по своим характеристикам ближе к преступному сообществу, чем к организованной группе. Л.Д. Гаухман и СВ. Максимов также не выделяют в качестве признака объективной стороны бандитизма создание именно устойчивой группы. И.Г. Галимов и Ф.Р. Сундуров считают, что". нет никаких веских оснований выделять банду из понятия "преступное сообщество (преступная организация)". Разве банда не может иметь признаки сплоченности в том понимании, какое вкладывает в него законодатель в редакции ст.210 УК РФ? Более того, по нашему мнению, банда, - это, как правило, более сплоченная организация, чем остальные ее разновидности. Основой для сплочения ее членов являются оружие и кровь потерпевших". Если сравнить санкции ст. 209 и 210 УК РФ, то можно сделать вывод о том, что законодатель считает бандитизм, более опасным преступлением, чем организация преступного сообщества (преступной организации).

Нападение вооруженной банды не редко сопровождается оказанием вооруженного сопротивления представителям власти и убийствам их и могут, таким образом, угрожать деятельности органов власти, подрывая силу и авторитет этих органов. Непосредственным объектом посягательства при бандитизме - отдельные граждане и государственные, общественные учреждения и предприятия.

Другим отличительным признаком банды является вооруженность. Пленум Верховного Суда РФ, в своем постановлении, давая толкование признаку вооруженности, исходит из широкого понимания оружия, и предлагает обращаться при его определении к Закону РФ "Об оружии". Некоторые ученые (А. Андреева, Г. Овчинникова) предлагали исключить из перечня оружия газовое и пневматическое при решении вопроса о вооруженности банды. Если участники банды имеют в наличии непригодное к использованию оружие или предметы, имитирующие оружие (пистолет со спиленным бойком, модели пистолета или автомата из дерева, пластмассы, металла и других материалов), то признак вооруженности отсутствует. В данном случае группа лиц может привлекаться к ответственности за разбой или иные преступления, но не за бандитизм. В случае, когда устойчивая преступная группа занимается незаконным оборотом оружия, наркотических средств и т.п., и при этом не ставит своей целью совершение нападений на кого-либо, но при попытке задержания участники этой группы оказали вооруженное сопротивление работникам правоохранительных органов, то их действия нельзя квалифицировать как бандитизм. Содеянное должно квалифицироваться как незаконный сбыт оружия (ст.222 УК РФ) или наркотиков (ст.228 УК РФ) и применение насилия в отношении представителя власти (ст.318 УК РФ) или посягательство на жизнь сотрудника правоохранительного органа (ст.317 УК РФ) по совокупности преступлений.

Вооруженность банды может быть выражена в двух формах. Во-первых, владение оружием в целях его дальнейшего использования для физического и психического насилия. Во-вторых, использование оружия в процессе нападения. Не имеет значения, применялось ли оно для поражения людей либо использовалось для остановки транспорта, для взрыва объекта: моста, железнодорожных путей и т.п.56.

Ю.Б. Мельникова и Т.Д. Устинова высказали идею о том, что "организация банды считается оконченной с момента появления в банде оружия"57. Но возникает одна проблема, а если оружие изначально находилось у организатора банды, который нуждался лишь в сообщниках. В данном случае, и фактически, и юридически, банда появилась на свет, т.е. была создана с момента соглашения между участниками банды, притом, что соглашение может быть достигнуто в любой форме.

II.2 Устойчивость

Одним из основных признаков банды всегда являлась ее устойчивость. Под бандой следует понимать организованную устойчивую вооруженную группу из двух и более лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на граждан или организации. Верховный Суд указал на еще один признак - организованность лиц, объединившихся для совершения нападений.

Специалистами в области уголовного права даны четкие критерии дифференциации сложного соучастия. Если формирование устойчиво - то это организованная группа, а если оно является сплоченным - то перед нами преступное сообщество. Однако определение признаков "устойчивость" и "сплоченность", на наш взгляд, достаточно неоднозначно.

Например, В.П. Ревин считает, что устойчивость - это "определенная форма отношений, своеобразная психологическая атмосфера между участниками, наличие перспективных замыслов, которые позволяют судить о более или менее длительном существовании данной группы, об устойчивости можно также судить по длительности прошлых отношений лиц, входящих в группу", а сплоченность - "организованное и психическое единство устремлений лиц, образующих преступную организацию"

Было бы правильно, если бы законодатель в ст. 209 указал, что банда - это организованная вооруженная группа. Таким образом, употребляя понятия "организованная" и "устойчивая", он рассматривает их как весьма близкие"58. Действительно эти понятия близки, но не тождественны. В отличие от других видов организованных групп банда обладает той степенью общественной опасности, которая позволяет привлекать к уголовной ответственности и за организацию банды, а не только за совершаемые бандой преступления. Если организованность свидетельствует о процессе установления связей между участниками банды, то устойчивость об их качестве: постоянстве и влиянии на отношения между организаторами и участниками, их прочности.

Следует отметить, что существует и другой взгляд на соотношение понятий "устойчивость" и "организованность". "Устойчивость банды складывается из трех обязательных компонентов: предварительной договоренности о совершении нападений, более-менее длительного времени существования и организованности. При этом организованность рассматривается как компонент более широкого понятия устойчивости"59.

В. Быков рассматривает банду как преступную группу в ее естественном развитии, считая ее живым социальным организмом, который постоянно развивается по присущим ему законам, источником развития любой преступной группы является ее "успешная" деятельность. Он допускает ситуацию, когда в своем развитии преступная группа может включать в себя различные признаки форм соучастия. "Думается, - утверждает В. Быков, - что в этих случаях следует в первую очередь принять во внимание императивные, обязательные признаки организованной группы. Так, в ч.3 ст.35 УК указано два обязательных признака - устойчивость группы и наличие цели ее объединения для постоянного совершения преступлений. При наличии указанных признаков должны приниматься во внимание и другие факультативные признаки организованной группы, указанные выше. Если даже некоторые из них не установлены по конкретному уголовному делу о бандитизме, то это не является препятствием для квалификации группы как организованной, а при наличии других признаков банды все совершенные преступления квалифицируются как бандитизм по ст. 209 УК"60. По нашему мнению, значение имеют только обязательные признаки. Если какой-либо из них отсутствует, то речь об организованной группе или банде идти не может. Факультативные признаки банды, не свойственные организованной группе, позволяют лишь более точно определить понятие банды.

B. C. Комиссаров понимает под устойчивостью такое состояние группы, которое характеризуется наличием прочных постоянных связей между соучастниками и специфическими индивидуальными формами и методами деятельности61.

Ю.Б. Мельникова и Т.Д. Устинова справедливо отмечают, что "под устойчивостью и организованностью следует понимать предварительный сговор и преступные связи между участниками, единство целей, распределение функций, предварительное установление объектов нападений и способов преступной деятельности, неоднократное совершение преступлений, относительную непрерывность преступной деятельности"62. Но следует уточнить, что устойчивость и организованность группы возникает и при совершении одного преступления, требующего тщательной подготовки. Авторы считают, что два эти признака присущи банде. И они правы! Но следует заметить, что это неравнозначные понятия, так как устойчивость включает в себя организованность. Организованность - это уже слаженная взаимосвязь между элементами групповой деятельности. Это отработка структуры. Под устойчивостью следует понимать прочность структуры. Организованность - это процесс, а устойчивость - результат этого процесса.

Организованность присуща и группе лиц с предварительным сговором, так как при осуществлении предварительного соглашения между ними происходит процесс, когда соучастники рассчитывают не только на собственные силы, но и на своих подельщиков. Они стремятся к одному результату - преступлению, но при этом они совместно, сообща определяют что, как и каким образом каждый из них будет делать, и почему каждый становится участником преступной группы. Это не просто совокупность людей совершающих преступление, а "система", их соединение.

Однако, в последующее время, данная точка зрения сменилась на противоположную, которая состоит в том, что действия банды должны квалифицироваться по совокупности с другими статьями УК63. И в настоящее время и в теории, и на практике, бандитизм как оконченный состав преступления не предполагает наступления каких-либо общественно-опасных последствий.

Под устойчивостью следует понимать постоянную или временную преступную деятельность, рассчитанную на неоднократность совершения преступных действий, относительную непрерывность в совершении преступных деяний. Перерывы в совершении преступления могут иметь место, но банда как сплоченное формирование продолжает функционировать на интеллектуальном уровне, готовя очередное нападение, при этом каждому участнику банды доверяется исполнение определенных действий, направленных на совершение преступления. В этом и заключается различие бандитского формирования от простого соучастия или совершения преступной группой.

Устойчивость как характеристика бандитизма имеет большой диапазон колебаний, много степеней, от самой простой, когда имеется простое объединение вооруженных людей спонтанно совершающих преступление без особой их тщательной разработки, до детальной разработки участия каждого члена в совершаемом нападении, его мета и роли в совершаемом преступлении.

Важнейший элемент устойчивости - предварительный сговор. Предварительный сговор должен иметь место до совершения преступления, в противном случае соучастники не составят преступной организации. Соглашение должно быть именно о совместных действиях.

Банда как самостоятельный криминальный тип сообщества, который характеризуется рядом следующих особых признаков:

выработка в группе собственных взглядов, норм поведения и ценностей ориентации, которых придерживаются все её члены. Нарушители принятых в группе норм поведения подвергаются преследованию, различного рода "судам" и даже расправам. Вся внутренняя жизнь в преступной группе в основном ориентирована на совершение ряда преступлений с целью получения крупного дохода. Количество совершаемых преступлений и их тяжесть по мере функционирования группы увеличиваются;

чётко выраженная иерархическая структура. Группу возглавляет лидер, её организатор и руководитель, к нему примыкают наиболее активные члены преступной группы ("авторитеты"), за ними следуют рядовые участники. В группе может существовать, так называемый, "оппозиционер", который борется за выдвижение в лидеры, составляет конкуренцию имеющемуся лидеру или находится в определённой оппозиции к нему, в связи с несогласием с целями или методами преступной деятельности группы;

наличие лидера в банде также является одним из главных признаков. Поэтому, если при расследовании бандитизма устанавливается, что в преступной группе есть лидер, то этот признак, наряду с другими, служит основанием для квалификации бандитизма;

в банде роли чётко распределяются: одни члены группы участвуют в подготовке преступлений (ведут разведку, подыскивают подходящие объекты преступлений), другие - непосредственно совершают преступления, третьи - обеспечивают хранение, транспортировку и сбыт похищенного. Имея развитую функциональную структуру, банда может использовать сложные способы совершения групповых и организованных преступлений, связанных с их длительной подготовкой, применением различных технических средств и приспособлений, транспорта, при сокрытии совершённых преступлений и похищенного имущества, а также оказывать следственным органам противодействие при расследовании и рассмотрении дела в суде;

характер отношений в банде. С развитием функциональной структуры межличностные отношения в банде меняют свой характер: личные отношения, основанные на чувстве симпатии, становятся ненужными, так как не способствуют успеху, полностью заменяются деловыми, основанными исключительно на совместном совершении преступлений. Более того, все отношения в группе начинают конспирироваться. В этих целях участники банды стараются не поддерживать между собой заметных связей, лидер банды общается со строго ограниченным кругом своих приближённых, а рядовые члены могут даже его незнать;

порядок распределения преступных доходов группы. Если в группах низкого психологического развития - случайной группы и группы типа компании, преступные доходы во многих случаях распределяются в равных долях между её членами, то в организованных группах прослеживается чёткая линия на присвоение преступных доходов в соответствии с положением её участников в психологической структуре группы: лидер, как правило, забирает себе львиную долю доходов, а его приближённые получают больше, чем рядовые члены преступной группы;

Каждый из участников сообщества принимает на себя определенные обязательства, вытекающие из его целей. Любой акт преступной деятельности того или иного участника, совершенный в направлении достижения общей цели, является актом индивидуальной воли того или иного участника и в то же время является выражением согласованных преступных устремлений участников сообщества в целом. Поэтому если все эти фактические обстоятельства не были известны субъекту и не охватывались его умыслом, его действия нельзя квалифицировать по ст. 209 УК РФ.

II.3 Цель банды - нападение

Целью создания банды, в отличие от организованной группы, является "совершение нападения на граждан или организации", что, как правило, является более опасной преступной деятельностью, чем цель организованной группы - совершение одного или нескольких преступлений, так как нападение - это применение или угроза применения насилия, как опасного для жизни и здоровья, так и не опасного. По проблеме определения понятия "нападения" есть разъяснение постановление "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" Пленума Верховного Суда РФ, которое гласит: "под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения. Нападение вооруженной банды считается состоявшимся и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось".

Исходя из этого, уголовно-правовым содержанием нападения является: действия, сопряженные с физическим или психическим воздействием на потерпевшего. Корыстная цель, как правило свойственная банде, добыть преступным путем какое-либо имущество соединяется с методом применения любого насилия и достижения поставленной цели любой ценой и не взирая ни на что. Психическое воздействие по отношению к потерпевшим может выражаться и в том, если участники банды врываются в помещение, где находятся люди. По нашему мнению, следует поддержать предложение О.А. Поповой о том, что по отношению к бандитизму не исключается применение насилия и не опасного для жизни и здоровья или угроза его применения, поскольку характер насилия в ст. 209 УК РФ не оговаривается67.

Нападение банды означает совершение противоправных действий не только в отношении людей, но и имущества. Нападения могут быть совершены на предприятия, учреждения, организации, помещения и строения, даже в том случае, если люди в них отсутствуют. При этом, важно отметить одно условие - нападающие готовы применить насилие к любому лицу, которое будет препятствовать им каким-либо образом при совершении нападения или будет мешать осуществлению их планов.

Судебная практика, в настоящее время, признает в качестве нападения и насильственное воздействие на человека путем обманного введения в организм одурманивающих веществ, создающих опасность для жизни и здоровья. Данное положение указано в п.8 постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике по делам о грабеже и разбое"68. В теории уголовного права, высказываются отрицательные мнения по данному вопросу (например, З.А. Незнамова) 69. На наш взгляд, указанная позиция суживает границы нападения, которое может носить открытый и скрытный, но всегда внезапный для потерпевшего, характер.

В состав банды могут входить лица, которые не являются соучастниками конкретного преступления, совершенного ею. Статья 77 УК 1960 г. была сформулирована таким образом, что допускала ответственность всех участников банды вне зависимости от того, охватывались ли их умыслом совершенные другими ее участниками преступления. Но от участия в банде необходимо отличать случаи пособничества, которые имеют разовый, эпизодический характер. "Так, банда, организованная С. для завладения личным имуществом граждан, из-за неисправности своего автомобиля была вынуждена подыскать другого водителя с машиной, которым оказался К. Он был осведомлен о том, что бандиты едут совершать нападение на квартиру А., так как они переодевались в его машине, надевали на лицо маски, обговаривали, какие действия и кто будет их совершать.К. ожидал их на улице в машине, а потом с похищенным отвез домой. Суд правильно усмотрел в его действиях пособничество бандитизму и квалифицировал его действия по ст. ст.17 и 77 УК РФ"70.

В случае, когда лицо постоянно в такой форме содействует банде, то пособничество перерастает в участие в банде. Однако судебная практика не всегда различает эти нюансы71.

Ю.Б. Мельникова и Т.Д. Устинова предложили ввести примечание, которое предусматривает освобождение от уголовной ответственности за участие в банде при добровольном отказе: "Примечание. Лицо, давшее согласие на участие в банде, но не совершившее конкретных действий для подготовки и осуществления нападений, освобождается от уголовной ответственности, если добровольно заявит о готовящихся или совершенных бандой преступлениях".

Данное предложение следует поддержать, но формулировка примечания требует уточнения и дополнения: также должна произойти добровольная дача оружия участником банды, который им владеет.

Количественный признак банды - наличие двух и более лиц. Ст. 209 УК РФ, как и ст.77 УК РСФСР, не упоминает о минимальном количестве лиц - участников банды. И.Г. Галимов и Ф.Р. Сундуров высказали предложение о признании бандитизма как преступное объединение в составе трех и более лиц (такое же предложение они сделали относительно преступного сообщества). К выводу В.Д. Меныиагина, данному в Курсе советского уголовного права, о том, что совершенно очевидно, что будучи одним из видов преступного сообщества, банда может состоять и из двух лиц, они относятся отрицательно, исходя из довода о расширительном толковании уголовного закона судебной практикой "смутного" времени 20-х годов. По нашему мнению, следует исходить из ч.1 ст.32 УК РФ, где определено минимальное количество соучастников - два лица.

Действительно, банду, как и преступное сообщество (преступную организацию) законодатель признает оконченным составом преступления с момента организации. Но, характеризуя банду еще и как сплоченную группу, возникает вопрос как между собой соотносятся понятия: группа, сообщество, организация? Не создаем ли мы дополнительные условия, в которых состав бандитизма не нуждается? Подобное касается признака вооруженности. Если банда без него существовать не может, то для сообщества этот признак имеет второстепенный характер.

В заключении, следует предложить признать банду разновидностью преступного объединения, наряду с преступным объединением - корпорацией, незаконным вооруженным объединением и т.д.), тем самым, закрепляя в ст.35 УК РФ, понятие преступного объединения и его виды, банда будет увязана с формами и видами соучастия. В ст. 209 УК РФ также следует предусмотреть положение о добровольном отказе участника банды и можно предложить следующую формулировку: "Примечание. От уголовной ответственности освобождается лицо, добровольно прекратившее участие в банде и не участвовавшее в совершаемых бандой нападениях, и сдавшее оружие, если оно им владеет".

Банда как одна из разновидностей группового преступления, характеризуется множественностью участников, непосредственным участием каждого из них в обеспечении выполнения действий, составляющих объективную сторону одного и того же состава преступления; осуществление преступного намерения совместным участием всех лиц, объединившихся в банде от выполнения интеллектуальных функций до приложения непосредственных физических усилий.

Согласованность действий членов банды выражается в планировании преступлений, распределении ролей, совместном осуществлении подготовительных мероприятий, целеустремленных действиях при совершении преступлений и т.п., но и в том, что виновные еще на стадии организации группы определяют цели ее создания, выражающиеся в совершении чаще всего нескольких преступлений.

Нападение - один из обязательных признаков состава бандитизма, прямо указанный в законе.

В уголовно-правовом смысле нападение - это агрессивное противоправное действие, совершаемое с какой-либо преступной целью и создающее реальную и непосредственную опасность немедленного применения насилия как средства достижения этой цели. Нападение при бандитизме может выражаться в разнообразных формах и совершаться с различными целями, и, как правило, сопровождается либо насилием, либо угрозой его применения, чаще всего - физической расправой. Нападение характеризуется протяженностью во времени.

При нападении банды может быть использовано не только физическое, но и психическое насилие в форме угрозы применения к потерпевшему немедленного физического насилия. Например, члены вооруженной банды выламывают окна и двери и врываются в помещение, где есть люди, в этом случае все равно наличествует нападение с психическим насилием над потерпевшим, даже если к потерпевшим не было применено физическое насилие.

Глава III. Проблемы квалификации бандитизма

III.1 Объект и объективные признаки бандитизма

Объект преступления - это то, на что направлено преступное деяние, то благо, которое охраняется уголовным законом и которому причиняется или может быть причинен ущерб в результате такого деяния. "Объект - происходит от лат. objectum - предмет, явление, на который направлена какая-либо деятельность - отмечается в словаре иностранных дел. Под объектом преступления по установившемуся представлению понимаются общественные отношения, но не все, а только та их часть, которая взята под охрану действующим уголовным законом. Статья 2 УК определяет задачи УК, исходя из объектов уголовно-правовой охраны.

Наряду с господствующей концепцией, согласно которой объектом преступления признаются общественные отношения, в науке уголовного права высказаны и другие точки зрения. Одна из них принадлежит крупнейшему представителю российской науки уголовного права дореволюционного периода Н.С. Таганцеву. "Преступление, как специальный вид правонарушения, - писал он - является посягательством на юридические нормы, признанные и охраняемые государством, и притом или в их отдельном, единичном бытии, или в их сочленении, в орме юридических институтов. Поэтому, говоря об объекте мы подразумеваем под ним именно эти нормы или институты права, или, обобщая еще более, юридический порядок, существующий в данном обществе".

По мнению Н.И. Коржанского, объект преступления - это общественные отношения, поставленные под охрану уголовного закона, нарушением которых причиняется социально опасный вред. Объект преступления - это мишень, по которой бьет всякое преступление. Такой мишенью являются общественные отношения.

Общественное отношение как объект преступления - это то, что стоит за непосредственным объектом и что еще необходимо вскрыть, чтобы более глубоко понять истинное общественно-политическое значение рассматриваемого преступления. Рассуждая в этом направлении, Г.П. Новоселов выдвигает свою оригинальную трактовку, согласно которой объект преступления - тот, против кого оно совершается, т.е. отдельные лица или какое-то множество лиц, материальные или нематериальные ценности которых, будучи поставленным под уголовно-правовую охрану, подвергаются преступному воздействию, в результате чего этим лицам причиняется вред или создается угроза причинения вреда. "Преступление, - считает Г.П. Новоселов, - причиняет или создает угрозу причинения вреда не чему-то (благам, нормам права, отношениям и т.п.), а кому-то. И, следовательно, как объект преступления нужно рассматривать не что-то, а кого". Как видно, в структуру объекта автор включает не только людей (отдельных лиц или их множество), т.е. фактически отождествляет его с процессуальной фигурой потерпевшего, но и предмет преступления - определенные материальные и нематериальные ценности этих лиц. Признать обоснованными данные рассуждения нельзя. Их несостоятельность проявляется хотя бы в том, что становится невозможно разграничить отдельные преступления между собой, к примеру, бандитизм с другими смежными составами. Объектом преступления не могут быть материальные предметы, и тем более, люди (потерпевшие), поскольку смешение данных понятий нивелирует их сущность и значение.

Родовым объектом бандитизма являются основы общественной безопасности. Организация вооруженных банд и нападениями, совершаемыми такими бандами, представляют серьезную угрозу для общественной безопасности и общественного порядка. Нападения вооруженных банд на отдельных граждан, предприятия и учреждения сопряжены обычно с тяжкими посягательствами на жизнь и здоровье граждан. И, одновременно наносят, как правило, большой ущерб личной, государственной и общественной собственности.

С объективной стороны состав бандитизма предполагает:

. Создание, организацию, а равно и руководство вооруженной бандой.

. Участие в устойчивой вооруженной группе (банде).

. Участие в совершаемых бандой нападениях

Для состава бандитизма достаточно совершение хотя бы одного из этих деяний. Вооруженная банда - один из видов преступного сообщества. Понятие вооруженной банды предполагает четыре обязательных признака.

Первый признак относится к числу лиц, образующих банду. Совершенно очевидно, что, будучи одним из видов преступного сообщества, банда может состоять из двух и более лиц.

Второй признак вооруженной банды относится к цели объединения между собой лиц, входящих в банду. Банда - это группа лиц, объединившихся в целях нападения на граждан или организации. Нет бандитизма там, где группа лиц объединилась для совершения каких-либо иных общественно опасных деяний, например для изготовления поддельных денег или для занятия контрабандой.

Третий признак вооруженной банды касается характера объединения между лицами, входящими в банду - сплоченность. В специальной литературе довольно часто в качестве составляющей банды называется сплоченность - социально-психологическая характеристика преступной группы, отражающая общность участников в реализации преступных целей; монолитность, стойкая спаянность, единение вокруг решения конкретных задач в сфере преступной деятельности72. Критериями сплоченности являются "круговая порука", конспирация, общая касса ("общак"), наличие специальных технических средств и т.д. При этом отмечается, что все признаки устойчивости присущи и сплоченности, но устойчивость отражает внешнюю сторону преступной деятельности банды, тогда как сплоченность характеризует ее внутреннее состояние73.

Четвертый необходимый признак банды - наличие оружия.

Как следует из действующего закона (ст. 209 УК РФ), один факт организации вооруженной банды в целях нападения на граждан или организации уже образует оконченный состав бандитизма, хотя бы эта банда и не совершила ни одного нападения.

Организация банды может выражаться в подыскании людей, которые вошли бы в банду, в склонении их к вступлению в банду, приобретении оружия для банды, в разработке планов преступных действий банды, в распределении ролей между вступившими в банду лицами и во всякого рода иных действиях, направленных на создание устойчивой вооруженной группы людей для последующих нападений.

Можно выделить два пути создания банды: изначальное непосредственное создание банды и преобразование группы в банду в ходе ее преступной деятельности.

Действия лиц, изначально поставивших перед собой задачу создания банды с целью нападения на граждан и организации, направлены на следующее:

определение предполагаемых объектов нападения, возможности сопротивления и других особенностей;

определение круга лиц, способных по своим физическим и интеллектуальным качествам осуществлять нападения и другую деятельность в составе банды;

определение оснований объединения таких лиц в устойчивую преступную группу (корысть, угрозы, использование каких-либо личных мотивов и др.);

выбор оружия и путей его появления в банде (приобретение, хищение, изготовление и др.);

установление источников финансирования банды.

Практическое осуществление таких действий и будет представлять собой создание банды. Причем конкретные проявления характеризуются системообразующей взаимосвязью, когда одним или несколькими действиями достигается подавляющее большинство целей.

Преобразование группы (например, занимавшейся кражами, грабежами, вымогательствами и др.) в ходе преступной деятельности в банду означает ее качественное изменение, связанное с переменой приоритетов у лиц, ее возглавляющих, либо у лиц, составляющих ее большинство. Признаками, свидетельствующими о преобразовании преступной группы в банду, будут ее устойчивость и вооруженность74.

Для состава бандитизма достаточно также и одного факта участия в вооруженной банде, т.е. факта вступления в банду и выполнения в интересах банды тех или иных действий, хотя бы вступивший в банду и не принимал участия в совершаемых бандой нападениях. Участие в вооруженной банде может выражаться в снабжении банды оружием, подыскании подходящих для нападения объектов, в сокрытии членов банды и оружия, в хранении и сбыте приобретенного бандой преступным путем имущества, предоставлении помещения для встреч членов банды, привлечения новых членов в нее и т.п.

Объектом совершаемых вооруженной бандой нападений могут быть любые организации (банки, сберегательные кассы, почтово-телеграфные отделения, магазины, склады, рестораны, столовые, палатки, совхозы и т.п.), общественные учреждения и организации (колхозы, кооперативные магазины и т.п.), либо отдельные граждане. Нападения при бандитизме могут быть совершены также, например, в целях совершения изнасилования и т.п., также на сотрудников ОВД пытающихся воспрепятствовать преступной деятельности бандитов и задержать их.

Все это говорит о том, что бандитизм весьма сложное преступление.

Состав бандитизма будет и в том случае, когда лицо, но являющееся членом банды, принимало участие в нападении, совершенном вооруженной бандой, если, конечно, данное лицо сознавало, что принимает участие в нападении, совершаемом вооруженной бандой.

Так как факт организации вооруженной банды и участия в ней дает оконченный состав бандитизма, нельзя говорить о покушении на бандитизм: если сделана только попытка совершить нападение но, при этом действия членов банды, тем не менее, должны квалифицироваться по ст. 209 УК РФ.

Одним из основных признаков банды всегда являлась ее устойчивость. Верховный Суд РФ указал на еще один признак бандитизма - организованность лиц, объединившихся для совершения нападений.

Эти два признака вполне очевидно указывают на то, что банду следует рассматривать как одну из форм сложного соучастия - организованную группу. В соответствии с ч.3 ст.35 УК РФ "преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений". Переход же к более опасной форме соучастия преступному сообществу (преступной организации) - произойдет, если организованная группа станет "сплоченной" и будет создана для совершения тяжких и особо тяжких преступлений (ч.4 ст.35 УК РФ).

По содержанию признака "организованность" у юристов наблюдается полное согласие. Проблема же возникает при рассмотрении вопроса о соотношении понятий "устойчивость" и "сплоченность".

Казалось бы, специалистами в области уголовного права даны четкие критерии дифференциации сложного соучастия. Если формирование устойчиво, то это организованная группа, а если оно является сплоченным, то перед нами преступное сообщество (преступная организация).

Существуют различные мнения исследователей данного вопроса. Например, В.П. Ревин считает, что устойчивость - это "определенная форма отношений, своеобразная психологическая атмосфера между участниками, наличие перспективных замыслов, которые позволяют судить о более или менее длительном существовании данной группы, об устойчивости можно судить по длительности прошлых отношений лиц, входящих в группу", а сплоченность - "организованное и психическое единство устремлений лиц, образующих преступную организацию".75

Ю.А. Красиков уверен, что под устойчивостью организованной группы понимается наличие постоянных связей между членами и специфических методов деятельности по подготовке или совершению одного или нескольких преступлений. Устойчивость организованной группы предполагает предварительную договоренность и соорганизованность. Сплоченность, по его же мнению, - это социально-психологическая характеристика преступного сообщества, которая отражает общность участников в реализации преступных целей. Между членами преступного сообщества, как правило, происходит разделение ролей, направленных на достижение преступных намерений.

В этой связи представляется неудачным использование законодателем при характеристике организованной группы и преступного сообщества (преступной организации) понятий "устойчивость" и "сплоченность" в качестве разграничительных критериев. Полагаем, что понятие "сплоченность" необходимо рассматривать как один из признаков банды, то есть организованной, устойчивой, вооруженной группы.

Следовательно, из уголовного закона целесообразно исключить понятие "преступная организация", так как установить какие-либо различия между ней и организованной группой практически невозможно.

Определение же объективных признаков преступного сообщества как объединения нескольких автономных организованных групп или их руководителей не вызывает особых сложностей.

Сложная структура банды встречается не всегда. Чаще для совершения нападений объединяется несколько лиц. Именно в таких ситуациях органами расследования и допускаются ошибки в сборе доказательств и квалификации деяний. Ситуация еще более осложняется, если выявляется всего один эпизод вооруженного нападения.

Известно, что устойчивые организованные преступные группы не представляют собой простую совокупность ее членов, а приобретают новые качества, придающие им повышенную общественную опасность, затрудняющие разоблачение. Установлению этих качеств органы расследования не всегда уделяют необходимое внимание, не выясняя (либо делая это поверхностно) особенности формирования банд, их состав и структуру, роли каждого из участников, особенно роли лидеров, правила поведения участников группы и т.п.

III.2 Субъект и субъективные признаки бандитизма

Субъективная сторона бандитизма выражается в прямом умысле на создание банды, руководство ею или участие в банде, а также в целях совершения нападений на граждан или организации.

Субъектом рассматриваемого преступления может быть лицо, которому до совершения преступления исполнилось 16 лет (ст.20 УК РФ). Если среди лиц, участвовавших в вооруженных нападениях банды, окажутся несовершеннолетние в возрасте от 14 до 16 лет, виновные в тех пли иных насильственных действиях или хищениях государственного, общественного и личного имущества граждан, то уголовная ответственность этих лиц должна наступать по соответствующим статьям об умышленном убийство или умышленном телесном повреждении, или за кражу, грабеж и разбой.

Лица, не достигшие этого возраста, в случае участия в банде подлежат уголовной ответственности за фактически содеянное (ч.2 ст.20 УК РФ). В ч.3 ст. 209 УК установлена ответственность для лиц, являющихся организаторами, руководителями, участниками банды или участниками совершаемых ею нападений, если при этом имело место использование ими служебного положения. Иными словами, в ст. 209 УК появился и специальный субъект. Субъект разбоя - общий (с 14 лет)"77.

Обязательным условием привлечения лица к уголовной ответственности за совершенное общественно-опасное деяние является вменяемость.

Невменяемое лицо вследствие хронического или временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния своей психики не может правильно осознавать характер совершаемых им действий или руководить ими. Поэтому такие лица не могут рассматриваться как участники банды, т.к. для участия в банде необходима предварительная совместная договоренность о совершаемых в будущем действиях, адекватная их оценка и осознание того, что они являются общественно опасными. Если для совершения нападения руководитель банды привлекает невменяемое лицо, имеет место посредственное причинение вреда и руководитель должен нести ответственность за те конкретные действия, которые были совершены невменяемым.

Особо следует остановиться на несовершеннолетних, принимавших участие в банде и совершаемых ею нападениях. Если лицо в возрасте от 14 до 16 лет оказалось вовлеченным в банду, то его действия, то его действия, как это вытекает из закона, нельзя квалифицировать по ст. 209 УК.

Действия несовершеннолетних лиц в зависимости от наступивших последствий и всех обстоятельств дела следует квалифицировать следующим образом. Если было совершено с участием несовершеннолетнего нападение на гражданина и при этом было изъято имущество, то несовершеннолетний в случае причинения тяжкого вреда здоровью потерпевшего будет нести ответственность как за разбой, совершенный организованной группой с причинением тяжкого вреда, т.е. по п. п. "а" и "б" в ч.3 ст.162 УК или только по п. "а" ч.3 ст.162 УК, если было применено насилие, опасное для жизни и здоровья, либо имелась угроза применения такого насилия.

Если при бандитском нападении насилие совсем не применялось или оно не было опасным для жизни и здоровья потерпевшего, то действия несовершеннолетнего участника банды должна квалифицироваться по п. "а" ч.3 ст.161 УК, как грабеж, совершенный организованной группой.

Несовершеннолетний, не достигший 16 лет, может привлекаться для хранения похищенного имущества или иных преступных деяний как участник банды. Если при этом совершенные им общественно опасные действия не представляют преступления, перечисленные в ч.2 ст.20 УК, то он не может нести за них ответственность.

В том случае, если несовершеннолетний не проявил сам инициативу при вступлении в банду, и его вовлекли взрослые участники преступной группы, их действия следует квалифицировать по статье УК, предусматривающей ответственность за вовлечение несовершеннолетних в преступную деятельность. Эту ответственность будут нести только те участники преступления, которые непосредственно воздействовали на несовершеннолетнего путем обещаний, угроз или иным способом.

Умысел при бандитизме прямой - лицо сознает общественную опасность своих действий по созданию или руководству бандой, участию в ней или совершаемых ею нападениях и желает этого.

Обязательна цель создания банды - нападения на граждан или организации.

Мотивы бандитизма могут быть различными - корысть, месть, страх, комплекс неполноценности и т.п. "Анализ следственно-судебной практики показывает, что абсолютное большинство банд (94,5% от общего числа обследуемых нами случаев существования банд) действует с корыстным мотивом и преследует в качестве главной цели получение материальной выгоды".

Новый уголовный кодекс внес существенные дополнения в основание уголовной ответственности несовершеннолетних.

Так, ч.3 ст.20 УК устанавливает, что не подлежит уголовной ответственности несовершеннолетний даже в случае достижения им возраста, с которого она может наступать, если в силу отставания в психическом развитии, не связанном с психическим расстройством, во время совершения общественно опасного деяния он не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий либо руководить ими.

Часть 3 ст. 209 УК устанавливает специальную ответственность для лиц, являющихся организаторами, руководителями, участниками банды или участниками совершаемых бандой нападений, если при этом имело место использование ими своего служебного положения.

Служебное положение - это совокупность тех профессиональных обязанностей и прав, которые позволяют им осуществлять свою деятельность и отграничивают одну группу служащих от другой, определяя только ей свойственной место в общей системе служащих.

Понятие "служащий" составной частью включает в себя служащих, именуемых должностными лицами. К ним в соответствии с примечанием к ст.285 УК относятся лица постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ.

Если эти лица, используя предоставляемые им по службе возможности, совершат одно из общественно опасных деяний, перечисленных в ч.1 и 2 ст. 209 УК, то они будут нести ответственность по ч.3 ст. 209 УК.

К субъектам преступления, предусмотренного ч.3 ст. 209 УК, должны относится лица, работающие в коммерческих и некоммерческих организациях, выполняющие управленческие функции, связанные с руководством деятельности других лиц, распоряжением или управлением имуществом, а также иные лица, использовавшие свое служебное положение для организации, подготовки или облегчения совершения преступления.

III.3 Отграничение бандитизма от организации преступного сообщества (преступной организации) (ст.210 УК)

Выделяются критерии, отграничивающие бандитизм от преступного сообщества. Исходя из смысла ст.35 УК РФ, различие между бандитизмом и организацией преступного сообщества заключается в следующем: для банды характерна "устойчивость", для преступного сообщества "сплоченность". Однако провести грань между этими понятиями на практике чрезвычайно сложно, представляются искусственными и попытки выделения различных критериев "устойчивости" и "сплоченности", предпринятые высшим судебным органом России. Очевидно, что применение законодателем в ч.3 и ч.4 ст.35 УК РФ при описании организованной группы, разновидностью которой являются банда и преступное сообщество (преступная организация), признаков "устойчивость" и "сплоченность" в качестве разграничительных неудачно, так как их традиционно относят к оценочным категориям.

Различия имеются и в субъективной стороне. Если преступное сообщество заранее создается именно с целью совершения убийств, разбоев и т.п. тяжких и особо тяжких преступлений, то при организации банды умысел её участников может быть и не направлен на совершение убийств или представляющих собой внешне разбойных нападений. Имея при себе оружие, члены банды могут как раз и не планировать его применение, и только конкретные обстоятельства совершения каждого конкретного нападения заставляют их это сделать. В момент подготовки бандитского нападения умысел виновных, направленный на завладение в результате совершенного нападения имуществом, может и не включать в себя совершение убийства. Оно происходит внезапно, при столкновении с сопротивлением потерпевшего, которого не устрашила, к примеру, угроза причинить какое-либо повреждение или демонстрация оружия. В этих случаях умысел внезапно возникший и не конкретизированный. Участники преступного сообщества заранее планируют в деталях предстоящие преступления. Их психическое отношение к желаемым последствиям выступает в форме заранее обдуманного и определенного умысла, хотя, конечно, могут возникнуть изменения в общей схеме задуманного преступления и у преступного сообщества в момент непосредственного исполнения преступления. Но изменения касаются внешних проявлений, их последовательности и прочих конкретных проявлений действий, составляющих объективную сторону преступления нежели субъективную.

Разграничение видится в следующем. Банда особо опасна, поскольку вооружена и создана для совершения преступлений путем нападения, т.е. с применением насилия, опасного для жизни или здоровья. Преступное же сообщество опасно далеко не своими целями. Последние определены в законе скорее формально, исходя из правил криминализации приготовления к преступлению. Опасность же преступного сообщества видится, в первую очередь, в его структурированности, масштабности преступной деятельности.

Банда - это всегда вооруженная устойчивая группа, в то время как преступное сообщество может не иметь ни одной единицы оружия, так как может создаваться для совершения таких преступлений, которые не требуют для их совершения применения оружия, например, при совершении экономических преступлений.

Обозначенному характеру общественной опасности преступного сообщества никак не соответствует действующая редакция ст.210 УК РФ, которая относит к преступному сообществу предельно широкий круг организованных форм соучастия в преступлении. Представляется, что в данном случае законодателем допущено нарушение правил конструирования признаков состава преступления, поскольку, во-первых, отсутствует конкретность в обозначении вида запрещаемого преступного поведения, во-вторых, не достигаются цели дифференциации ответственности в ряду иных смежных форм преступной деятельности, в-третьих, что самое главное, запрещаемые в анализируемой норме УК РФ альтернативно виды преступной деятельности трудно сопоставимы по характеру общественной опасности. В случае же повышенной организованности, структурированности преступное сообщество, действительно, обладает особой опасностью, кратно превышающей опасность банды. Именно поэтому необходимо было внести изменения в санкцию ст.210 УК РФ ужесточающие наказуемость организации преступного сообщества или участие в нем.

Преступное сообществоБандитизмОбъективная сторона1. Структурированная организованная группа. 1. Организованная группа2. Может не иметь оружия2. Всегда вооруженная группа3. Объединение нескольких организованных групп3. Объединение группы лиц4. Круг общественно опасных последствий шире4. Круг общественно опасных последствий более ограниченныйСубъективная сторона1. Цель - заранее создается с целью совместного совершения тяжких и особо тяжких преступлений для получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды, а также возможностью объединения двух или более организованных групп с той же целью.1. Цель - нападение, может быть и не сопряжено с убийством (совершением тяжких или особо тяжких преступлений) 2. Умысел - прямой, заранее обдуманный и определенный2. Умысел - прямой (завладение имуществом), но может быть внезапно возникший и не конкретизированный. 3. Объединяет в себе не только организованные группы, но и организаторов, руководителей или иных представителей организованных групп3. Состоит всегда из рядовых членов и руководителя (организаторов).

Признание за преступным сообществом высокоструктурированной преступной организации, т.е. объединения организованных групп, с одновременным повышением санкции относительно бандитизма позволит разрешить проблемы разграничения анализируемых преступлений между собой и привести в систему нормы УК РФ о формах соучастия в преступлении. В этой связи представляется целесообразным изложить диспозицию ч.1 ст.210 УК РФ в следующей редакции:

"Статья 210. Организация преступного сообщества или участие в нем

Организация преступного сообщества, т.е. объединения самостоятельно действующих организованных групп с целью совершения одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений для получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды, а также возможностью объединения двух или более организованных групп с той же целью - …"

На фоне изложенного, при разграничении бандитизма и организации преступного сообщества, необходимо учитывать следующее:

) исключительными признаками бандитизма являются: организация либо участие в одной вооруженной организованной группе с целью совершения одного или нескольких насильственных преступлений. Наличие всех указанных признаков однозначно требует квалификации по ст. 209 УК РФ. Отсутствие хотя бы одного свидетельствует об организации преступного сообщества или участии в нем, либо приготовлении к преступлению, совершенном организованной группой;

) в основе определения понятий банды и преступного сообщества должна лежать категория "организованная группа" как определенная образующая обоих деяний. При этом банда обосабливается по качественно более опасным признакам (вооруженность и цель совершения именно насильственных преступлений), а преступное сообщество - по количественным (две и более организованные группы, цель совершения тяжких либо особо тяжких преступлений). К сказанному можно добавить, что предложенный подход к пониманию преступного сообщества исключит и проблему отграничения данной формы соучастия от организованной группы.

Близко к бандитизму примыкает преступление, предусмотренное ст.210 УК. Следуя за изменениями структуры преступности, уголовное законодательство должно оперативно реагировать на возникновение новых методов, приемов и форм ее деятельности. Наиболее важными изменениями в структуре криминала является стремительное приобретение ею организованных форм. Индивидуальная преступность давно уже уступила место групповой, а групповая, в свою очередь, быстро превращается в организованную.

С объективной стороны преступление, предусмотренное ст.210 УК, представляет собой:

а) создание преступного сообщества в целях совместного совершения одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений;

б) руководство таким сообществом (организацией) или входящими в него структурными подразделениями;

в) создание устойчивых связей между различными самостоятельно действующими организованными группами;

г) разработка планов и создание условий для совершения преступлений такими группами или раздел сфер преступного влияния и преступных доходов между ними, совершенные лицом с использованием своего влияния на участников организованных групп;

д) участие в собрании организаторов, руководителей или иных представителей организованных групп в целях совершения хотя бы одного из указанных преступлений;

д) участие в преступном сообществе (ч.2 ст.210 УК);

е) деяния совершенные лицом с использованием своего служебного положения (ч.3 ст.210 УК);

ж) те же действия, совершенные лицом, занимающим высшее положение в преступной иерархии (ч.4 ст.210 УК).

Как и при создании банды, организация преступного общества предполагает действия, направленные на вербовку участников сообщества, создание её структурных подразделений, выработку организационных форм, системы подчиненности и распределение обязанностей.

Преступное сообщество представляет собой группу из двух и более лиц, структурно организованных для занятий преступной деятельностью (совершением тяжких и особо тяжких преступлений). Отличительным признаком сообщества является сплоченность, т.е. более высокая степень организованности, чем в банде, единство целей и задач, их приоритет над интересами отдельных членов сообщества, а также наличие тесных связей между ними. Единой целью всего сообщества является совершение тяжких и особо тяжких преступлений.

От банды преступное сообщество отличается тем, что создаётся не для нападений на граждан и организации, а для занятия иной запрещенной законом преступной деятельностью: производством, распространением, перевозкой наркотиков, фальшивомонетничеством, подпольным производством суррогатов алкогольных напитков, лекарств, ядов, оружия, ядовитых веществ, торговлей женщинами и т.п.

Преступная организация часто бывает вооружена, но применение оружия не связано с нападением, что свойственно бандитизму. Оно, как правило, предназначено для охраны, защиты от нападения других преступных группировок, но отнюдь не для агрессивных действий. Если преступная группировка занимается не только, например, торговлей наркотиками, но и бандитизмом, то налицо совокупность двух преступлений, предусмотренных ст. 209 и 210 УК.

Так же необходимо отметить, что в ч.1 ст.210 под руководством понимается выполнение руководящих функций в отношении как сообщества в целом (главарь, шеф, босс, директор, председатель и т.п.), так и его подразделений (отделы, филиалы, пункты, дочерние фирмы либо предприятия). К числу руководителей преступного сообщества закон относит также и тех лиц, которые создают, организуют или руководят объединением организаторов аналогичных или родственных групп либо представляют организованные группы, входящие в преступное объединение, корпорацию или синдикат и т.п., задачей которых является разработка планов, условий совершения тяжких или особо тяжких преступлений (ч.4 и 5 ст.15 УК), а также уставов, кодексов и других организационных документов преступного сообщества. В данной норме сама структура управления намного сложнее, чем при бандитизме.

Последней новеллой Уголовного законодательства, касающейся ст.210 УК стало введённое Федеральным Законом от 08.12.2003 г. примечание, говорящее о том, что лицо, добровольно прекратившее участие в преступном сообществе (преступной организации) или входящем в него (нее) структурном подразделении либо объединении организаторов, руководителей или иных представителей организованных групп и активно способствовавшее раскрытию или пресечению этого преступления, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления.

III.4 Отграничение бандитизма от незаконного вооруженного формирования (ст. 208 УК)

Статья 208 УК основана на статье 13 Конституции РФ, запрещающей создание и деятельность общественных объединений, цели или действие которых направлены на создание вооруженных формирований. Такие формирования признаются законными лишь при условии, что порядок их организации и деятельности, их подчиненность и подконтрольность определяется федеральным законодательством:

Законами РФ "об обороне"78 1996 г., "Об органах федеральной службы безопасности в РФ"79 1995 год, "О федеральных органах правительственной связи и информации"80 1993 год, "О частной детективной и охранной деятельности в РФ"81 1992 год и другие.

В практике следственных и судебных органов возникает немало вопросов, связанных с отграничением деяния, предусмотренного ст. 208 УК РФ "Организации незаконного вооруженного формирования или участие в нем" от смежных составов преступлений. В этой связи обращает на себя внимание, прежде всего, терроризм (ст. 205 УК), являющийся многообъектным посягательством на общественную безопасность, нормальное функционирование органов власти, а также жизнь и здоровье граждан. Своим устрашающим воздействием терроризм обращен либо к широкому, как правило, неопределенному кругу граждан, порой населению целых городов и административных районов, либо к конкретным должностным лицам и органам власти, наделенным правом принимать организационно-управленческие решения. Представляется, что терроризм как международное явление посягает на международный правопорядок. В соответствии с определением, данным в Федеральном законе "О борьбе с терроризмом" от 25 июня 1998 г., террористическая деятельность может осуществляться как на территории Российской Федерации, так и за ее пределами. Иными словами, террористическая деятельность рассматривается как родовое понятие, объединяющее в себе международную и внутригосударственную террористическую деятельность.

Организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем является однообъектным преступлением, посягающим на общественную безопасность субъекта Российской Федерации. Следует подчеркнуть, что для осуществления организационных начал руководители указанных формирований обращаются к зарубежной помощи с целью поиска внешних покровителей, использования наемников, перемещения через границу, минуя запреты, оружия, боеприпасов, людей, наркотиков, валюты. В итоге нередко незаконно вооруженные формирования "вырождаются" в уголовно-политические банды, а затем и в группировки террористов международного характера.

Признаки объекта терроризма как материально-формального состава преступления законодатель представил значительно полнее, чем в составе организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем. При квалификации последнего установление объекта обеспечивается путем определения противоправности совершенного деяния, т.е. данное преступление является оконченным с момента создания незаконного вооруженного формирования, когда оно приступает к выполнению своих основных задач. Терроризм считается оконченным при условии, если совершены взрывы (35% актов терроризма совершаются взрывом), поджоги или иные действия либо возникла угроза их совершения, и они создали реальную опасность гибели людей, причинения значительного имущественного ущерба, наступления иных общественно опасных последствий. В то же время УК РФ не требует для признания терроризма оконченным преступлением реального наступления указанных последствий. Даже если в случае совершения взрыва или поджога благодаря предпринятым мерам реальной опасности гибели людей, серьезного вреда имуществу и тому подобных последствий в действительности не возникло, терроризм как преступление с материально-формальным составом должен признаваться оконченным. Если участие в незаконном вооруженном формировании выражается в совершении актов взрывов, поджогов или иных действий, создающих опасность гибели людей, причинения значительного имущественного ущерба, деяния виновных следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 205, 208 УК.

Специфическим признаком состава организации незаконного вооруженного формирования или участия в нем, отличающего его от терроризма, можно считать количественный состав формирования. Акт терроризма возможен в исполнении одного лица. В количественном отношении организация незаконного вооруженного формирования может завершиться созданием формирований, насчитывающих от нескольких до десятков тысяч человек.

В законе не определяются количественные критерии группировки для признания ее формированием. Представляется, что именно с учетом данного обстоятельства законодатель и употребляет различные по объему понятия - объединение, отряд, дружина, иная группа. Сам процесс создания рассматриваемых формирований может протекать скрытно, но действуют они в целом открыто - от своего имени, от имени организации или лидера.

Отличительным признаком организации незаконного вооруженного формирования от терроризма является его вооруженность. Какое конкретно количество единиц оружия и какие его виды находятся на вооружении у формирования, для квалификации значения не имеет. Для терроризма лишь применение огнестрельного оружия выступает в качестве конститутивного признака квалифицированного состава преступления (п. "в" ч.2 ст. 205 УК).

Разграничение между рассматриваемыми деяниями следует проводить также и по субъективному признаку - содержанию цели. Для субъективной стороны терроризма характерным является специальная цель, заключающаяся в одном из трех вариантов либо в их сочетании - нарушение общественной безопасности, устрашение населения, оказание воздействия на принятие решения органами власти. Относительно целей, с которыми создается вооруженное формирование, в законе не содержится каких-либо указаний и, следовательно, они не являются конститутивными признаками преступления.

Другим преступлением, разграничение с которым состава, предусмотренного ст. 208 УК, необходимо провести по ряду объективных и субъективных признаков, является бандитизм (ст. 209 УК). В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" указано, что "под бандой следует понимать организованную устойчивую вооруженную группу из двух и более лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на граждан или организации". Из анализа уголовно-правовых норм явствует, что банда по своей сути является организованной группой, закрепленной в ч.3 ст.35 УК, располагающей такими дополнительными признаками, как вооруженность и специальная цель. Полагаю, раскрыть понятие бандитизма следует посредством исследования "организованности" и одного из наиболее важных ее составляющих - оценочного признака "устойчивость". По моему мнению, о его наличии могут свидетельствовать: нацеленность на неоднократное совершение преступлений; тщательное распределение ролей при совершении преступлений; формирование ситуации "затягивающей воронки", т.е. структуры, в которую можно войти, но нельзя выйти; наличие "общака" - специального денежного фонда для нужд такой группы; поддержание круговой поруки. Эти признаки и относят банду к особому виду организованной преступной группы.

Именно устойчивая совместная деятельность участников вооруженной группы служит основанием для признания ее бандой. Для организации незаконного вооруженного формирования устойчивость не является конститутивным признаком. Считаю, рассматриваемые составы преступлений следует отличать по характеру вооруженности. В соответствии с названным постановлением Пленума Верховного Суда РФ "банда признается вооруженной при наличии оружия хотя бы у одного из ее членов и осведомленности об этом других членов банды". В незаконном вооруженном формировании признак вооруженности присущ всему формированию (объединению, отряду, дружине или иной группе) в соответствии со штатным расписанием и установленными для него нормами. При отсутствии оружия у формирования последнее теряет свое предназначение.

Важным признаком банды, отличающим ее от преступления "организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем", является цель ее создания - нападение на граждан или организации. Организация незаконного вооруженного формирования преследует иные цели: политические, социально-бытовые (например, "защитить" город или населенный пункт от криминальных посягательств), националистические и т.д.

Неоднозначна проблема создания вооруженных формирований, не предусмотренных федеральными законами, в районах, граничащих с Чечней. Так, в результате вооруженных столкновений федеральных войск в августе 1999 г. с незаконными вооруженными формированиями "ваххабитов", проникшими с территории Чечни в Дагестан, в ряды ополченцев по всей Республике Дагестан вступило, по некоторым оценкам, около 3 тыс. человек. Госсовет Дагестана разрешил ношение оружия, которое должно было быть зарегистрировано в МВД Республики. Полагаю, необходимость создания и функционирования таких вооруженных частей и отрядов в отсутствии надлежащей правовой базы (хотя фактически и в условиях крайней необходимости, необходимой обороны) вызывает большие сомнения и опасения. Думается, следует исходить из аксиомы, что вопросы обеспечения обороны и безопасности, в том числе и в регионах с острой социальной и межэтнической напряженностью, путем создания там негосударственных вооруженных формирований (военизированных организаций различной организационной формы: отрядов самообороны, ополчения, дружин и проч.) могут быть положительно разрешены только в рамках Конституции РФ и только на уровне федерального законодательства.

В тех случаях, когда члены незаконного вооруженного формирования принимают непосредственное участие в нападении на военные арсеналы, дежурные части органов внутренних дел с целью захвата оружия, их действия должны квалифицироваться как бандитизм по ст. 209 УК, поскольку названные действия не охватываются составом организации незаконного вооруженного формирования. Преступление, предусмотренное ст. 208 УК, здесь перерастает в бандитизм, и, на мой взгляд, дополнительной квалификации по этой статье УК уже не требуется.

Состав преступления, предусмотренного ст. 208 УК, не предусматривает совершения активных действий, связанных с вооруженным выступлением против власти. Активное участие в вооруженном мятеже предполагает действия по осуществлению вооруженного насилия, а также совершение действий, необходимых для обеспечения вооруженного выступления (например, ведение агитации и пропаганды, осуществление связи, ведение разведки, подвоз боеприпасов, продовольствия и т.п.).

Обязательным признаком вооруженного мятежа является наличие хотя бы одной из следующих целей: свержение конституционного строя, насильственное изменение конституционного строя, нарушение территориальной целостности Российской Федерации. Состав преступления, сформулированный в ст. 208 УК, подобных целей не устанавливает. Однако в тех случаях, когда вооруженному мятежу предшествовало создание незаконного вооруженного формирования, члены которого затем влились в ряды мятежников, действия виновных следует рассматривать как реальную совокупность преступлений и квалифицировать их по ст. ст. 208 и 279 УК.

Что касается участников незаконного вооруженного формирования, не влившихся в ряды мятежников, но содействовавших им путем предоставления каких-либо средств совершения мятежа (оружия, транспорта, продуктов и т.п.), устранения препятствий, либо советами или содействовавших таким образом руководителям мятежа, они должны привлекаться к ответственности за пособничество в вооруженном мятеже и участие в незаконном вооруженном формировании.

Заключение

Бандитизм, являясь преступлением против общественной безопасности, вызывает страх и социальную напряженность, недоверие общества к власти, к правоохранительным органам, еще больше укрепилось мое убеждение в неспособности государства защитить рядового гражданина от посягательств на свое имущество, на его защиту, на защиту своей собственной жизни от криминального беспредела, который пустил уже глубокие корни. Несмотря на то, что статистика относительно бандитизма поутихла, и вроде бы цифра очень значительно уменьшилась, мы-то знаем реалии нашей сегодняшней жизни. Тем более, статистика - это далеко не всегда отражение действительности, если еще вспомнить о латентной преступности.

Обобщение специфических особенностей современных преступных образований можно свести к следующим характеристикам.

. В условиях рыночной экономики участники организованных преступных групп в качестве своей базы широко используют как государственные, так и частные предпринимательские структуры.

. Значительно возросла вооруженность организованных преступных групп, совершающих общеуголовные преступления и преступления в сфере экономики.

. Существенно возросла жестокость при совершении преступлений.

. В жестокости организованной преступности проявляется складывающаяся мораль и идеология преступных сообществ, выраженная в круговой поруке участников организованных преступных групп.

. В случае провала операции, оставшиеся на свободе участники организованных преступных групп воздвигают новых лидеров и возобновляют преступную деятельность, а находящиеся в местах заключения лидеры организованных преступных групп продолжают деятельность по координации ОПГ.

. Нередко участниками организованных преступных групп являются военнослужащие, представители органов внутренних дел и служб безопасности.

. Новым в деятельности организованной преступности является систематическое "подкармливание" коррумпированных должностных лиц исполнительной власти.

Организованная преступность приобрела колоссальную экономическую и даже политическую силу. Печальный опыт борьбы с организованной преступностью во многих странах мира убеждает, что сама организация преступного сообщества и руководство им должны быть вовремя криминализированы.

В силу различных причин идёт реальный процесс постепенного "отставания" уголовно-правового контроля над преступностью от её качественно-количественных изменений. Человечество никогда не откажется от уголовного наказания за совершение преступлений, но оно всё больше осознаёт его ограниченные возможности и стратегическую бесперспективность жестоких наказаний и казней в цивилизованном обществе. Поэтому традиционные способы уголовно-правовой борьбы с преступностью должны дополняться методами криминологического воздействия на среду и личность. Это - единственный выход, и выход справедливый. Есть достаточно свидетельств того, что противоправное поведение формируется общественной средой. Поэтому общество не только обязано брать на себя часть вины за совершаемые деяния, но и принимать необходимые меры по очеловечиванию социализации людей. В России ныне множество острых и первоочередных проблем, которые отодвигают вопрос о более эффективном и комплексном контроле над преступностью на более благоприятное будущее.

Однако решение экономических и других проблем общества стало невозможным в отрыве от борьбы с преступностью, так как идёт активный процесс криминализации всех общественных отношений. Поэтому борьба с ней стала необходимым условием национального прогресса. В той мере, в какой государство не может обеспечить безопасность своих граждан, своих завоеваний и своих основных институтов, в той мере будет сдерживаться экономическое, социальное и культурное развитие страны. В борьбе с преступностью нельзя достичь заметных успехов без параллельного улучшения жизни и деятельности людей.

Как бы трудно ни проходило осознание национальных и транснациональных угроз научной общественностью, политическими партиями и законодателями, как бы ни сталкивались интересы различных социальных слоёв и групп в этом кардинальном для нашего времени вопросе, неотложность его решения становится до предела очевидной. Все, кто не на словах, а на деле заинтересован в продолжении развития цивилизованной рыночной экономики и укрепления российской государственности, должны объединить свои усилия в установлении надёжного контроля над мафией.

Суть его триедина:

) криминализация организованной, общественно-опасной деятельности,

) перекрытие каналов, легализации преступных доходов,

) законно обусловленный подрыв экономического могущества преступных сообществ.

Завершая освещение темы, ещё раз обратим внимание на главное. Организованную преступность никто не организовывал. Это не результат злого умысла конкретного субъекта. Она сложилась объективно на основе чудовищной бесхозяйственности, беспредельного дефицита, грубейших идеологических и политических извращений и просчетов.

В нашей стране организованная преступность порождение командно-административной системы. Она - слепок этой системы (в плане иерархичности и замкнутости) и её антипод (в плане своей гибкости и динамизма). Именно подобной противоречивостью определяется высокая эффективность организованной преступности как системы. Но этим же определяется предел возможностей её развития. Она всегда будет зыбкой, без завершённой формы, в отличие от жёсткой бюрократической системы, её породившей.

Список использованной литературы

1.Конституция (Основной закон) Российской Федерации - России. - М., 1994 г.

2.Уголовный кодекс Российской Федерации. - М., 2002 г.

.Уголовный кодекс Российской Федерации. - М., 2005 г.

.Уголовный кодекс РСФСР. - М., 1957 г.

.Комментарий к Уголовному кодексу РФ.М., Вердикт, 1996 г.

.Закон Российской Федерации от 5 марта 1992 г. "О безопасности // Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. - 1992 г. №16.

.Закон Российской Федерации от 13 декабря 1996 г. "Об оружии // СЗ РФ. - 1996. - №51.

.Закон Российской Федерации от 5 июня 1995 г. "Об оперативно - розыскной деятельности // СЗ РФ. - 1995 г. - №2.

.Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по уголовным делам. М., 1999. С.518

.Комментарий к Уголовному кодексу РСФСР. М., 1984 г.

11. Декрет ВЦИК 17 февраля 1919 г. СУ № 12 // Сборник документов по истории уголовного законодательства СССР и РСФСР 1917-1952 гг.

. Декрет СНК 20 июня 1918 г. СУ РСФСР 1918 г. № 52 // Сборник документов по истории уголовного законодательства СССР и РСФСР 1917-1952 гг. М., 1953 г.

. Декрет ВЦИК от 20 июня 1919 г. СУ № 27 // Сборник документов по истории уголовного законодательства СССР и РСФСР 1917-1952 гг.

. Постановление НКЮ от 12 декабря 1919 г. СУ № 66.11 Сборник документов по истории уголовного законодательства СССР и РСФСР 1917-1952 гг.

15. Декрет СНК от 19 февраля 1920 г. СУ № 4 // Сборник документов по истории уголовного законодательства СССР и РСФСР 1917-1952 гг.

. Декрет ВЦИК 23 июня 1921 г. СУ № 5 // Сборник документов по истории уголовного законодательства СССР и РСФСР 1917-1952 гг.

. УК РСФСР 1926 г. СУ № 80 // Сборник документов по истории уголовного законодательства СССР и РСФСР 1917-1952гг. С.256.

18. Постановление ЦИК СССР от 15 октября 1927 г. СЗ. 1927 г. № 61 // Сборник документов по истории уголовного законодательства СССР и РСФСР 1917-1952 гг.

. Постановление ЦИК СССР от 25 февраля 1927г. СЗ. 1927 г. № 12 // Сборник документов по истории уголовного законодательства СССР и РСФСР 1917-1952 гг.

. Указ Президиума Верховного Совета СССР от 26 мая 1947 г. Ведомости. 1947г. № 17. // Сборник документов по истории уголовного законодательства СССР и РСФСР 1917-1952 гг.

. Сборник Постановлений Пленума Верховного Суда СССР 1924-1963. М., 1964 г.

. Сборник постановлений Пленума Верховного Суда СССР 1924-1977. Ч.2. М., 1978 г.

.Бюллетень Верховного Суда РФ. 1993 г. № 1.

24.Приказ Реввоенсовета Республики от 4 мая 1920 г. СУ № 54 // Сборник документов по истории уголовного законодательства СССР и РСФСР 1917-1952 гг. С.73-74.

.Российское уголовное право. Особенная часть: Учебник / Под ред. М.П. Журавлева и СИ. Никулина. М., 1998.

.Советское Уголовное право. Особенная часть М., 1962.

.Уголовное право. Особенная часть. Учебник для вузов. Ответственные редакторы - доктор юридических наук, профессор И.Я. Козаченко и доктор юридических наук, профессор З.А. Незнамова. - М.: Издательская группа ИНФРА М - НОРМА, 1997 г.

.Уголовное право. Общая часть. Учебник. Под. ред.Н.И. Ветрова, Ю.Л. Ляпунова - М.: Новый Юрист. КноРУс, 1997 г.

.Уголовное право России / Под ред. А.Н. Игнатова и Ю.А. Красикова. Т.2. Особенная часть. М., 1998 г.

.Банда и преступное сообщество (преступная организация) как формы соучастия: сравнительно-правовой анализ. Автореф. дис. канд. юрид. наук / Ермакова Т.Н. - М., 2009.

.Бейбулатов Б.Ш. Ответственность юридических лиц за создание незаконных вооруженных формирований и участия в них // Бизнес в законе. - М.: Изд. Дом "Юр-ВАК", 2009, № 1. - С.65-67

.Быков В. Банда - особый вид организованной вооруженной группы // Российская юстиция. 1999. № 6. С.49

.Гришаев П.И. Соучастие по уголовному праву / П.И. Гришаев, Г.А. Кригер. - М., 1959 г.

.Даль В.И. Толковый словарь: В4-х т. - Ленинград, 1935 г.

.Дмитриенко М. Уголовные дела и бандитизм // Законность. - 1999. - №9.

.Железняков А.М., Номоконов В.А. Организация преступного сообщества: реконструирование нормы // Криминологический журнал Байкальского государственного университета экономики и права. - Иркутск: Изд-во БГУЭП, 2010, № 1.

.Зверев В.П. Бандитизм как проявление организованной преступности // Российское право: опыт, проблемы и перспективы. Сборник материалов V межрегиональной научно-практической конференции 18 апреля 2008 г. - Киров: Кировский филиал МГЭИ, 2008.

.Иванов Н.Г., Калуцких Р.Г. Вопросы квалификации бандитизма как группового преступления // Следователь. - 1998. - №7

.Козусев А. Бандитизм: проблемы доказывания // Российская юстиция. - 1998. - №6.

.Комиссаров В.С. Уголовная ответственность за бандитизм: Канд. дис. - М., 1983 г.

.Мельникова Ю.Б., Устинова Т.Д. Совершенствование уголовного законодательства об ответственности за бандитизм // Современные тенденции развития уголовной политики и уголовного законодательства. М., 1994 г.

.Мельникова Ю.Б., Устинова Т.Д. Уголовная ответственность за бандитизм. - М., 1995 г.

.Меркушев А.Е. Внимание: банда // Человек и закон. 1997. №4.

.Организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем: уголовно-правовые аспекты противодействия. Автореф. дис. - . канд. юрид. наук / Аджиев А.Д. - Краснодар, 2009.

.Преступления против общественной безопасности и общественного порядка.Н.Т. Куц Киев 1974 МВД СССР

.Российская юстиция №1 2003 г.

.Филановский И.Г. Комментарий к Уголовному кодексу РСФСР 1960. Под ред. М.Д. Шаргородского, Н.А. Беляева, Л., 1962.

.Шишов О.Ф. Становление и развитие науки уголовного права в СССР. Проблемы общей части (1917-1936 гг.): Автореф. дисс. канд. юрид. наук. М. 1985.