Тем не менее, в ходе исследовании практики мы наблюдаем, то что обыск не получает достаточного применения в производстве расследования, а также будучи примененным часто не достигает должного результата. По нашему мнению, это сопряжено не только с трудоемкостью исследуемого следственного действия, но и с упрощенными представлениями следователей об его порядке осуществления, сущности, познавательных возможностях, порождающих у кое-каких следователей пассивность, формализм, нежелание употреблять психологические приемы обыска, а также криминалистические рекомендации. Этому способствуют в определенной мере, нечеткость правовых предписаний, не однозначное значение в Законе некоторых важнейший вопросов.
Практика реализации норм, определяющих производство обыска, выявляет множество проблем, решение которых обязано способствовать увеличению его эффективности, усилению гарантий прав личности. Новый УПК РФ (в редакции от 20.04.2014 года), по сравнению с УПК РСФСР, поставил судебный контроль за производством обыска. Данное является серьезным шагом в этом направлении. Тем не менее, анализ действующего законодательства свидетельствует о недостаточно глубокой регламентации многих его положений, какие касаются производства обыска:
мало разработан порядок обращения следователя в суд с ходатайством о производстве обыска и процедура проверки законности его проведения в случаях, не терпящих отлагательства;
не имеется перечень обязанностей и прав обыскиваемого, что не способствует защите им личных законных интересов;
не предусмотрена потенциальность привлечения к обыску в жилище представителя ЖКХ, что осложняет его осуществление в случае, когда хозяин жилища отсутствует по какой-либо причине.
Данные и прочие проблемы свидетельствуют о потребности дальнейшего совершенствования правового регулирования и практики осуществления обыска.
Недооценка его значения, малая результативность обыска на практике, как средства получения доказательственной информации и раскрытия преступлений, вызывает необходимость в изучении, выявлении и причин такого положения и в поиске решений, нацеленных на увелечение эффективности обыска.
С момента принятия нового Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации наряду с этим, в окружении ученых-процессуалистов ведется оживленная дискуссия по поводу оснований и порядка проведения обыска. Неоднозначная трактовка привела к разному пониманию ряда вопросов, связанных с производством исследуемого следственного действия - обыска, в том числе и среди практических работников правоохранительной системы.
Выше перечисленные обстоятельства свидетельствуют о необходимости детального изучения обыска, как элемента уголовно-процессуального института принуждения и об актуальности темы настоящей дипломной работы.
Целью дипломной работы является:
теоретическое исследование обыска как следственного действия;
формулирование и обоснование на основе новых положений УПК РФ (в редакции от 20.04.2014 года), достижений Российской юриспруденции и сложившейся судебно-следственной практики сегодняшнего научного представления об правовой природе обыска и его роли в системе следственных действий;
поиск и выработка соответствующих рекомендаций по грамотному толкованию и применению, а также последующему совершенствованию норм, регламентирующих порядок производства обыска.
В процессе дипломной работы были поставлены задачи:
исследование правовой природы обыска как следственного действия, раскрытие главной цели и задач обыска, формулирование определения понятия обыска в системе следственных действий;
классификация обыска, особенности отдельных видов;
определение оснований и порядка осуществления обыска;
рассмотрение общих правил производства обыска;
изучение, исследование существующих проблем теории и практики, связанных с производством обыска, а также поиск, разработка пути их разрешения.
Объектом исследования являются - обыск и правоотношения, складывающиеся в сфере уголовного судопроизводства и ограниченные действиями, связанными с его производством. В качестве предмета исследования выступают нормы уголовно-процессуального закона, а также прочих нормативных актов, регулирующие порядок проведения обыска, их интерпретация в комментариях, научных работах и правоприменительных актах.
Методологическим источником исследования является диалектический метод познания правовой действительности. При написании дипломной работы применены общенаучные - анализ и синтез, логический, исторический и научные методы - системно-структурный, сравнительного правоведения, моделирования, конкретно-социологических исследований.
Теоретическую базу дипломной работы составили современные научные достижения в области уголовного процесса, уголовного права, криминалистики и прочих отраслей права. В качестве научной основы использовались работы С.П. Белика, С.П.Серебровой, В.В. Кальницкого, Г.С. Казиняна, А.Б. Соловьева, Д.Н. Козака, Е.Б. Мизулиной, В.И.Радченко, И.Л. Петрухина, П.А. Лупинской, И.Л. Беднякова, А.П. Рыжакова, С.А. Шейфер, Н.С. Алексеева, В.Г. Даева , Л.Д. Кокорева , В.М. Харзиновой и З.Л. Шхагапсоева, Б.Т. Безлепкина, А. М. Ларина, А.В. Победкина, В.Н. Яшина, А.В. Смирнова, К.Б. Калиновского.
Правовую основу исследования составили Конституция РФ, Уголовно-процессуальный кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, другие Федеральные Законы и нормативно-правовые акты.
Эмпирическую базу исследования составили данные, полученные в результате изучения и обобщения уголовных дел, анализа статистических данных и опубликованной судебно-следственной практики.
Итоги исследования могут быть использованы в качестве учебного пособия, справочного материала для студентов юридических учебных заведений.
Структура дипломной работы обусловлена целью, задачами и логикой изыскания и представлена введением, двумя главами, объединяющими пять параграфов, заключением и списком литературы.
1. Обыск в системе следственных действий
.1 Понятие следственных действий и их классификация. Соотношение обыска с другими следственными действиями
Отсутствие четкого определения следственных действий является одним из пробелов действующего нового УПК РФ. Следственные действия можно определить как обеспеченные государственным принуждением действия, проводимые следователем либо дознавателем на основаниях предусмотренных Уголовно - процессуальным кодексом Российской Федерации.
Следственные действия проводятся в целях проверки, собирания доказательств, а также в целях реализации назначения предварительного расследования и уголовного судопроизводства. На сегодняшний момент следственное действие является одним из проблемных понятий, в отношении которого ведутся бесконечные споры и дискуссии. К огорчению, законодатель, много раз используя термин «следственное действие», не раскрывает в тексте УПК РФ его понятия и содержания.
Нужно учитывать, что при рассмотрении и изучении проблемы определения понятия следственного действия, мнение многих процессуалистов, криминалистов далеко неоднозначны. Исследуемый термин употребляется на страницах юридической литературы в разных трактовках. Единодушия в данном вопросе нет. Ученые расходятся во мнениях при определении термина «следственное действие».
По нашему мнению, все понятия следственных действий без исключения обладают правом на существование. На взляд П.А. Лупинской, следственными действиями являются производимые следователем или органом дознания (дознавателем) уголовно - процессуальные действия познавательного характера, нацеленные на собирание и проверку доказательств.
С.А. Шейфер делает акцент на познавательный аспект при определении следственных действий. Они выступают способом собирания, формирования доказательств и представляют собой регламентированный уголовно-процессуальным законом и осуществляемый следователем комплекс познавательных и удостоверительных операций, которые соответствуют особенностям определенных следов и приспособленных к эффективному отысканию, восприятию и закреплению содержащихся в них доказательственной информации.
Н.С. Алексеев, В.Г. Даев и Л.Д. Кокорев под следственными действиями понимают регламентированные процессуальным законом действия, какие лично направлены на обнаружение, закрепление и проверку доказательств.
Б.Т. Безлепкин под следственными действиями понимает только такие процессуальные действия органа расследования, какие подчинены задаче обнаружения, собирания, закрепления и проверки доказательств, иначе говоря, по доказыванию в досудебном производстве по уголовному делу.
В.М. Харзинова и З.Л. Шхагапсоев в своей монографии дают определение следственным действиям: «Следственное действие - это регламентированная Уголовно-процессуальным кодексом деятельность уполномоченных органов государства и должностных лиц».
А. М. Ларин под следственные действия подразумевал все процессуальные действия, осуществляемые следователем при производстве по уголовному делу: «действия, формулирование и обоснование выводов о его результатах, определяющие процессуальное положение его участников, обеспечивающие их явку и реализацию процессуальных прав, возможность получения доказательственной информации».
А.В. Победкин и В.Н. Яшин под следственными действиями понимали: «предусмотренные и урегулированные уголовно-процессуальным законом, нацеленные на формирование доказательств действия, осуществляемые компетентным должностным лицом и сопряженные с возможностью применения при их обеспечении или производстве мер государственного процессуального принуждения».
В широком смысле слова следственные - любые действия следователя, руководителя следственного органа, дознавателя, начальника подразделения дознания, органа дознания. В узком смысле слова следственные - действия следователя, дознавателя, нацеленные собирание, исследование, проверку и оценку доказательств.
А.В. Смирнов и К.Б. Калиновский дают определение следственному действию, как процессуальному действию, которое совершается уполномоченными органами и должностными лицами в ходе предварительного расследования. В узком смысле, к следственным действием, относят лишь те следственные действия, какие непосредственно направлены на собирание и проверку доказательств.
Из всего вышеуказанного можно сделать вывод, что следственными действиями являются урегулированные уголовно - процессуальным законодательством действия следователя, дознавателя, нацеленные собирание, проверку, оценку, а также на получения доказательств по делу и обеспечения прав участников уголовного процесса. В связи с этим процессуальные действия считаются следственными не потому, что они осуществляются следователем, а потому, что они нацелены на выявление «следов». В этом смысле такие процессуальные акты, как возбуждение уголовного дела, применение меры пресечения, предъявление обвинения, не относятся к следственным действиям. Обозначить все процессуальные действия следователя следственными неверно и с точки зрения «буквы закона», который действия суда также называет следственными (например, такой термин использован в п. 1 ч. 1 ст. 333 УПК РФ). Наконец, следственные действия обладают строгой, подробно разработанной процессуальной формой и обеспечены возможностью применения государственного принуждения. Не являются следственными действиями, такие способы собирания доказательств, как истребование и принятие представленных предметов и документов, так как данным признаком не обладают. (ч. 4 ст. 21; ст. 86 УПК РФ).
Следовательно, следственные действия - это такие способы собирания и проверки доказательств, какие детально регламентированы Законом и обеспечены возможностью применения государственного принуждения. Значение следственных действий заключается в том, что они являются главным способом собирания доказательств, а это означает, что и основным средством установления истины по уголовному делу.
Следственные действия рассматриваются, как в философском, так и юридическом аспектах.
Положительный результат в расследовании преступлений в решающей мере определяется эффективностью применения следователем отдельных следственных действий и их системы. Это заключается производством в оптимальной последовательности всех необходимых по конкретному делу следственных действий. При этом обеспечивается всесторонность, полнота и объективность изучения обстоятельств любого преступления, создается необходимая и достаточная база доказательств для принятия законных и обоснованных процессуальных решений по делу.
Следственные действия носят познавательный характер и через их посредство, лицо, ведущее расследование, достигает цели постижения правды (истины) по уголовному делу.
Все следственные действия без исключения строго регламентированы в Уголовно - процессуальном кодексе РФ, лишь через их выполнение возможно получение доказательств по делу, сведения, полученные иным путем, доказательствами не являются.
Следственные действия проводятся лицом, осуществляющим расследование по уголовному делу, вследствие принимаемого им решения о необходимости их проведения. Тем не менее, инициатива о проведении конкретного действия необязательно обязана исходить от этого лица, таковая инициатива способна исходить также от подозреваемого (обвиняемого), его представителя, защитника, а также от потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, то есть лиц, которые лично заинтересованы в исходе дела. В том случае, если такое ходатайство действительно обоснованно и следственным действием, о котором ходатайствует одна из сторон, будет выяснино обстоятельство, имеющее значение по делу, лицо, производящее расследование, не может отказать в его удовлетворении. Согласно ч. 3 ст. 164 УПК РФ, производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. Исключительность обстоятельств, при которых производство следственного действия не терпит отлагательства, определяется следователем в каждом конкретном случае персонально. В частности, не терпящими отлагательства случаями надо считать ситуации, когда требуется срочно пресечь либо предотвратить совершение преступления, когда промедление с производством следственного действия в силах позволить заинтересованным лицам скрыть следы преступления, уничтожить доказательства по уголовному делу или дать возможность подозреваемому скрыться.
При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц (ст. 9; ч. 4 ст. 164 УПК РФ).
В действующем законодательстве предусмотрены виды следственных действий: осмотр (ст. 177, ч. 1 и 2 ст. 178 УПК РФ), эксгумация ( ч. 3 - 5 ст. 178 УПК РФ), освидетельствование (ст. 179 УПК РФ), следственный эксперимент (ст. 181 УПК РФ), обыск (ст. 182 УПК РФ), личный обыск (ст. 184 УПК РФ) выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления (ст.183 УПК РФ), контроль и запись переговоров (ст. 186 УПК РФ), допрос (ст. 187-191 УПК РФ), очная ставка(ст. 192 УПК РФ), предъявление для опознания(ст. 193 УПК РФ), проверка показаний на месте (ст. 194 УПК РФ), производство экспертизы (гл. 27 УПК РФ). Следует обратить внимание на то, что вопрос о системе следственных действий остается спорным в уголовно-процессуальной науке. Порой к следственным действиям относят также задержание подозреваемого, наложение ареста на имущество, получение образцов для сравнительного исследования, а такие следственные действия, как контроль и запись переговоров - следственными действиями не считают.
Следственные действия могут быть классифицированы на виды по разнообразным критериям: субъектам, составу участников, степени используемого принуждения, условиям их производства. Так, в Кодексе выделяется понятие неотложных следственных действий (п. 19 ст. 5, ст. 157 УПК РФ), следственных действий, проводимых с участием и без участия понятых (ч. 1, 2 ст. 170 УПК РФ).
Вопросы классификации следственных действий глубоко исследованы С. А. Шейфером, который разграничивает виды следственных действий по познавательным методам, способам получения информации, сложности отображаемых объектов и целям следственных действий .
Одна из основных классификаций базируется на познавательных методах: расспроса, наблюдения и сочетания расспроса и наблюдения. Расспрос как постановка задачи на воспроизведение вербальной информации лежит в основе допроса, очной ставки и экспертизы. Метод наблюдения как преднамеренное восприятие внешних признаков объекта считается главным в таких следственных действиях как осмотр, освидетельствование, обыск, выемка, следственный эксперимент. Равное сочетание расспроса и наблюдения происходит при осуществлении опознания и проверки показаний на месте. Познавательные методы зависят от отображаемых следов и сильно влияют на процессуальную форму следственных действий. Так, например, участие понятых, как гарантия объективности восприятия, необходимо там, где используется метод наблюдения.
Большая часть следственных действий представляет собой непосредственное восприятие и фиксацию информации. Лишь экспертиза основана на опосредованном получении доказательств, когда скрытая информация выясняется с помощью самостоятельного исследования эксперта на основе его специальных знаний. Эта классификация позволяет разграничить случаи, когда следует проводить освидетельствование либо следственный эксперимент, а когда обращаться к экспертам. Экспертиза необходима, если для исследования объекта недостаточно одного только непосредственного восприятия.
По сложности отображаемых объектов следственные действия распадаются на две группы: нацеленные на отображение изолированных объектов (допрос, осмотр, освидетельствование, обыск, выемка) и направленные на отображение специально интегрированных объектов - очная ставка, проверка показаний на месте, предъявление для опознания. Последняя группа следственных действий обладает особой структурой и условиями проведения.
Цель следственных действий как основание классификации дает возможность выделить их группу, особенно приспособленную для проверки собранных ранее доказательств - очная ставка, следственный эксперимент, предъявление для опознания, экспертиза. В связи с этим им предшествует обязательное предварительное закрепление необходимых доказательств.
Действующий Уголовно-процессуальный Кодекс делит все следственные действия на четыре группы по общности их структуры - средств, совокупности приемов, способов познания, а также удостоверения их хода, результатов. Первая группа сопряжена с «не принудительным наблюдением» - осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент (гл. 24 УПК РФ). Вторая группа следственных действий применяет наблюдение труднодоступных объектов - это обыск, выемка, контроль переговоров и арест корреспонденции. (гл. 25 УПК РФ). Третья группа следственных действий широко применяет расспрос - допрос, очную ставку, опознание и проверку показаний (гл. 26 УПК РФ). Четвертая группа экспертиза состоит в исследовании скрытой информации (гл. 27 УПК РФ).
Типология уголовного судопроизводства дает новое и существенное основание для классификации следственных действий. Это методы их правового регулирования. Следственные действия конструируются двумя способами.
Розыскная модель построения следственных действий предполагает применение в большинстве случаях императивного метода регулирования, ведущего к появлению вертикальных отношений власти - подчинения. Следственные действия выполняются посредством односторонних властных полномочий. Субъект, ведущий дело - орган розыска, должен и обязан провести следственное действие для получения как обвинительных, так и оправдательных доказательств без ходатайств заинтересованных лиц. При этом он сам разрешает возникающие спорные вопросы. Следовательно, функции обвинения, защиты соединяются в единую функцию расследования - розыска. Необходимо отметить, что данные следственные действия являются процессуальными, так как предусмотрены уголовно-процессуальным Законом, а это значит, что их результаты сразу являются судебными доказательствами.
В Российском уголовном процессе по данной модели строятся следственные действия, выполняемые в ходе предварительного расследования без судебного разрешения. Возьмем пример: следователь производит допрос свидетеля. В этом случае, для допроса не существует необходимость обязательного ходатайства потерпевшего или обвиняемого и вполне достаточно должностной инициативы следователя (ч. 2 ст. 21 УПК РФ ). Для производства допроса не важно, является ли допрашиваемый свидетелем защиты либо обвинения, будут получены обвинительные или оправдательные показания в конечном итоге. Участие в допросе заинтересованных лиц (будущих сторон) факультативно и зависит от усмотрения следователя, а порой и запрещено - обвиняемый в большинстве случаев не присутствует на допросе другого обвиняемого. Следователь разрешает ходатайство о внесении изменений в протокол. Сам протокол рассматривается в качестве доказательства по уголовному делу.
Выше изложенная модель построения следственных действий обладает всеми недостатками и достоинствами розыскного типа процесса. Она в большинстве случаях не обеспечивает должное соблюдение прав граждан и искомую объективность. Составленные протоколы несут печать «производности» для последующих инстанций. В то же время оперативность и простота розыскной модели делают ее незаменимой и просто необходимой на исходном этапе расследования, в неотложной ситуации. Природа фактического проведения некоторых следственных действий может быть исключительно розыскной - задержание, обыск, контроль и запись переговоров.
Состязательная модель следственных действий предполагает их построение в рамках трехстороннего взаимоотношения, когда спор между равноправными сторонами разрешает независимый от них суд. Следственные действия производятся судебным чиновником в присутствии сторон , либо с обеспечением реальной возможности присутствия.
Публичность состязательного процесса предоставляет активность суду в доказывании, поэтому следователь вправе вести следственные действия по своей инициативе. Тем не менее в большинстве случаев следственные действия производятся по ходатайству сторон. Для этого стороны могут в начале не процессуальным путем - оперативно-розыскным либо частно - детективным установить очевидца преступления, место нахождения вещественного доказательства, а затем ходатайствовать о производстве осмотра или допроса. При этом стороны сами доказательственную информацию не получают.
По состязательному типу в Российском уголовном процессе строятся все действия в судебном следствии. Элементы состязательности присутствуют и получении судебного разрешения на производство следственного действия (ст. 165 УПК РФ).
Наряду с выше изложенными моделями следственных действий, существует и третий способ собирания доказательств - смешанный. Он включает два этапа.
Первый этап:
стороны не процессуальным путем сами получают предмет либо документ. Полиция опрашивает свидетелей и составляет протокол или рапорт (отчет);
Данные действия подобны первой розыскной модели. Главное отличие:
их результаты не имеют доказательственного значения. Эти действия имеют административную, оперативно-розыскную, но не уголовно-процессуальную природу. Предметы и документы, полученные Полицией, рассматриваются как «заготовки» под будущие доказательства.
Второй этап:
легализация, процессуальное собирание - закреплении, приобщении к делу путем производства состязательного процессуального действия: в судебном заседании с участием сторон. Рассматриваемое состязательное действие состоит в представлении, осмотре и оглашении доказательства, а уже далее- в перекрестном допросе лица, его представившего.
В Российском уголовном процессе смешанная модель применяется, в случае, когда стороны представляют в суд имеющиеся в их распоряжении документы и предметы (ч. 2, 3 ст. 86, 286 УПК РФ). Процедура представления документов следователю не достигает полной состязательности, исходя из того, что он сам считается обвинителем (п. 47 ст. 5 УПК РФ). Кроме того необходимо учитывать, что представление доказательств в Российском уголовном процессе не признается следственным действием, так как оно не обладает детальной регламентацией и не связанo с принуждением.
В процессе раскрытия и расследования преступлений создается необходимость в проведении такого следственного действия, как обыск, носящего ярко выраженный принудительный характер по отношению к лицам, у которых он производится. Обыск обладает, как общими, так и отличительными признаками, которые позволяют отграничивать его от иных следственных действий.
Акцентируя внимание на то, что кроме обыска и другие следственные действия основаны на наблюдении, а также с учетом анализа норм Уголовно- процессуального закона можно сделать вывод о том , что обыск имеет наибольшее сходство с осмотром, освидетельствованием и выемкой.
Процессуальная регламентация следственного осмотра (ст. 177 УПК РФ), исходит из того, что главным методом познания, как при обыске выступает непосредственное наблюдение. Осмотр и обыск предназначены для получения предметов материального мира, какие могут иметь значение для уголовного дела. Тем не менее, рассматриваемые следственные действия имеют большие отличия.
Обыск носит ярко выраженный принудительный характер. Он обусловлен угрозой скрытия искомых предметов, для обнаружения которых производятся поиски. Следственный осмотр в минимальной степени сопровождается принуждением и исходя из этого, его производство разрешено до возбуждения уголовного дела (ч. 2 ст.176 УПК РФ).
При принятии решения о выборе следственного действия, следователь должен принять во внимание наличие или отсутствие опасности скрытия интересующих его предметов. Вместе с тем следователь обязан учитывать цель следственного действия, какое он собирается произвести. Целью следственного осмотра - обнаружение следов преступления, выяснение иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела (ч.1 ст.176 УПК РФ). До начала осмотра следователь может лишь предполагать, где и что именно и может быть обнаружено в ходе будущего следственного действия. Это предположение основывается на сведениях о совершении преступлении, личном опыте, накопленных знаниях, интуиции. Именно поэтому для производства осмотра места происшествия нет необходимости оформлять это решение соответствующим постановлением.
Цели обыска сформулированные в законе ( ч. 1 и 16 ст. 182 УПК РФ) более точны и конкретны. Принимая процессуальное решение о производстве обыска, следователь обязан обозначить в соответствующем постановлении цели обыска, какими являются отыскания орудий преступления, предметов - документов и ценностей, имеющих значение для уголовного дела, а также разыскиваемых лиц и трупов. При этом он обязан основываться не только и не сколько на своем личном опыте, накопленных знаниях, а также на имеющейся в его распоряжении информации о возможности нахождения искомых объектов.
На практике встречаются случаи смещения целей осмотра и обыска. Так в ходе расследования уголовного дела № 112-2/2011 по факту причинения тяжкого вреда здоровью, следователем получены сведения о причастности гражданина Д.О. Беспалова к совершению данного преступления. В целях обнаружения и изъятия следов преступления, установления иных обстоятельств уголовного дела следователем было принято решение о производстве осмотра жилища в случаях не терпящих отлагательства. Результаты произведенного следственного действия были оформлены протоколом обыска. Наименование протокола соответствовало произведенным фактически действиям и нормам Закона, которым должен был руководствоваться следователь при принятии решения о производстве следственного действия. Тем не менее, выбор следственного действия был осуществлен неправильно. Неверно указаны и цели предполагаемого следственного действия.
Обыск производится лишь на объектах, находящихся в чьем либо законном владении. При этом, не имеет ни какого значения форма собственности обыскиваемого объекта. Исходя из этого, обыск производится лишь у определенного физического, юридического лица и на объектах принадлежащих определенным государственным органам.
В отличии от этого осмотр может производиться в месте не имеющим конкретного владельца. Так, например - в лесу, в тайге, в бору, в заброшенном помещении.
Производить в таких случаях обыск представляется неоправданным, так как отсутствует его основной признак, как отыскание, обнаружение скрываемых объектов и предметов.
Показательна в этом смысле практика Верховного Суда РФ. Граждане России И.А. Назарчук и И. Д. Петров были осуждены за получение взятки. Гражданин И.А. Назарчук оспаривал допустимость такого доказательства, как протокол места происшествия, в ходе которого были изъяты деньги и утверждал, что фактически был произведен обыск. Верховный Суд РФ с доводами осужденного не согласился, отметив, как установлено материалами дела помещение опорного пункта (место осмотра) предназначено для персонала полиции, вход в него сотрудников управления экономической безопасности и противодействия коррупции не связан с нарушением личных прав И.А. Назарчука и И. Д. Петрова. Исходя из этого, оснований для производства обыска не имелось.
Производство обыска возможно лишь после возбуждения уголовного дела.
Производство следственного действия - осмотра места происшествия, возможно и до возбуждения уголовного дела.
Многие сходства с обыском имеет такое следственное действие, как выемка. Тем не менее между ними имеются существенные различия. Они проявляются прежде всего в основаниях проведения этих следственных действий. При принятии решения о производстве выемки, следователь, согласно ст.183 УКП РФ, должен располагать достоверными сведениями о том, где и у кого именно находится интересующий предмет. Кроме того, должны быть известны хотя бы некоторые индивидуальные характеристики предмета, подлежащего изъятию в процесе следственного действия. При обыске следователь лишь предполагает возможность пребывания предметов определенного рода, у какого либо лица, в каком либо месте.
Также есть сходство такой разновидности обыска, как личный обыск с освидетельствованием. Оно заключается в общем объекте исследования, каким в обоих случаях является тело человека. Главные отличия данных следственных действий состоит в целях, основаниях и познавательных приемах, какие используются для получения доказательственной информации.
Для осуществления личного обыска , в отличии от освидетельствования, необходимо получение судебного разрешения.
Из ч. 1 ст.179 УПК РФ следует, что целями освидетельствования является установление на теле человека следов преступления или особых примет лишь внешним осмотром. Они не составляют отдельные предметы материального мира, ибо являются единым целым с телом человека и поэтому не подлежат изъятию.
При производстве личного обыска, подлежит обследованию не только тело человека, но и одежда, обувь, а также иные находящиеся при нем предметы, например, планшет, мобильный телефон, сумка. Цель данного следственного действия обнаружения и изъятия объектов, могущих стать вещественными доказательствами, а также обследуются внутренние полости с целью обнаружения и изъятия наркотических средств.
В соответствии с ч. 4 ст.179 УПК РФ, процесс освидетельствования производится представителем медицинского учреждения (врачом), то есть лицом, какой не является участником судопроизводства со стороны обвинения. Напротив, личный обыск, в силу выраженного принудительного характера поисковых операций все время осуществляется должностным лицом правоохранительных органов, включая и случаи, связанные с обнажением обыскиваемого.
Проведение другого мероприятия взамен обыска (при наличии оснований для его производства) существенным образом затрагивает права и законные интересы граждан и должно повлечь признание полученных доказательств недопустимым. Всякая подмена обыска иными следственными действиями - недопустима.
1.2 Понятие и цели обыска
При расследовании преступлений с целью обнаружения и изъятия орудий преступления, разных предметов, документов, которые имеют значение для уголовного дела, похищенных ценностей, следователю приходится производить и принудительные поисковые действия, к числу которых относится именно обыск.
В соответствии с ст. 182 УПК РФ обыск - это урегулированное уголовно-процессуальным законом, обеспеченное государственным принуждением действие, которое заключается в обследовании помещений, участков местности и граждан. Целью данных действий является отыскания и изъятия предметов, документов, ценностей и трупов, могущих иметь значение для уголовного дела, свидетельств их принадлежности конкретному лицу, а равно для отыскания разыскиваемого лица - задержания преступника либо освобождения пострадавшего. Во множестве случаях представляется неотложным следственным действием и должен производиться сразу же, как только в нем возникает необходимость, чтобы не дать возможности заинтересованным лицам глубже спрятать или уничтожить следы преступления. Однако и неотложный обыск возможен только после возбуждения уголовного дела и в дневное время.
Такое представление об обыске способствует верному, грамотному выбору следственного действия в не вполне отличимых ситуациях. Возможно осуществления обыска не только в помещении, а также и на открытой местности, если ее участок находится в чьем-то правомерном владении, потому, что обследование такого участка представляет собой вторжение в сферу интересов владельца. Это может быть огород, земельный участок. В прочих случаях открытая местность - это объект осмотра. При решении вопроса: что следует проводить в жилище, являющемся местом происшествия, осмотр или обыск. Необходимо исходить из того, будет ли обследование принудительным. Если речь идет о поиске скрываемых объектов, необходим обыск, когда же нет оснований считать, то что лица, проживающие в жилище, скрывают искомое, достаточно проведение осмотра. Объектами обыска могут быть помещения, (включая жилище), занимаемые подозреваемым и обвиняемым. Тем не менее, возможно проведение обыска и в помещении свидетеля и даже лица, не занимающего никакого процессуального положения, коли известно, что в указанных помещениях сокрыты искомые предметы и документы.
Главная цель обыска: собирание доказательств, а именно - сбор, фиксация доказательств и отыскание предметов и ценностей, какие могут быть конфискованы по приговору суда. Обыск - это одно из предусмотренных законом следственных действий, которое возможно только после возбуждения уголовного дела. В результате обыска могут быть выявлены и изъяты лишь овеществленные объекты - орудия преступления, предметы, документы, другие носители информации -компьютерные диски, аудио и видеозаписи, а также ценности. Обыск может осуществляться и с целью обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.
При обыске ставятся задачи:
обнаружение и изъятие предметов, имеющих доказательственное значение, каковыми являются:
орудия и средства преступления: оружие, орудия взлома, приспособления для членовредительства;
объекты преступных действий: украденное имущество, денежные банкноты и иные ценности;
предметы со следами преступления или приспособления, используемые для его сокрытия: одежда, обувь со следами крови, оборудование тайника;
трупы разыскиваемых лиц;
имущество, денежные средства, иные ценности, приобретенные не правовым ( преступным) путем;
прочие предметы и документы, какие могут иметь значение для дела: письма, различные записи, фотоснимки ;
отыскание разыскиваемых лиц, в частности дезертиров, а также материалов, характеризующих их личность и облегчающих розыск;
обнаружение имущества, способного обеспечить возмещение материального ущерба и возможную конфискацию. При этом отыскиваются не только сами ценности, но и материалы, указывающие на места их нахождения - переписка и записи о месте хранения имущества у родственников и знакомых, друзей, квитанции ломбардов, включая предметы, подтверждающие наличие у данного лица разыскиваемого имущества - товарные ярлыки, фабричные паспорта, детали искомого прибора.
При обыске также изымаются предметы, запрещенные к обращению.
1.3 Виды обыска и характеристика отдельных видов обыска
Имеются следующие виды обыска :
личный обыск;
обыск помещений;
обыск местности (приусадебные участки, занимаемые обыскиваемым лицом).
Участки местности, не входящие в собственность граждан, не обыскиваются. Если есть необходимость отыскания на этих участках, каких либо объектов, в таких случаях производится следственный осмотр.
По последовательности проведения, обыск классифицируется на первичный и повторный. Повторный обыск производится лишь в тех случаях, когда первичный:
происходил в неблагоприятных погодных, либо иных условиях:в дождь, в снегопад, в ночное время, в силу чего не мог дать положительные результаты;
был произведен по каким - либо причинам недоброкачественно, а именно - без должной подготовки, без привлечения сведущих лиц, без применения научно-технических средств и нового оборудования;
не дал положительных результатов, но в дальнейшем были получены сведения о том, что там, где производился обыск, находятся объекты и предметы, не найденные при первичном обыске, а также доставленные туда позднее.
Выделяют единичный и групповой обыски. Групповой обыск предполагает его проведение у нескольких лиц или в нескольких местах одновременно. Для осуществления такого обыска создается необходимое количество оперативно-следственных групп, которые формируются исходя из потребностей данного следственного действия.
При личном обыске, в первую очередь изымают предметы, какие могут быть использованы для нападения, а также разные жидкости, порошки, табак. Отбираются не только предметы, которые изобличают преступника, но и те, назначение которых малопонятно.
При обыске одежды начинают с карманов. Далее обследуют двойные слои ткани (воротники, лацканы, полы, пояс брюк), где могут быть спрятаны документы, драгоценные камни, наркотики, купюры денег.
В головных уборах могут быть сокрыты как объекты, предметы, указанные выше, так и более массивные: золотые изделия, оружие, орудия преступления. Для их обнаружения используют прощупывание, подпарывают подкладку, отделяют мех.
В обуви могут быть спрятаны драгоценные камни, документы, наркотики и иные предметы малых габаритов. Для этих целей используются полости в каблуках, места под стельками, задники обуви.
В качестве хранилищ малогабаритных объектов, предметов также могут быть использованы: дамские сумки, портфели, дипломатки, хозяйственные сумки, портсигары, зонты, трости, часы, мобильные телефоны, планшеты.
При обыске обнаженного тела осматривают волосы, ушные раковины, полость рта, зубной аппарат. К исследованию иных природных отверстий целесообразно привлечь специалиста медицинского учреждения ( врача). Из следственной практики известно, что прямую кишку или влагалище нередко используют для хранения и перевозки наркотических средств, золотого песка, украшений, драгоценных камней.
Если имеется подозрение, что лицо в отношении которого производится обыск успел проглотить искомое, используется просвечивание желудка в условиях медицинского учреждения.
Если обыскиваемое лицо подозревается в убийстве, то на его одежде и теле ищут следы крови, пороха, иных микрочастиц и волокон одежды убитого. Особо тщательно обыскивается одежда лица, если предполагается, что он был на месте преступления и на его одежде могли остаться следы такого пребывания. В качестве следов могут выступать - негорючая засыпка взломанного сейфа, следы краски, пыли, частиц специфического мусора.
Во время обыска в помещении для обнаружения тайников под поверхностью пола обращают внимание:
- на признаки вскрытия плинтусов, присутствие вмятин между досками от инструмента, который использовался для их извлечения (стамеска, гвоздодер);
- на отсутствие "пазовой грязи" между досками (паркетинами), присутствие свежевбитых гвоздей, отличие в оттенках покраски, признаки перестилания линолеума или его части. Данные участки исследуют с применением лупы, простукивают, используют специальное оборудование - металлоискатель.
Специально устроенные в стенах тайники выясняют по следующим признакам:
заметное отличие по толщине одной из стен от остальных, устанавливаемое путем обмера помещения снаружи и изнутри;
различие в покраске и штукатурке стен, отличие материала, использованного для изготовления стены, от материала других стен;
следы, указывающие на повторное крепление либо замену облицовочных плиток.
При исследовании аналогичных участков их простукивают, причем удары, наносимые со значительной силой по кирпичной кладке, могут вызвать сдвиг кирпича внутрь тайника, таким образом обнаружив его. Если есть необходимость, подозрительные места проверяют тонким длинным сверлом, продалбливают стамеской либо шлямбуром, применяют металлоискатель.
Особенно скрупулезному осмотру подвергают:
участки стен за картинами, мебелью, трюмо;
Вскрытие может производиться только при наличии достаточных и веских оснований и с минимальными повреждениями.
Для установления наличия хранилищ в сантехнике, вентиляционной и отопительной системах исседуют внутренность водосливного бачка, пространство под ним и за ним, пространство за радиаторами отопления и под ними, состояние вентиляционных каналов, дымоходов, мусоропроводов, полости в печах, пространство за ними, пол под железным листом, расположенным перед дверкой топки печи.
Во время осмотра лестниц и лестничных клеток проверяют прочность крепления ступеней, перил, крепление их способом, отличным от крепления прочих подобных частей.
При обыске в подвалах, погребах промеряют внутренние и внешние габариты для установления с учетом толщины фундамента и стен несоответствия, вызванного сооружением тайника. Обращают внимание на
чистые места с отсутствием паутины на фоне всеобщей загрязненности. О существовании тайника может свидетельствовать свежая кирпичная кладка, менее плотные участки земляного покрытия. Овощи, фрукты, которые хранятся в погребах, переносят и зондируют участки, где они ранее находились. Может потребоваться удаление верхнего слоя земли. На чердаках исследуют засыпки, осматривают периметры стропил. Повышенное внимание обращают на карнизы в местах соединения обрешетки крыши и чердачной поверхности.
Обыск в служебных помещениях производится незамедлительно, как только появятся основания, так как их доступность для многих лиц может вызвать умышленное или нечаянное уничтожение искомых объектов и предметов.
С учетом габаритов обыскиваемого помещения может быть одновременно задействовано несколько групп, работающих в разных местах. Повышенное внимание при этом уделяют наблюдению за обыскиваемыми и пресечению контактов с другими заинтересованными лицами. Кроме того, учитывают характер работы и границы рабочего места обыскиваемого:
кабинет, стол, шкаф, станок, инструментальный ящик, полки.
В случае обыска производственного помещения, нужно привлечь необходимого специалиста. В процессе обыска может возникнуть необходимость проверки весов, прочих измерительных приборов, проверки на радиоактивное излучение. Такие действия осуществляют в ходе следственного эксперимента, осмотра как самостоятельных следственных действий. Об их производстве выносится постановление, а сами действия заносятся в протокол. О проведении сходных действий (осмотр, эксперимент) делается отметка в протоколе обыска в качестве основания для изъятия проверенного объекта, предмета.
Обыск на открытой местности - приусадебный участок, садовый участок, огород, хозяйственный двор, находящейся в собственности либо пользовании определенного лица или организации, производится поочередно на отдельных, сравнительно небольших участках, на которые разбивается вся территория. В качестве границ таких участков могут выступать природные рубежи - грядки, тропинки, ограждения либо искусственно созданные - вешки, натянутая веревка, флажки.
При обыске на каждом участке используют визуальное наблюдение и специальные приборы - металлоискатель, щуп. Визуальное наблюдение дает возможность установить такие признаки, которые могут являться результатом захоронения:
отличие верхнего слоя земли от почвы на окружающих участках: увеличенная рыхлость, бугристость или следы оседания, цвет почвы, состояние растительности, ее цвет;
грунт на траве, следы перетаскивания, волочения;
предметы, которые могут быть истолкованы как знаки, метки хранилища;
неоправданное перемещение каких-либо предметов: стройматериалов, тары;
посадка, саженцев, деревьев, кустарников, не диктуемая потребностью.
Наряду с этим также обследуются колодцы, мусорные и выгребные ямы, бочки с водой, кучи удобрений, песка и иные объекты, способные быть местом захоронения искомого.
Обыск транспортных средств (салонов самолетов, вагонов, судов) производится аналогично обыску помещений с привлечение кинолога и собаки. Осмотр наружных частей транспортных средств осуществляется как по командам кинолога, так и самостоятельно животным.
При обнаружении тайника наряду с изъятым объектом целесообразно взять образцы окружающей его среды. Это позволит при необходимости доказать местонахождение тайника.
На заключительном этапе обыска подводятся его итоги, при необходимости осуществляется дополнительный поиск. Он заканчивается составлением протокола.
Обыск в системе следственных действий занимает особое значение. Доказательственное значение обыска определяется тем, что протокол обыска, фиксирующий его положительные либо отрицательные результаты, то есть обнаружение или не обнаружение предметов и документов - это есть самостоятельный вид доказательств (ст. 84 УПК РФ). Доказательственную ценность имеют найденные при обыске предметы и документы, а также снимки, кинофильмы, видеофильмы, планы и схемы, изготовленные при его проведении, которые должны быть приложены к протоколу. Отсутствие записи о них в протоколе приводит к фактической утрате этих доказательств.
Анализ познавательной структуры обыска, как следственного действия указывает на его приспособленность к извлечению и закреплению информации определенного вида.
Однако не менее весома другая сторона - подчинение познавательной деятельности строгому правовому регулированию. Ведь участниками следственного действия являются субъекты, реализующие свои права и обязанности, а их действия формируют правоотношения. В целом правовая регламентация следственных действий подчиняет действия следователя и прочих участников принципам уголовного процесса, задачам судопроизводства с тем, чтобы обеспечить применение эффективных и вместе с тем демократичных и гуманных способов выяснения истины.
Нормы об обыске как разновидности следственных действиях обособлены ( гл. 25 УПК РФ). К ним плотно примыкают многие иные главы и нормы Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, в частности регламентирующие принципы Российского уголовного процесса и процессуальный статус его участников.
На основании проведенного анализа мнений ученых о сущности обыска в системе следственных действий можно рассматривать обыск, как поисковое действие, так и проводимое в принудительном порядке обследование отдельных объектов и лиц. Цель указанных действий является отыскание и изъятие предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, а также обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.
2. Особенности производства обыска в уголовном судопроизводстве России
.1 Основания и процессуальный порядок производства обыска
Статьей 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрены основания и порядок производства обыска. Согласно ч. 1 ст. 182 УПК РФ, основанием для производства обыска является наличие у следствия достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.
Под достаточными данными понимается информация, содержащаяся в материалах уголовного дела, дающая с большой долей вероятности предполагать о возможности пребывания искомых объектов в конкретном месте.
При существовании такой закрепленной в материалах уголовного дела информации, лицо производящее, имеет право принять решение о осуществлении данного следственного действия.
В соответствии с ч. 1 ст. 182 УПК РФ, цель обыска - это обнаружение и изъятие веществ, предметов, документов, материальных ценностей, какие могут иметь значение для уголовного дела. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов (ч. 16 ст. 182 УПК РФ).
Процессуальный порядок обыска определяется общими правилами производства следственных действий (ст. 164 УПК РФ), а также соответствующими положениями статей 29, 165, 182, 184 УПК РФ следующего содержания:
обыск производится на основании постановления следователя;
обыск в жилище осуществляется на основании судебного решения;
в случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище может быть произведен без решения суда, то есть по постановлению следователя, с соблюдением требований Закона, предусмотренных ч. 5 ст. 165 УПК РФ;
обыск производится в присутствии понятых (ч. 1 ст. 170 УПК РФ), исключения из данного правила возможны в случаях, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК РФ;
при производстве обыска участвует лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены семьи, а также вправе присутствовать защитник либо адвокат того лица, в помещении которого производится обыск;
в необходимых случаях приглашаются специалист, переводчик, должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и другие лица, предусмотренные законом (ч. ч. 5, 7 ст. 164 УПК РФ);
следователь имеет право запретить лицам, присутствующим при обыске, покидать место производства обыска, а также общаться друг с другом или иными лицами (в том числе, посредством телефонной, мобильной связи и иных технических средств) до завершения обыска;
до начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях производства обыска по решению суда - судебное решение, разрешающее его производство;
до начала обыска следователь предлагает по своей воле выдать подлежащие изъятию вещества, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для дела. Если интересующие следователя предметы выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия иных предметов, имеющих значение для уголовного дела, следователь имеет право не производить обыск;
при производстве обыска в каждом случае изымаются предметы и документы, изъятые из свободного оборота и ограниченные в обороте (если лицо, у которого они найдены не имеет на хранение, владение, пользование указанными предметами документов);
при производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если хозяин отказывается предоставить к ним доступ;
личному обыску могут подвергаться лица, пребывающие в процессуальном статусе подозреваемого или обвиняемого (ч. 1 ст. 184 УПК РФ) и лишь лицом одного с ним пола (ч. 3 ст. 1884 УПК РФ);
понятые и специалисты, если они участвуют в личном обыске, должны быть одного пола с обыскиваемым;
по общему правилу, личный обыск производится по решению суда (п. 6 ч. 2 ст. 29 УПК РФ), исключение из данного правила возможны в случаях, предусмотренных ст. 93, ч. 5 ст. 165, ч. 2 ст. 184 УПК РФ;
в случае, если лицо подвергается личному обыску при задержании (ст. 93 УПК РФ), при заключении его под стражу либо находясь в помещении или другом месте, в котором производится обыск (ч. 2 ст. 184 УПК РФ), постановление о личном обыске такого лица не выноситься;
при осуществлении обыска составляется протокол в соответствии с требованиями ст. ст. 166, 167 УПК РФ;
копия протокола обыска вручается обыскиваемому, лицу, в помещении которого был произведен обыск или представителю соответствующей организации;
обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.
Кроме того, нужно руководствоваться определением Конституционного Суда РФ от 08.11.2005 № 439 - 0, из которого следует, что в силу п. 3 ст. 8 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», проведение следственных действий, включая производство всех видов обыска, в отношении адвоката, включая жилые и служебные помещения, используемые для осуществления адвокатской деятельности, допускается лишь по судебному решению.
Это судебное решение должно мотивировано, обосновано и законно. В нем должны быть указаны конкретный объект и данные, служащие основанием для его производства, с тем, чтобы обыск не привел к получению информации о клиентах адвоката, которые не имеют непосредственного отношения к уголовному делу.
При осуществлении обыска в банка, иных кредитных организациях, необходимо учитывать позицию Конституционного Суда РФ, выраженную в определении от 19.01.2005 № 10-0, из которого следует, что если при обыске в банке либо другой кредитной организации предполагается (или не исключается) изъятие предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан, то обыск в этом случае производится только по решению суда.
Приняв решение о производстве обыска, лицо производящее расследование должно определится с объектом, который будет подвергнут этому следственному действию (в нашем случае это помещение) и в зависимости от того, что это за помещение: жилище, учреждение, помещение занимаемое адвокатским образованием, банком или иной кредитной организацией, оно будет принимать меры по подготовке указанного следственного действия, которая в указанных случаях отличается по своему содержанию.
В случае производства обыска в жилище, помещении, занимаемом адвокатом или адвокатским образованием, банком или иной кредитной организацией, следователь должен вынести постановление о возбуждении ходатайства перед судом о производстве обыска в жилище, согласовать его с руководителем следственного органа и представить в суд в порядке, предусмотренном законом (ст. 165 УПК РФ). В случае необходимости производства обыска в другом помещении, следователь выносит постановление об осуществлении обыска от собственного имени.
Содержание постановления следователя о производстве данного, как и всякого другого процессуального действия в последнее время получило весьма большое значение в связи с появившейся у стороны защиты возможностью обжалования указанных решений в суде на предмет их законности и обоснованности.
Любое постановление следователя складывается из трех частей: вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной. В большинстве случаях, составление вводной и резолютивной части каких-либо затруднений не вызывает. Что же касается описательно-мотивировочной части, то здесь следователи встречаются с определенными трудностями и как правило, именно эта часть постановления становится предметом пристального изучения суда по жалобе стороны защиты.
Общепринято начинать изложение описательно-мотивировочной части с описания времени, места, способа и других обстоятельств совершенного преступления. Далее, лицо, составляющее данный документ, должно кратко и в тоже время понятно изложить основания для производства обыска, не раскрывая при этом источников получения имеющихся у следствия «достаточных данных».
Приведем пример. После описания фабулы совершенного преступления, квартирной кражи, следователь в качестве оснований производства обыска может указать следующее: «Допрошенный в качестве свидетеля Н. Т. Казанцев показал, что похищенное у С. А. Сергеева имущество находится по месту жительства Кошнина Андрея Владимировича, проживающего по адресу: г. Барнаул, ул. Титова, д. 5, кв. 20.». Подобное изложение оснований для производства обыска представляется нам нежелательным по вполне понятным причинам.
Здесь, с нашей точки зрения, достаточно изложить диспозицию ч. 1 ст. 182 УПК РФ - «в ходе производства расследования по делу у следствия появились основания полагать, что по месту жительства Кошкина Андрея Владимировича, проживающего по адресу: г. Барнаул, ул. Титова, д. 5, кв. 20 может находиться похищенное из квартиры С. А. Сергеева имущество». Такое изложение оснований, с одной стороны не раскроет данных следствия третьим лицам, которые будут знакомиться с указанным постановлением, а с другой стороны, решение о производстве обыска будет достаточным образом обосновано в постановлении и, в случае необходимости, подтверждены в суде (в нашем случае протоколом допроса Н. Т. Казанцева).
После вынесения постановления о возбуждении ходатайства перед судом об производстве обыска, например, в жилище, следователь, в соответствии с требованием ч. 4 ст. 39 УПК РФ должен получить согласие у соответствующего руководителя следственного органа, затем подготовить материалы для получения судебного решения по возбужденному ходатайству о производстве следственного действия.
По сложившейся следственной и судебной практике каждый документ в таких материалах должен быть:
скреплен подписью лица его составившего и заверен гербовой печатью;
материалы должны быть сшиты, пронумерованы, а также иметь опись подписанную следователем.
Практика выработала и примерный перечень документов уголовного дела, которые направляются в суд в качестве обоснования заявленного следствием ходатайства о производстве обыска. Он обусловлен неповторимыми в каждом случае обстоятельствами конкретного уголовного дела. Помимо постановления следователя о возбуждении перед судом ходатайства о производстве обыска входят документы, подтверждающие факт наличия возбужденного уголовного дела, которые определяют перечень искомого, содержащие «достаточные данные» для производства обыска в конкретном месте у конкретного лица, а также данные о том, где лицо, у которого планируется проведение обыска, проживает.
После подготовки и соответствующего оформления указанных материалов, они с сопроводительным письмом направляются в суд, где ходатайство следователя рассматривается по существу. По результатам его рассмотрения суд выносит постановление о производстве обыска в жилище либо отказывает в удовлетворении заявленного ходатайства.
Эффективность обыска в конечном счете очень зависит от степени подготовленности следователя к его производству. Подготовка к обыску состоит из следующие элементов:
определение задач и целей обыска;
анализ сведений об искомых объектах;
изучение сведений о лицах, у которых будет производиться обыск;
определение времени для производства обыска;
комплектование и инструктаж следственно - оперативной группы, организуемой для производства обыска;
принятие мер к обеспечению следственно - оперативной группы необходимыми научно-техническими средствами и транспортом.
Для того, чтобы знать, что искать, необходимо иметь максимально полное представление о признаках и свойствах искомого предмета. До начала обыска следователю нужно выяснить о нем: внешний вид, размеры, вес, форму, объем, материал изготовления, плотность, консистенцию и прочие свойства, персональные особенности, возможные изменения признаков, либо свойств предмета, его назначение и ценность для спрятавшего лица. Эту и другую необходимую информацию следователь может получить из протокола осмотра места происшествия, показаний потерпевших и свидетелей и прочих лиц (самого обвиняемого, его соучастников, родственников), разъяснений и заключений экспертов, а также данных, полученных в результате оперативно-розыскных мероприятий.
Незаменимым элементом подготовки является изучение лиц, у каких предполагается произвести обыск. О них собираются следующие данные:
возраст, профессия, специальные навыки и род занятий;
образ жизни, особенности поведения в быту и на работе;
склонности и увлечения (склонность к злоупотреблению спиртными напитками, наркотическим средствам либо к азартным играм, увлечения коллекционированием, спортом, радиолюбительством, охотой, рыбной ловлей);
состав семьи, отношения в семье и с соседями (или коллегами по месту работы);
повседневный распорядок в семье и режим на работе;
знакомства и связи (в частности, с преступной средой);
наличие в прошлом судимостей, привлечения к уголовной ответственности без осуждения, приводов.
Так, выяснение, что в прошлом это лицо уже подвергалось обыскам, позволяет учитывать наличие у него преступного опыта, а знание его поведения при обысках, в частности, склонность к оказанию противодействия, к устройству тайников, способствует верному и грамотному выбору тактических приемов организации и проведения обыска.
Выяснение всех без исключения указанных вопросов весьма важно для результативного осещесвления обыска. Так, например, знание характера профессии и специальных навыков обыскиваемого в ряде случаев дает возможность определить, где искать предметы, подлежащие обнаружению.
При подготовке к обыску помещений необходимо установить:
местонахождение помещения (точный адрес, расположение на местности и подступы к нему);
характер здания (число этажей, планировку его комнат и подсобных помещений, конструктивные особенности, условия эксплуатации помещения);
количество и состав лиц, постоянно либо временно проживающих в помещении или трудящихся в нем; взаимоотношения людей, пребывающих в помещение, их образ жизни и режим дня;
количество выходов и входов, наличие окон, чердачных и подвальных помещение, хозяйственных построек, сторожевых собак; наличие телефонных аппаратов и их дислокацию, систему запоров, охранной сигнализации;
расположение мебели;
факт производства ремонтов, их время и объем ремонтных работ;
наличие электрических и механических звонков, других средств оповещения о приходе (при этом очень важно выяснить, пользуются ли лица, проживающие в помещении или приходящие к ним, условным оповещением -определенным количеством звонков или стуков, их частоту, продолжительность).
Ответы на многие эти вопросы можно получить из показаний осведомленных лиц, материалов оперативно-розыскной деятельности, из документации домоуправлений и коммунальных отделов местной администрации (планов зданий и сооружений, поэтажных планов, проектно - сметной документации, инвентаризационных материалов).
Одним из самых важных элементов подготовки к обыску является выбор времени его производства. Под временем производства обыска понимается:
определение этапа, на котором нужно провести обыск;
выбор времени суток для производства обыска;
установление его продолжительности.
Определение этапа расследования, на котором целесообразно провести обыск, происходит с учетом характера преступления, конкретной следственной ситуации и особенностей расследования. Как поспешность, так и промедление с обыском могут вызвать осложнения в расследовании.
Одним из важнейших условий успешного осущесвления обыска является его внезапность, что предполагает строгое соблюдение следственной тайны. В некоторых случаях производство обыска целесообразно отложить по тактическим соображениям, например, если есть сведения о том, что в определенный день и в определенное время должны доставить и спрятать похищенные ценности и предметы.
Наиболее удобным временем для начала обыска в большинстве случаях является раннее утро. К преимуществам этого времени следует отнести то, что лица, производящие обыск, приступают к нему со свежими силами и имеют впереди достаточно времени для поиска. В это время затруднено противодействие лиц повергающихся обыску, наиболее легок доступ на обыскиваемый объект и наиболее доступно искомое.
При выборе момента производства обыска надо также учитывать данные о личности обыскиваемого, его образе жизни и распорядке дня. Желательно избирать для проведения обыска такой день и час, когда искомые предметы находится на месте, а также, по отдельным категориям дел, когда обыскиваемый занимается преступной деятельностью и его возможно захватить с поличным (например, фальшивомонетчик занимается изготовлением поддельных купюр, радиохулиган выходит в эфир).
Ответственным этапом подготовки к обыску является комплектование следственно - оперативной группы, формируемой для производства обыска, и инструктаж ее членов.
Состав следственно - оперативной группы определяется, исходя из целей и обстановки, в какой будет происходить обыск. В ее состав входят как обязательные, так и факультативные участники. Хотя количественный состав группы, комплектуемой для производства обыска, практически неограничен, она должна быть компактна и собрана только из необходимых людей.
Понятые могут подбираться как до прибытия на место обыска, так и на месте его осущесвления. К их подбору нужно подходить с осторожностью, для того, чтобы в числе их не оказались лица, заинтересованные в исходе дела. Количество понятых определяется в зависимости от расположения и характера обыскиваемых объектов. Так, например, если помещение, в котором производится обыск, состоит из нескольких изолированных комнат, которые необходимо обыскивать одновременно, каждого обыскивающего должны сопровождать не менее двух понятых.
Привлечение специалистов к производству обыска преследует следующие цели:
применение научно-технических средств, в частности поисковых приборов (партативной рентгеновской установки, металлоискателей) для выявления скрытых объектов и тайников;
применение сложных научно-технических средств для фиксации хода и результатов обыска (видеозаписи, киносъемки);
выполнение поручений, требующих специальных познаний и навыков;
распознавание с их помощью действительной сущности тех либо иных предметов (например, товароведов для отбора предметов одежды кустарного или промышленного производства; ювелира - для отыскания драгоценных камней);
определения возможных мест сокрытия искомых предметов и ценностей; консультации по вопросам соблюдения правил безопасности (например, при обыске энергетических сооружений, при обращении со взрывчатыми или токсичными веществами );
рекомендации по способам изъятия обнаруженных предметов и оказание практической помощи по их изъятию, упаковке и транспортировке.
При личном обыске специалист - криминалист помогает выявить на одежде и обуви подозреваемого следы его пребывания на месте преступления. Сотрудник медицинского учреждения (врач) необходим для обнаружения и изъятия объектов, спрятанных в природных полостях человеческого тела, а также под бинтами и гипсовыми повязками. Участие медицинского сотрудника в обыске целесообразно, помимо этого, в случаях, когда в обыскиваемом помещении находятся больной человек или ребенок. Следственная практика знает немало примеров, свидетельствующих о том, что преступники прячут ценности и иные объекты в постели больного, в пеленках грудного ребенка и прочих местах.
Кроме того, бывают случаи, когда обыскиваемые или их родственники симулируют потерю сознания, припадки и прочие болезненные явления. В этих случаях перемещение больных лиц с места, которое надлежит обыскать, осмотр пеленок младенца, определение состояния здоровья присутствующих и оказание им, в случае необходимости, квалифицированной помощи, должен осуществлять медицинских сотрудник.
При инструктаже членов следственно - оперативной группы разъясняются цели обыска, права и обязанности присутствующих (в частности, понятых и специалиста), регламентируются действия каждого участника, что и где надо искать, основные признаки искомого, как необходимо поступить, если возникнет непредвиденная ситуация. Все участники группы должны отчетливо сознавать, что следователь является руководителем следственно-оперативной группы и все их поступки обязаны согласовываться с ним. Если сведения о местонахождении искомых объектов были получены оперативным путем, нужно предпринять меры, чтобы не расшифровать источник сведений.
В ходе подготовки к производству обыска нужно продумать вопрос об обеспечении следственно - оперативной группы техническими средствами:
следственные портфели или чемоданы и иные комплекты научно-технических средств, инструменты, осветительные приборы, измерительные средства, фотоаппаратура, видеоаппаратура, приспособления для вычерчивания планов и схем, поисковые приборы.
Все они, начиная от простейших технических средств и заканчивая сложной поисковой техникой, играют значительную роль в отыскании запрятанных предметов и ценностей. Кроме того, следователю необходимо решить вопрос с транспортом, который потребуется для прибытия группы к месту обыска и транспортировки к месту производства следствия отыскиваемого, если он задерживается или находится под стражей, а также изъятых в результате обыска предметов.
2.2 Фиксация результатов обыска
Протокол является главным документом, в каком фиксируются результаты обыска. Вспомогательными средствами фиксации служат фотоснимки, киносъемка и видеозапись, планы и схемы. Согласно ст. 166 УПК РФ, ход и результаты каждого следственного действия фиксируются в соответствующем протоколе. Так, например, протокол допроса, протокол выемки, протокол обыска, который составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания.
Написание протокола возможно от руки. Также он может быть изготовлен с помощью технических средств. При производстве следственного действия могут также применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудиозапись и видеозапись. Стенограмма и стенографическая запись, фотографические негативы и снимки, материалы аудиозаписи и видеозаписи хранятся при уголовном деле.
По общим правилам в протоколе указывают:
место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты;
должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;
фамилия, имя и отчество каждого лица, принимавшего участие в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и иные сведения о его личности.
В описательной части протокола фиксируются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, обнаруженные при их производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии.
Если при производстве следственного действия применялись какие-либо технические средства, в протоколе указывают, какие именно технические средства использовались, условия и порядок их использования, объекты, к которым данные средства были применены, и полученные результаты. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее оповещены о использовании при производстве следственного действия технических средств.
После составления, протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц.
После прочтения, согласования и внесения всех поправок, изменений и уточнений, протокол подписывается следователем участниками следственного действия.
Если при производстве следственного действия применялись технические средства, к протоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, носители компьютерной информации. Также прилагаются чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, выполненные во время производства следственного действия (например, схема места происшествия по дорожно-транспортному происшествию).
Протокол должен также содержать запись о разъяснении участникам следственных действий в соответствии с действующим Законом их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия, которая удостоверяется подписями участников следственных действий. Полностью оформленный протокол следственного действия приобщается к материалам уголовного дела и в соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 74 УПК РФ и является доказательством по уголовному делу. Как любое другое доказательство, протокол должен отвечать требованиям относимости, допустимости и достоверности. Поэтому, отступление от требований, предъявляемых Уголовно-процессуальным кодексом к форме протокола, может повлечь его признание недопустимым доказательством (ст. 75 УПК РФ).
Согласно ч. 10 ст. 182 УПК РФ изъятые при обыске предметы и документы в случае потребности упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями понятых. Иногда, во время обыска, особенно по делам об экономических преступлениях, в процессе следственного действия не только невозможно детально описать каждый изымаемый предмет, но даже пересчитать их (например, большое количество драгоценных камней, вывезенная для противоправного уничтожения бухгалтерская документация солидной компании). В этом случае следователь по возможности максимально точно, но уже в обобщенном виде обязан произвести опись этих предметов (документов), предъявить понятым и другим участникам обыска, упаковать, опечатать и заверить подписями понятых и своей собственной.
В последующем осмотр изъятых упакованных предметов производится в кабинете следователя по правилам следственного осмотра. В качестве понятых при производстве указанного осмотра целесообразно приглашать тех же лиц, которые осуществляли эти обязанности при обыске, после чего приобщаются к делу, направляются на экспертизу, уничтожаются или возвращаются их владельцу.
В некоторых случаях во время обыска изымается информация в электронном виде, находящаяся на магнитных носителях, применяемых в работе электронной вычислительной техники. Изъятие этой информации возможно в следующих вариантах:
изымается сам магнитный носитель (жесткий диск, или винчестер, компактные оптические, оптико-магнитные диски, и иные съемные накопители);
изымается лишь относящаяся к делу (если ее возможно вычленить) информация. Изъятие такой информации может выполняться ее электронным копированием, либо распечаткой на бумажных носителях. В каждом случае эти действия фиксируются в протоколе, изымаемый магнитный носитель обязательно опечатывается, а распечатанную на бумажном носителе информацию - заверяют подписями понятых и следователя, печатью следователя или организации, где произведен обыск.
Результаты произведенного обыска фиксируются в протоколе, который должен содержать сведения о ходе этого действий и его результатах. В процессе обыска следователю рекомендуется задействовать диктофон для того, чтобы применять необходимую информацию, полученную по ходу обыска при составлении протокола. При описании орудий преступления, похищенного имущества и других вещественных доказательств фиксируются их размеры, материал, вес, цвет, регистрационные номера, дефекты и другие отличительные признаки, имеющиеся на этих предметах следы (кровь, сперма, земля ), документов (материал, реквизиты, способ исполнения, цвет красителя, начальная и конечная фраза текста), Также в протоколе отмечается, какие объекты выданы по своей воле, что и где найдено, отмечаются негативные обстоятельства, причины принудительного вскрытия хранилищ, что и как было вскрыто, не оказывал ли противодействие обыскиваемый, применялись ли научно-технические средства. Изъятое описывается в протоколе, но при этом не нужно делать каких-либо выводов об их ценности, сорте, качестве, формирование которых возможно только при проведении экспертных исследований. При обнаружении тайников подробно указываются места их расположения, устройство, размер предметов, признаки упаковки. Обнаруженные в нем предметы фотографируются. В тех случаях, когда изымается большое количество предметов, составляется опись, которая прилагается к протоколу. В качестве дополнительного иллюстративного материала в процессе обыска или выемки возможны графические средства фиксации (планы, схемы). В протоколе также отражается факт применения фотографии и видеозаписи. В протоколе должно быть указано, какие конкретные предметы изымаются и приобщаются к делу, какие передаются на хранение и кому (под сохранную расписку). Все изымаемые объекты снабжаются бирками, ярлыками, жетонами с удостоверительными подписями лица, у которого произведено истребование, понятых и других присутствующих при этом лиц.
Заключение
В ходе дипломной работы произведено исследование правовой природы обыска как следственного действия, раскрыта основная цель и задачи обыска. Сформулировано понятия обыска в системе следственных действий, определена классификация обыска, выявлены особенности отдельных видов, определены основания и порядок проведения обыска, рассмотрены общие правила производства обыска, исследованы существующие проблем теории и практики, связанных с производством обыска, а также произведен поиск, разработка пути их разрешения.
Тема дипломного проекта - обыск как следственное действие в уголовном процессе России раскрыта в полном объеме.
Исходя из проведенных исследований в дипломной работе, обыск можно рассматривать, как поисковое действие, так и проводимое в принудительном порядке обследование отдельных объектов и лиц с целью отыскания и изъятия предметов и документов, которые имеют значение для уголовного дела, а также обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.
основная цель обыска: собирание доказательств;
задачи обыска: отыскание и изъятие предметов, имеющих доказательственное значение; обнаружение разыскиваемых лиц, в частности дезертиров, а также материалов, характеризующих их личность и облегчающих розыск; отыскание имущества, которым можно обеспечить возмещение материального ущерба и возможную конфискацию.
основание производства обыска: наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы, ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела;
объекты обыска: жилая комната, квартира, индивидуальный жилой дом или садовый участок, надворные хозяйственные постройки, служебные или подсобные помещения, транспортные средства, гараж, яхта, личный самолет, любая собственность (магазин, кафе, киоск, фирма), а также человек;
предметы обыска: предполагаемые средства преступления (например, оружие, орудия взлома, инструменты, взрывчатые устройства) и иные материальные следообразующие объекты, оставившие следы на месте происшествия (микрообъекты, краска, кровь, частицы грунта, взрывчатых веществ ), предметы и ценности, добытые преступным путем либо могущие быть использованными в целях обеспечения возмещения, причиненного преступными действиями, хранение которых запрещено действующим законодательством либо требуется соответствующая лицензия. Искомыми объектами могут выступать скрывающиеся лица (добровольно или принудительно), а также труп или его части.
по общему правилу обыск не производится в ночное время (в исключительных и неотложных случаях - ночью);
обыск производится на основании постановления следователя (обыск в жилище производится на основании судебного решения);
принудительный характер поисковых действий и неизбежное в связи с этим вторжение в сферу личных интересов обыскиваемого, а в отдельных случаях и других лиц, составляют одну из характерных черт обыска, позволяющую отграничивать его от других следственных действий.
Анализ норм современного Российского Уголовно-процессуального законодательства, изучение материалов следственной практики позволили выделить основные проблемы, возникающие в связи с проведением обыска:
проблемы определения достаточности фактических оснований, которыми обосновывается решение о производстве обыска;
проблемы, связанная с производством неотложного обыска;
проблемы участия понятых в обыске;
проблемы привлечения к производству обыска потерпевших и свидетелей.
Таким образом, проведенное исследование как норм уголовно-процессуального закона, регулирующих правила и порядок проведения обыска, их интерпретация в комментариях, научных работах, так и материалов судебно - следственной практики позволило выявить ряд существенных недочетов законодателя в регламентации проведения указанного следственного действия. Это однозначно свидетельствует о необходимости дальнейшего совершенствования Уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, регулирующего сущность обыска. Жизненно необходимо повысить эффективность осуществления обыска и устранить пробелы в правоприменительной практике по вопросам его производства.