10 Положения об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях). Речь, таким образом, идет об углублении представлений об окружающем мире, о решении чисто познавательных задач, а не о создании творческого продукта, способном быть объектом имущественного оборота. Поэтому новые Основы гражданского законодательства отказались от гражданско-правового регулирования данных отношений, исключив право на открытие из сферы гражданского права. Это, однако, не препятствует продолжению государственной регистрации открытий и стимулирования их авторов. Данные отношения утратили лишь гражданско-правовой характер (по сути, его не было и ранее, ибо никаких исключительных прав на данный объект интеллектуального творчества все равно не возникало).
2. Договор о выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских работ и технологических работ ( НИОКР и ТР)
.1 Стороны и предмет договора о выполнении НИОКР и ТР
Сторонами договора являются заказчик и исполнитель
На стороне заказчика могут выступать любые субъекты гражданского права - юридическое лицо, физическое лицо, органы власти Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, нуждающиеся в проведении соответствующих исследований и разработок.
Если заказчиком по договору выступает государство в лице уполномоченного федерального органа исполнительной власти либо муниципальное образование в лице органа местного самоуправления, то согласно ст. 778 ГК РФ к государственным (муниципальным) контрактам на выполнение НИОКР и ТР для государственных (муниципальных) нужд применяются правила ст. ст. 763 - 768 ГК РФ, регламентирующие выполнение работ для государственных нужд.
По смыслу п. 1 ст. 763 ГК РФ выполнение НИОКР и ТР, предназначенных для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, а также муниципальных образований и финансируемых за счет средств бюджетов, должно осуществляться на основе государственного (муниципального) контракта. Порядок заключения государственного (муниципального) контракта на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ предусмотрен Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".
Исполнителем научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических работ является, как правило, юридическое лицо - научные институты, исследовательские, конструкторские, технологические центры, учебные заведения /5 стр. 44/. В то же время исполнителем могут выступать любые юридические и физические лица. Лицензирование деятельности по НИОКР не предусмотрено.
.2 Порядок заключения договора о выполнении НИОКР и ТР, его содержание. Основные права и обязанности сторон по договору о выполнении НИОКР и ТР
Предметом договора на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских или технологических разработок, что следует из самого понятия, является деятельность по выполнению этих работ и передача их результатов заказчику.
Раскрывая содержание предмета, необходимо оценивать специфику работ и получаемого результата.
Статья 2 закона "О науке и государственной научно-технической политике" раскрывает содержание таких категорий, как "научно-исследовательская деятельность", "фундаментальные научные исследования", "прикладные научные исследования", "научно-техническая деятельность", "экспериментальные разработки".
Научно-исследовательская деятельность - общая родовая категория, объединяющая исследования фундаментального и прикладного характера. Сами эти исследования отличаются друг от друга уровнем творческого осмысления стоящих перед исполнителем проблем.
Фундаментальные исследования направлены на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей среды. Прикладные исследования направлены на применение существующих знаний и в известной степени производны от них.
Результаты фундаментальных и прикладных исследований, выраженные в письменной или иной объективной форме, будут охватываться понятием "произведения науки" и в качестве таковых выступать объектом авторских прав с точки зрения Закона "Об авторском праве и смежных правах". Исключение составляют случаи, когда в силу практической применимости, существенной новизны и изобретательского уровня такие результаты регистрируются как изобретения, охраняемые нормами Патентного закона. Поэтому среди основных видов результатов научно-исследовательской деятельности следует выделить изобретения и произведения науки. Для изобретений, как результатов работ по договору необязательно, чтобы права на них первоначально закреплялись за исполнителем (с получением патента), а затем уже передавались заказчику. В ряде случаев, учитывая длительность процедуры регистрации прав на изобретения, может оказаться целесообразным первичное оформление патента непосредственно на заказчика.
Опытно-конструкторские и технологические работы всегда подразумевают результат, имеющий конкретное прикладное значение. Создание объекта авторского права по результатам этих работ практически исключено. Законодатель четко определяет, в чем должен выражаться их результат. Это образец нового изделия, конструкторская документация или технология. В рамках опытно-конструкторских, технологических работ могут создаваться такие объекты исключительных прав, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Вместе с тем технические и технологические решения, не регистрируемые в качестве объектов исключительных прав и представляющие собой секреты производства, - совокупность знаний и информации (так называемые ноу-хау), - будут с точки зрения классификации объектов гражданских прав охватываться категорией "информация", регулироваться, в том числе законодательством об информации.
Вполне допустимо, когда одним договором охватывается выполнение одновременно и научно-исследовательских, и опытно-конструкторских или технологических работ. Это часто происходит, когда решение фундаментальных или прикладных научных задач требует разработок в технической (технологической) сфере. При этом необходимость определенных технических (технологических) решений с последующей передачей их результатов заказчику должна четко вытекать из исходного технического задания. Как правило, комплексные научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические задачи решаются в рамках экспериментальных разработок, которые представляют собой деятельность, основанную на знаниях, приобретенных в результате научных исследований или на основе практического опыта, и направленную на создание новых материалов, продуктов, процессов, устройств, услуг, систем или методов и их дальнейшее совершенствование. В рамках экспериментальных разработок в большинстве случаев получается комплексный результат, состоящий из научных результатов и новых технических или технологических решений, позволяющих воспроизводить и использовать эти научные результаты в экономике.
Комплексные научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы следует отличать от научных исследований, при которых создание новых систем, механизмов, технологий носит побочный или служебный характер.
Договоры на выполнение научно-исследовательских, как и договоры на выполнение опытно-конструкторских работ, могут охватывать весь цикл исследований, опытно-конструкторских и технологических разработок или их этапы (элементы). При выполнении работ отдельными частями особое значение приобретает соблюдение требований коммерческой тайны каждой из сторон договора.
Специальных требований к форме договоров глава 38 ГК РФ не устанавливает, поэтому должны применяться общие правила о формах сделок. В случаях, когда работы выполняются для государственных нужд, порядок заключения и форма договора определяются правилами, установленными для договоров подряда для государственных нужд.
К сожалению, нормы гл. 38 ГК РФ не делают акцент на существенных условиях рассматриваемых договоров (кроме, разумеется, их предмета). Поэтому для определения существенных условий необходимо рассматривать все нормы гл. 38 ГК РФ, в том числе носящие отсылочный характер. Ст. 778 ГК РФ говорит о том, что к срокам выполнения и цене работ применяются правила ст. 708 и ст. 709 ГК РФ. К государственным контрактам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ для государственных нужд применяются правила ст. 763 - 768 ГК РФ.
Ст. 708 ГК РФ содержит императивное предписание о необходимости включить в договор сроки начала и окончания работ. Поэтому срок следует признать существенным условием договоров на выполнение НИОКР. Также к существенным условиям договора следует отнести пределы и условия использования сторонами полученных результатов работ (п. 1 ст. 772 ГК РФ).
Цена к существенным условиям не относится и при ее отсутствии в договоре определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ. Для работ, выполняемых для государственных нужд, существенными условиями являются объем и стоимость подлежащей выполнению работы, сроки ее начала и окончания, размер и порядок финансирования и оплаты работ, способы обеспечения исполнения обязательств (пункт 1 статьи 766 ГК РФ).
Особо сложный вопрос, возникающий при определении перечня существенных условий, связан с толкованием пункта 4 статьи 769 ГК РФ. В соответствии с данной нормой условия договоров на НИОКР должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах. Означает ли это, что в случаях, когда предметом договоров, обозначенных в главк 38 ГК РФ, будут создание и передача прав на произведения науки, объекты промышленной собственности, то такие договоры должны включать существенные условия, предусмотренные, соответственно, для авторских договоров и договоров на уступку патента? Следуя буквальному толкованию пункта 4 статьи 769 ГК РФ, ответ должен быть положительный /6 стр. 44/.
Обязанности сторон договора указаны в статьях 773 и 774 ГК РФ. Несмотря на то, что договоры на выполнение научно-исследовательских работ и договоры на опытно-конструкторские и технологические работы представляют собой два разных вида договоров, каждый со своим предметом, основные обязанности исполнителя и заказчика по этим договорам, описанные в статьях 773 и 774 ГК РФ, друг от друга не отличаются.
Исполнитель обязан:
выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;
согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование;
своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре;
незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы;
гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц.
Заказчик обязан:
передать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию;
принять результаты выполненных работ и оплатить их.
Договором может быть предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ.
Выполнение работ в соответствии с согласованным с заказчиком заданием предполагает, что задание, как правило, разрабатывается исполнителем и передается на согласование заказчику. Из содержания ст. 773 ГК РФ не ясно, является ли разработка задания особым преддоговорным этапом и отдельным обязательством либо предмет договора определяется заказчиком первоначально в виде общих требований, которые затем, после заключения договора, уточняются в задании по ходу исполнения обязательств. По общему правилу, согласование задания следует рассматривать как особый преддоговорный этап взаимодействия сторон, если иное прямо не предусмотрено в договоре.
Исполнитель по договору на выполнение научно-исследовательских работ обязан провести научные исследования лично (п. 1 ст. 770 ГК). Требование о личном выполнении работ логично и обоснованно, учитывая высокий уровень творческой составляющей в научных исследованиях, а также то, что в большинстве случаев результат исследования выражается в объекте авторского права. Вместе с тем это требование не носит и не может носить абсолютный характер. Во-первых, не каждая научная работа требует уникальных и неповторимых личностных свойств. К одним и тем же выводам (учитывая, что постигаются закономерности и принципы объективно существующих явлений) могут прийти несколько лиц независимо друг от друга. Кроме того, если исполнитель юридическое лицо, говорить о личностных свойствах в прямом смысле слова нельзя. Поэтому возможность привлечения к исследованиям третьих лиц существует, но с согласия заказчика.
В отношении опытно-конструкторских и технологических работ действует другой принцип. Для этих работ сугубо техническая составляющая в деятельности исполнителя играет сравнительно большую роль. Поэтому исполнитель вправе привлекать к выполнению работ третье лицо по своему усмотрению, если иное не предусмотрено в договоре. К отношениям исполнителя с третьим лицом применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 ГК РФ).
Согласование с заказчиком необходимости использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, приобретения прав на их использование крайне важно. Несоблюдение этого требования может воспрепятствовать заказчику использовать полученный результат работ, привести к возникновению убытков. Обладатель исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности вправе запретить любому лицу использование таких объектов /7 стр. 44/. Разрешение на их использование оформляется договорами, носящими возмездный характер.
Предусматривая эту обязанность исполнителя, законодатель в первую очередь имел в виду патентную чистоту результата научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Как уже отмечалось, авторское право защищает не столько содержание, сколько форму произведения науки, поэтому, прочитав чужую научную статью или монографию, можно использовать ее выводы, предложения, описания в своей деятельности. Патентным законом правовая охрана предоставляется не только форме, но и содержанию объекта промышленной собственности. Это полностью исключает возможность использования изобретения, полезной модели, промышленного образца без согласия правообладателя. Таким образом, использование патентов, принадлежащих как самому исполнителю, так и третьим лицам, должно быть согласовано сторонами.
Акцент на обязанности исполнителя своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки имеет двоякое значение. С одной стороны, нормы главы 38 ГК РФ не предусматривают специальных положений о последствиях выполнения работ ненадлежащего качества, нет и отсылочных норм к статьям других глав. Поэтому устранение недостатков - естественная обязанность, корреспондирующая праву заказчика на получение надлежащего результата работ. С другой стороны, право требовать исполнения этой обязанности возникает у заказчика не только после завершения работ, т.е. когда недостатки результата налицо, но и во время работ, когда окончательный результат еще не получен, а работы не завершены. Исполнитель обязан устранить не только недостатки, которые уже повлекли отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или договоре, но и те, которые только могут повлечь эти отступления, тем самым, предотвращая результат ненадлежащего качества. Эта обязанность исполнителя косвенно подтверждает наличие у заказчика права контролировать ход выполнения работ и давать исполнителю соответствующие указания, хотя прямой нормы об этом глава 38 ГК РФ в отличие от правил о договоре подряда не содержит.
Необходимость незамедлительного информирования заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы тесно связана с принципом распределения между сторонами рисков случайного недостижения планируемого результата /8 стр. 44/. Этот риск, как уже отмечалось, несет заказчик. Как следствие, все убытки, в том числе связанные с затратами по договору с исполнителем, лежат на нем. Для того чтобы защитить заказчика от таких убытков, исполнитель обязан максимально быстро уведомить заказчика о том, что продолжение работ не имеет смысла.
Отметим, что законодателем употреблен не только термин "невозможность", но и термин "нецелесообразность". "Нецелесообразность" предполагает, что результат все-таки может быть достигнут, но при этом будут иметь место обстоятельства, которые существенно затруднят его достижение или использование. К примеру, разработка технологии потребует значительно больших финансовых затрат или несоразмерно большого срока либо ее использование окажется сопряжено со значительными рисками для окружающей среды, жизни, здоровья людей, а устранение негативных факторов потребует несоразмерных по отношению к прибыли капиталовложений и др.
Гарантии заказчика в том, что передача исполнителю полученных по договору результатов не нарушит исключительные права третьих лиц, выражаются в обязанности возместить убытки, причиненные заказчику, если эти гарантии не соблюдены. Правило о предоставлении гарантий напрямую связано с требованием согласовывать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, а также согласовывать необходимость приобретения прав на их использование.
Обязанности заказчика описаны в ГК РФ предельно схематично. Необходимая исполнителю информация предоставляется заказчиком помимо сведений, входящих в техническое задание. Ст. 774 (п. 2) ГК РФ имеет в виду случаи, когда техническое задание, программа (технико-экономические параметры) или тематика разрабатываются заказчиком и передаются исполнителю после заключения договора, т.е. разработка задания является не преддоговорным этапом, а этапом самого договора. При такой конструкции отношений обязанность исполнителя начать работы возникает лишь после того, как он согласует техническое задание, программу (технико-экономические параметры) или тематику.
Обязанность заказчика принять результат работ сходна с аналогичной обязанностью заказчика по договору подряда. Принятие результата работ выражается в совершении фактических и юридических действий, поскольку в большинстве случаев результат обладает признаками объекта исключительных прав и для возникновения на него прав у заказчика (а именно в этом заключен его интерес по договору и именно эта цель должна быть достигнута при приемке) помимо фактической передачи (вручения) документации, образца изделия и т.д. требуется оформление специальных документов, зачастую - государственная регистрация. Так, патент на изобретение, промышленный образец, полезную модель, полученный исполнителем по итогам работ, передается заказчику на основании договора об уступке патента, регистрируемого в Патентном ведомстве. При этом даже в том случае, когда результат работ не является объектом исключительных прав, формализация процесса передачи имеет важное значение, прежде всего - доказательственное. Этим подтверждается факт выполнения обязанностей исполнителем и передачи результата заказчику.
Крайне важная обязанность каждой из сторон - требование о соблюдении конфиденциальности в отношении сведений, составляющих предмет договора, хода его исполнения и полученных результатов (ст. 771 ГК РФ). В соответствии с этим правилом стороны обязаны обеспечить конфиденциальность указанных сведений, а каждая из сторон вправе публиковать сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны.
Необходимость в защите ценной конфиденциальной информации связана с тем, что эта информация не известна третьим лицам и к ней нет свободного доступа. Если информация оказывается известной и общедоступной, заказчик и исполнитель могут понести серьезные убытки. Исполнитель потеряет потенциальных клиентов, готовых оплачивать разработку смежных технологий, технических решений, и т.д.; заказчик потеряет потенциальных покупателей продукции, создаваемой на базе научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических разработок; у каждой из сторон увеличится число конкурентов /9 стр. 44/.
Один из самых важных вопросов, возникающих после завершения исследований или разработок и передачи результата от исполнителя к заказчику, - установление пределов использования результатов работ каждой из сторон договора.
Результат, выраженный в документации, достаточно легко воспроизводим, и даже при передаче прав на него заказчику у исполнителя все равно остается информация о содержании этого результата. Понимая, что реальное ограничение возможностей исполнителя использовать результат вряд ли осуществимо, а действенный механизм контроля за этим либо невозможен вообще, либо в силу сложности и громоздкости попросту нецелесообразен, законодатель наделил исполнителя правом использовать полученный результат, но только в собственных целях без права передачи третьим лицам (п. 2 ст. 772 ГК РФ). Кроме того, исполнитель - физическое лицо, равно как сотрудники исполнителя - юридического лица будут обладать личными неимущественными правами по отношению к результату работ, являющемуся объектом исключительных прав, и сохранят эти права независимо от передачи результата заказчику.
Права заказчика на использование результата не предполагают столь жестких ограничений, однако пределы и условия такого использования должны быть прямо установлены в договоре (п. 1 ст. 772 ГК РФ). Необходимость введения пределов и условий использования может быть вызвана субъективными факторами - пожеланиями стороны, исходя из ее интересов. Однако известное значение могут иметь и внешние, объективные факторы, например, при создании результата использовалось изобретение, право на которое принадлежит третьему лицу, и это лицо выдало разрешение (лицензию) на использование изобретения лишь на строго ограниченной территории или в пределах определенного периода времени.
.3 Ответственность сторон за нарушения обязательств по договору о выполнении НИОКР и ТР
Ответственность исполнителя перед заказчиком за нарушение договоров строится по принципу вины. Виновный характер ответственности - исключение из общего правила об ответственности предпринимателя, наступающей независимо от вины, когда единственным основанием освобождения от ответственности является действие обстоятельств непреодолимой силы (п. 1 ст. 777 ГК РФ). Ответственность исполнителя выражается в обязанности возместить причиненные заказчику убытки, однако размер убытков изначально ограничен.
Во-первых, убытки возмещаются в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки. Во-вторых, упущенная выгода возмещается лишь в случаях, прямо предусмотренных договором, а если соответствующее правило в договор не включено - возмещается лишь реальный ущерб. Реальный ущерб заказчика выражается, прежде всего, в платежах заказчика исполнителю. По сути, речь идет о возврате заказчику авансов, а также платежей за промежуточные этапы договора. В редких случаях ущерб заказчика может выражаться в затратах на приготовление к последующему использованию результатов работ в своей деятельности, например оплачен патентный поиск, построено сооружение, в котором предполагалось смонтировать опытный образец, и т.д.
Названные правила применяются для случаев, когда нарушения выражены в недостатках качества работ. Последствия просрочек исполнителя аналогичны общим последствиям просрочки должника (статья 405 ГК РФ).
Договоры на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических разработок прекращаются по общим основаниям прекращения обязательств, установленных в ГК РФ. В отличие от договоров подряда односторонний отказ исполнителя от договора не допускается.
Специфическим основанием прекращения обязательств исполнителя является невозможность достижения результатов научно-исследовательских работ, а также невозможность или нецелесообразность продолжения опытно-конструкторских и технологических работ. Последствия прекращения невозможностью исполнения здесь специальные, отличные от последствий невозможности исполнения, предусмотренных общими положениями ГК РФ (ст. 416).
Если в ходе научно-исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных до выявления невозможности получить предусмотренные договором результаты. Эта стоимость не может быть выше пропорциональной части цены работ, указанной в договоре (ст. 775 ГК РФ). Если в ходе выполнения опытно-конструкторских и технологических работ обнаруживаются возникшие не по вине исполнителя невозможность или нецелесообразность продолжения работ, заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты (ст. 776 ГК РФ).
Как видно из описанных правил, размер возмещения и принцип его расчета различаются в зависимости от вида договора. При договоре на выполнение научно-исследовательских работ возмещается их пропорциональная стоимость, т.е. не только издержки, но и собственно вознаграждение исполнителя. При договоре на опытно-конструкторские и технологические разработки оплачиваются лишь издержки исполнителя, но не пропорциональная часть его вознаграждения, т.е. неблагоприятные имущественные последствия наступают не только для заказчика, хотя для него в большей степени.
3. Договор на создание (передачу) научно-технической продукции
.1 Предмет и стороны по договору на создание (передачу) научно-технической продукции
Развитие рыночных отношений в сфере науки и техники привело к возрастанию роли договоров, в рамках которых не только производятся, но и распространяются и применяются новые научно-технические достижения. Эти достижения именуются научно-технической продукцией и признаются товаром. К научно-технической продукции относятся законченные научно-исследовательские, проектные, конструкторские, технологические работы и услуги, изготовленные опытные образцы или опытные партии изделий, выполненные в соответствии с требованиями договора и принятые заказчиком. Нередко договоры заключаются только на передачу результатов законченных исследований и разработок.
Предметом договора на создание научно-технической продукции могут быть научно-исследовательские, проектные, конструкторские и технологические работы, работы по изготовлению, испытанию и поставке опытных образцов и партий изделий (продукции), другие работы по профилю деятельности научной организации. Иначе говоря, если предметом договора является создание научно-технической продукции, то он в значительной мере совпадает с договором о выполнении НИОКР. Существенные отличия присущи договору, регулирующему отношения по передаче либо одновременно по созданию, передаче, освоению и внедрению научно-технической продукции, а также по ее дальнейшему обслуживанию /10 стр. 44/.
По договору на передачу научно-технической продукции само право использования данной продукции (в отличие, например, от исключительного права использования охраняемого патентом изобретения, передаваемого по лицензионному договору) не уступается и не оплачивается. Передаются лишь знания, овеществленные в технической документации и образцах техники, а также производственный опыт.
В договоре на создание (передачу) научно-технической продукции должны быть согласованы условия о его предмете (наименование научно-технической продукции; научные, технические, социальные, экономические и другие требования к научно-технической продукции); сроке действия договора; сроке и порядке приемки научно-технической продукции; определена его цена; условия, касающиеся соблюдения конфиденциальности; а также ответственность сторон за нарушение принятых обязательств /11 стр. 44/.
Неимущественный характер объекта договора делает необходимым согласование в нем условий, ограничивающих использование заказчиком научно-технической продукции (разработки), в частности, путем указания, на каком именно предприятии, каким образом, с какой целью и в течение какого времени она будет использована. При этом решаются и вопросы о том, вправе ли заказчик передавать полученную им продукцию (разработку) третьим лицам и может ли это делать без его согласия разработчик, может ли последний использовать полученные результаты для собственных нужд и т.д.
Проект договора на создание (передачу) научно-технической продукции может быть разработан любой из договаривающихся сторон и после подписания направлен ею другой стороне. Направление контрагенту проекта договора служит предложением заключить договор, действительным в течение 20 дней с момента отправки. При отсутствии возражений по условиям договора сторона, получившая проект договора, в 20-дневный срок направляет другой стороне подписанный договор. При наличии разногласий по проекту договора стороны в 10-дневный срок принимают меры по их урегулированию. Обычно договор оформляется в соответствии с примерным образцом.
Одним из важнейших условий договора является цена создаваемой (передаваемой) научно-технической продукции. Поскольку на многие виды такой продукции отсутствуют общественно необходимые затраты, размер цены определяется эффективностью продукции для потребителя, соотношением спроса и предложения на нее, а не фактическими затратами на ее разработку.
Обычно договорная цена на научно-техническую продукцию устанавливается на стадии заключения договора и не подлежит изменению, кроме случаев, когда заключается дополнительное соглашение. В качестве базы для достижения соглашения о договорной цене принимается предварительная цена, рассчитанная заказчиком (исполнителем) с учетом научно-технического уровня, конкурентоспособности, эффективности, периода эффективного использования и других факторов применения научно-технической продукции /12 стр. 44/. Соглашение сторон о договорной цене на научно-техническую продукцию оформляется протоколом, являющимся составной частью договора.
Расчеты за научно-техническую продукцию осуществляется на основе договорной цены с учетом выполнения исполнителем и заказчиком договорных обязательств и в соответствии со сроками платежей, предусмотренными условиями договора.
Стороны могут предусмотреть в договоре единовременную оплату научно-технической продукции в установленный ими срок со дня подписания акта сдачи-приемки или оплату научно-технической продукции в виде платежей по согласованным срокам. В случае, когда в состав реализуемой научно-технической продукции входят различные ее виды (комплект технической документации на новую продукцию, услуги по освоению производства и др.), в договоре могут устанавливаться цены для каждого вида научно-технической продукции. Условия авансирования работ и их оплаты предусматриваются в договоре по соглашению сторон.
Источниками финансирования затрат предприятий и организаций по приобретению у разработчиков конкретной научно-технической продукции должны быть в основном собственные средства, средства централизованных
фондов и кредиты банков, а в отдельных случаях и бюджетные ассигнования.
.2 Сдача-приемка научно-технической продукции
Сдача-приемка научно-технической продукции составляет особый этап исполнения данного договора. Она оформляется специальным актом. По соглашению сторон акт сдачи-приемки может входить в состав договора на создание (передачу) научно-технической продукции.
.3 Ответственность за нарушение условий договора на создание (передачу) научно-технической продукции
За неисполнение обязательств, предусмотренных в договоре, стороны несут ответственность на условиях и в размере, которые они сами определили в договоре. Это касается, прежде всего, ответственности исполнителя за просрочку в выполнении отдельных этапов работ, а также за неустранение недостатков и дефектов, отмеченных в акте приемки работы, и ответственности заказчика за просрочку в оплате или за отказ от оплаты выполненных работ, поскольку эти условия прямо не предусмотрены законодательством. Ранее устанавливалась только ответственность исполнителя за неустранение виновно допущенных им недостатков и носила она ограниченный характер (убытки могли быть взысканы лишь в размере, не превышающем общую стоимость самих работ). В целом ответственность сторон данного договора за нарушение его условий аналогична ответственности сторон договора о выполнении НИОКР.
4. Лицензионный договор. Договор о передаче «ноу-хау», «смешанной лицензии»
.1 Понятие и предмет лицензионного договора. Договор о передаче «ноу-хау», «смешанной лицензии». Виды лицензионных договоров
Важной гражданско-правовой формой использования научно-технических достижений служит лицензионный договор. Наряду с авторским лицензионным договором существуют лицензионные договоры на изобретения, полезные модели /13 стр. 45/, промышленные образцы и товарные знаки. Данные договоры вместе с договором о передаче ноу-хау входят в общую группу договоров об использовании нематериальных благ или о реализации результатов творческой деятельности. В свою очередь, эти договоры могут также различаться, например: по объектам изобретений (лицензии на устройства, способы, вещества); объему передаваемых прав (исключительные, неисключительные); гражданству партнеров (внутренние, зарубежные); по экономическому содержанию (возмездные, безвозмездные) или иным условиям.
Наряду с выдачей лицензий патентообладатель вправе продать или иным образом переуступить патент на изобретение, полезную модель либо промышленный образец, а лицо, зарегистрировавшее, товарный знак, распорядиться им, передав третьему лицу.
Лицензионный договор - это соглашение о предоставлении лицензии. Под лицензией понимается предоставление обладателем исключительного права (патентообладателем или владельцем товарного знака) третьим лицам в установленном порядке и на определенных условиях принадлежащего ему права на использование охраняемого объекта (изобретения, полезной модели, промышленного образца либо товарного знака).
Под полезными моделями понимается новое и промышленно применимое решение, характеризующее конструктивное выполнение каких-либо средств производства или, предметов потребления, а также их составных частей. Иначе говоря, речь идет о новых образцах различных устройств и конструкций, имеющих полезное предназначение и пригодных для промышленного воспроизводства, но не во всем отвечающих строгим критериям объекта изобретательского права.
По лицензионному договору обладатель исключительного права (лицензиар) передает право на использование охраняемого объекта другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные договором.
Лицензионный договор имеет черты сходства с традиционными договорами купли-продажи и найма. Вместе с тем договор патентной лицензии как "купля-продажа" (на время) права использования охраняемого объекта отличается и от купли-продажи, и от аренды вещей.
Во-первых, договор купли-продажи (аренды) базируется на праве собственности или ином вещном праве продавца (наймодателя).
Напротив, в основе лицензионного договора лежит исключительное право патентообладателя.
Во-вторых, по договору купли-продажи (найма) передаются вещи, двойное владение и пользование которыми исключено. Объект же исключительного права вообще не нуждается в передаче: описание изобретения, промышленного образца или товарного знака публикуется и доступно каждому. Он может одновременно использоваться самим продавцом (лицензиаром) и, с разрешения последнего, неопределенным числом третьих лиц (лицензиатов). Вследствие названных особенностей к договору патентной лицензии неприменимы правила законодательства о купле-продаже (касающиеся обязанности продавца сохранять проданную вещь, передавать ее, оговаривать ее недостатки), а также об имущественном найме (например, правила о проверке исправности сдаваемого внаем имущества).
В зависимости от наличия патентно-правовой охраны различаются, в частности, лицензии патентные и беспатентные (когда по заявке патент еще не выдан, но уже имеется решение о его выдаче). Наряду с возмездными существуют лицензии, передаваемые лицензиару бесплатно. По другим основаниям различают обязательные, открытые и принудительные лицензии. Наибольшее практическое значение имеют исключительные и неисключительные (простые), а также полные лицензии.
Обязательная лицензия выдается в случае, если патентообладатель не может использовать объект вследствие того, что в нем используется охраняемое патентом изобретение другого лица. В таком случае патентообладатель вправе требовать от последнего предоставления лицензии на использование его изобретения на договорных условиях.
Открытая лицензия - официально публикуемое Патентным ведомством безотзывное заявление патентообладателя о предоставлении любому лицу права на использование охраняемого объекта. При наличии такого заявления лицо, изъявившее желание использовать объект, заключает с патентообладателем не лицензионный договор (со всеми его реквизитами), а лишь договор о платежах. В целях поощрения патентообладателей к предоставлению открытых лицензий пошлина за поддержание в силе соответствующих патентов снижается на 50%.
При неиспользовании или недостаточном использовании патентообладателем изобретения либо промышленного образца в стране в течение пяти лет, а полезной модели в течение трех лет с даты публикации сведений о выдаче патента лицо, желающее и готовое использовать охраняемый объект, в случае отказа патентообладателя от заключения лицензионного договора, может обратиться в Патентный суд Российской Федерации с ходатайством о предоставлении ему принудительной лицензии с указанием пределов использования объекта, размера, сроков и порядка платежей. Принудительная лицензия предоставляется, если патентообладатель не докажет, что неиспользование или недостаточное использование объекта было обусловлено уважительными причинами.
Исключительная лицензия - один из наиболее распространенных видов патентных лицензий. Предметом данной лицензии является исключительное право на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца в пределах, оговоренных сторонами, с сохранением за лицензиаром права на использование объекта лишь в части, не передаваемой лицензиату. В этой части лицензиар вправе как сам использовать охраняемый объект, так и передавать права использования другим лицензиатам.
Пределы (рамки, ограничения) исключительной лицензии касаются:
срока, территории либо способа использования охраняемого объекта. Например, лицензиат может приобрести право использовать изобретение сроком на семь лет всеми способами только на территории Москвы.
Однако лицензиат может получить исключительное право и на территории всей страны, но только на изготовление либо применение, ввоз, предложение к продаже, продажу или иное введение в коммерческий оборот продукта, содержащего запатентованное изобретение, а также на применение способа, охраняемого патентом. Возможна и любая другая комбинация указанных факторов (т.е. срока, территории, способов применения изобретения).
В рамках исключительной лицензии могут устанавливаться также квоты на выпуск запатентованных изделий, предельные цены на произведенную по лицензии продукцию и другие условия, очерчивающие границы исключительных прав, как лицензиата, так и лицензиара.
Неисключительная (простая) лицензия отличается от исключительной тем, что она никак не связывает лицензиара. Он вправе как сам использовать охраняемый объект в пределах и способами, на которых он выдал простую лицензию, как и предоставлять аналогичные лицензии любым третьим лицам. Естественно, цена подобной лицензии значительно ниже цены исключительной лицензии.
По договору полной лицензии лицензиат получает на определенный срок право монопольного использования охраняемого объекта.
Этот договор от переуступки патента фактически отличает лишь срок. По истечении обусловленного договором срока - все права на объект вновь имеет сам патентообладатель.
Сублицензия это вид лицензии, который вправе выдавать лишь владельцы исключительных и полных лицензий. В случае признания недействительной или истечения срока действия основной лицензии сублицензия также автоматически теряет силу.
Лицензионный договор составляется в письменной форме. Это двусторонний, консенсуальный и, как правило, возмездный договор. Договор о выдаче лицензии, как и договор о переуступке патента (или уступке товарного знака), действителен лишь при условии его регистрации в Патентном ведомстве.
.2 Права и обязанности лицензиара и лицензиата по договору исключительной лицензии
В лицензионном договоре основное право лицензиара - право на получение лицензионного вознаграждения, размер которого определяется в виде: твердой (паушальной) суммы; периодических процентных отчислений от прибыли лицензиата (роялти); паушальной суммы и роялти /14 стр. 45/. Лицензиар обязан обеспечить реальное осуществление передаваемых прав, для чего передать (за дополнительную плату) необходимую документацию, образцы изделий, оказать лицензиату техническую и другую помощь, командировать своих специалистов, поставить специальное оборудование, комплектующие узлы, детали и сырье.
Передача технической документации оформляется двусторонним приемо-сдаточным актом. Кроме того, лицензиар должен обеспечить сохранение в силе патента, на основе которого предоставлена лицензия (уплачивать пошлины, защищать патент в случае его оспаривания третьими лицами), и техническую осуществимость производства продукции по лицензии, а также возможность достижения показателей, предусмотренных договором, при условии полного соблюдения лицензиатом технических условий и инструкций лицензиара.
Лицензиат вправе требовать исполнения лицензиаром его обязанностей и сам обязан выплачивать последнему обусловленное договором вознаграждение. Договором может быть предусмотрена обязанность лицензиата обеспечить банковские гарантии выплаты и гарантированные минимальные суммы вознаграждения на случай неиспользования объекта лицензии. Кроме того, лицензиат должен выпускать продукцию не ниже того качества, что и у лицензиара, рекламировать объект лицензии, поскольку от этого зависит объем реализации патентованных изделий, а следовательно, и размер роялти, идущих лицензиару в качестве вознаграждения.
В течение срока действия лицензионного договора стороны обязаны незамедлительно информировать друг друга обо всех произведенных ими усовершенствованиях и улучшениях, касающихся патентов, продукции, выпускаемой по лицензии, и специальной продукции. Специальной признается продукция, дополнительно разработанная лицензиатом с использованием охраняемых патентами объектов. Обычно указанные усовершенствования и улучшения в первую очередь предлагаются сторонами друг другу на дополнительно согласованных ими условиях (возмездно или безвозмездно).
Конфиденциальность - соблюдение лицензиаром и лицензиатом мер по предотвращению случайного или умышленного разглашения сведений, касающихся патентов, третьим лицам. Обычно стороны обязуются сохранять конфиденциальность технической документации и информации, относящихся к производству продукции по лицензии и специальной продукции, а также принимают все необходимые меры для предотвращения их разглашения. В случае нарушения данного обязательства стороны возмещают друг другу причиненные этим убытки.
.3 Особенности договора о передаче «ноу-хау», «смешанной лицензии»
Под ноу-хау понимается принадлежащая гражданину или юридическому лицу полезная неохраняемая техническая, организационная либо иная информация. Несмотря на отсутствие у обладателя ноу-хау исключительного права и наличие лишь фактической монополии, он имеет право на защиту от незаконного использования ноу-хау третьими лицами.
Закон пресекает посягательства на имущественные и личные интересы обладателя ноу-хау со стороны третьих лиц при наличии как минимум четырех условий: техническая или иная информация представляет действительную или потенциальную коммерческую ценность; эта информация неизвестна третьим лицам; к ней у третьих лиц нет доступа на законном основании; обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности (ст. 151 Основ). Иными словами, ноу-хау как правовая категория существует, а законные интересы его обладателя защищаются лишь до тех пор, пока сохраняются все названные условия.
Любое лицо, неправомерно использующее ноу-хау, принадлежащее другому лицу, обязано возместить ему убытки. Только лицо, самостоятельно и добросовестно получившее такую информацию, вправе использовать ее без каких бы то ни было ограничений.
Ноу-хау нередко передается его обладателем в качестве вклада в уставный фонд акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Одним из наиболее распространенных законных оснований приобретения конфиденциальной информации является договор о передаче ноу-хау, приводящий в действие весь механизм обязательственно-правовой защиты имущественных интересов, как обладателя ноу-хау, так и приобретающей стороны.
Договор о передаче ноу-хау может заключаться по инициативе, как обладателя ноу-хау, так и его приобретателя. К числу существенных относятся, в частности, условия о предмете, цене, сроках и порядке передачи ноу-хау. Поскольку на ноу-хау у его обладателя отсутствует исключительное право, рассматриваемый договор не является лицензионным и его предметом служит передача самого ноу-хау (а не исключительного права на его использование). Вследствие этого в договоре необходимо подробно описать все элементы передаваемой конфиденциальной информации. Обычно это делается в отдельном приложении. Как и в лицензионном договоре, важное значение придается соблюдению конфиденциальности передаваемой информации.
Передающая сторона обязана предоставить получающей стороне информацию в наиболее полном объеме, гарантировать ее техническую осуществимость и оказать помощь в ее освоении. Основное право данной стороны - получить установленную плату за ноу-хау. Размер этой платы может строиться по аналогии с лицензионным вознаграждением: паушальная сумма; роялти; сочетание паушального платежа и роялти.
Получающая сторона вправе требовать передачи исчерпывающих сведений о ноу-хау и обязана оплатить их обусловленным способом.
Характер и объем прав и обязанностей сторон зависят от намерений сторон. Передавая ноу-хау, его обладатель может сохранить за собой право использования данного ноу-хау. Напротив, в договоре может быть предусмотрено, что ноу-хау вправе использовать и даже передавать по договорам третьим лицам только получатель ноу-хау /15 стр. 45/. В зависимости от вида договора устанавливается и его цена. Обычно в этой связи говорят о договорах, о передаче ноу-хау на исключительной и неисключительной основе, а также о "сублицензиях" (по аналогии с лицензионными договорами).
При передаче ноу-хау за границу (отдельно или вместе с выдачей лицензии на изобретение либо другой охраняемый объект) стороны согласовывают также валюту платежа и порядок расчетов, порядок получения экспортного разрешения (если оно необходимо), применимое право, подсудность и порядок разрешения споров.
Стороны вправе установить в договоре ответственность за нарушение взаимных обязательств: за несвоевременную передачу информации, несоблюдение ее конфиденциальности, неперечисление вознаграждения, неосвоение ноу-хау, приведшее к неполучению прибыли и невыплате роялти. Ответственность выступает в форме уплаты неустойки (штрафа, пени) и возмещения убытков в виде, как реального ущерба, так и упущенной кредитором выгоды.
Поскольку предметом лицензионного договора является предоставление лицензиату только исключительного права использования объекта промышленной собственности, передача по договору технической документации, образцов изделий и опыта лицензиара, по существу, служит формой снабжения лицензиата конфиденциальной информацией, т.е. ноу-хау. Иными словами, лицензионный договор фактически на практике зачастую является смешанным договором, содержащим элементы различных договоров (п. 3 ст. 421 ГК РФ) - договора патентной лицензии и договора о передаче ноу-хау. На практике такие договоры обычно именуют смешанными лицензиями.
Заключение
В заключение работы можно сделать определенные выводы проведенного исследования.
Сейчас, когда Россия стоит на пороге экономического роста, чрезвычайно важно сделать все, чтобы те, кто хочет и может развивать производство, расширять свое дело, осваивать наукоемкие технологии, владели информацией об отечественных высокоэффективных научных разработках. К примеру, в строительстве за последние годы появилось множество технологий.
Процесс «наука - производство» в своем развитии проходит три стадии. Первая - фундаментальные исследования, в которых изучаются объективные законы развития природы. Вторая - прикладные научно-исследовательские работы, в которых исследуются новые научные идеи и открытия с целью удовлетворения потребностей общества в новых машинах и технологических процессах. Третья - научно-технические разработки, в которых решаются конкретные вопросы совершенствования существующих изделий, материалов технологических процессов. На их основе внедряются новая техника и технология в производство.
Договора в сфере создания и использования достижений науки и техники, это такие договора, в силу которого одна сторона обязуется выполнить по заданию другой стороны определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
Данные договора является взаимным, и поэтому нарушение договоров в сфере создания и использования достижений науки и техники, с учетом их взаимного характера, может произойти по вине любой из сторон. Невыполнение одной из сторон, возложенных на нее по договору обязанностей влечет, как правило, определенную ответственность.
Несмотря на то, что договора в сфере создания и использования достижений науки и техники практически детально урегулированы гражданским законодательством, очень часто возникают споры по искам какой-либо из сторон.
Учитывая, что исследуемые договора в настоящее время активно используется предприятиями и организациями, то законодательство должно наиболее доступно и понятно регламентировать положения о данном виде договоров. Определить четкие рамки отличия их друг от друга от других договоров, форму договора и условия ответственности сторон.
Список использованных нормативно-правовых актов, материалов судебной (иной юридической) практики и специальной литературы
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 30.11.2011) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2012)
. Асфадендиаров Б.М. Право интеллектуальной собственности. М. 2003;
. Гражданское право. Том 2/ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: Проспект, 2011.
. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002.
. Гатин А.М. "Гражданское право: Учебное пособие" - М.: "Дашков и К", 2007.
. Зенин И.А. Лицензионный договор на изобретения и ноу-хау.- Сов. государство и право. 1983. № 6.
. Ковалёва О.А. Договорное право: Учебно-методическое пособие. - Оренбург: ГОУ ОГУ, 2003.
. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина) - Издательство "Юрайт", 2004.
. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина. М., 2002.
. Российское гражданское право: Учебник / Под ред. 3. Г. Крыловой, Э. П. Гаврилова. 2-е изд. - М.: АО «Центр ЮрИнфоР», 2001.
. Садиков О.Н. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). - М.: Инфра - М - Контакт. 2008.
. Штумпф Г. Лицензионный договор. М., 2008; Гражданское право: Учебник: В 2 т. Трм II. Полутом 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов; Волынец-Русеет Э.Я. Указ. соч.
Ссылки:
.Российское гражданское право: Учебник /Под ред. З. Г. Крыловой, Э. П. Гаврилова. 2-е изд. - М.: АО «Центр ЮрИнфоР», 2001. С. 226.
2.Об особенностях объектов исключительных прав и критике концепции «интеллектуальной собственности» подробнее см. гл. 23 т. 1 настоящего учебника. 242
.Гражданское право. Том 2 /Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. - М.: Проспект, 2011.
.Гражданское право: т. 2. /отв. ред. Е. А, Суханов. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2009.
.Грудцын Л. Ю. Гражданское право России: учеб/ Л. Ю. Грудцын. А. А. Спектор. - М.: ЗАО Юстицинформ, 2008.
.Садиков О. Н. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). - М.: Инфра - М - Контакт. 2008, 987 с.
.Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002.
.Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) (под ред. Т. Е. Абовой, А. Ю. Кабалкина) - Издательство «Юрайт», 2004.
.Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) (под ред. Т. Е. Абовой, А. Ю. Кабалкина) - Издательство «Юрайт», 2004.
.Ковалева О. А. Договорное право: Учебно-методическое пособие. - Оренбург: ГОУ ОГУ, 2003.
.Садиков О. Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). - М.: Инфра - М - Контакт. 2008.
.Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй /Под ред. Т. Е. Абовой, А. Ю. Кабалкина. М., 2002.
.Зенин И. А. Лицензионный договора на изобретения и ноу-хау. - Сов. Государство и право. 1983. №6.
.Ковалева О. А. Договорное право: Учебно-методическое пособие. - Оренбург: ГОУ ОГУ, 2003.
.Гатин А. М. Гражданское право: Учебное пособие - М.: «Дашков и К», 2007.