адвокат договорной представительство гражданский
Существуют у адвоката и профессиональные обязанности иного рода, скорее связанные с его личными качествами: честно, разумно и добросовестно отстаивать интересы своего доверителя в соответствии с законодательством, совершенствовать свои знания, соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и решения соответствующих адвокатских палат (пп.1,3,4 ст.7 Закона об адвокатуре). За неисполнение своих обязанностей адвокат подвергается дисциплинарной ответственности, вплоть до прекращения статуса адвоката (п.2 ст.17 Закона об адвокатуре).
Адвокат дорожит своей репутацией и полученным статусом и будет стараться вести свои дела так, чтобы не нарушать законодательство и, соответственно, не подвергаться дисциплинарным взысканиям. Для иных представителей угрозы дисциплинарной ответственности не существует, что, по сути, дает им возможность не соблюдать морально этические нормы при осуществлении своих услуг.
Но несмотря на все изложенные доводы, с учетом Постановления Конституционного Суда РФ, говорить о возможности введении в нашей стране адвокатской монополии становится весьма затруднительно. Концепция единого Гражданского процессуального кодекса в главе 5, посвященной представительству, определяет круг возможных представителей аналогично положениям действующего ГПК РФ (абз.2 п.5.1).
Однако, важно обратить внимание на последние изменения, касающиеся договорного представительства в процессе, содержащиеся в недавно принятом Кодексе административного судопроизводства РФ, который вступает в действие с 15 сентября 2015 года. В соответствии с данным нормативно- правовым актом, представителями при рассмотрении административных дел могут быть только лица, имеющие высшее юридическое образование (ч.1 ст.55). Таким образом, законодатель закрепил некий компромиссный вариант по вопросу представительства, хотя пока только в ходе административного судопроизводства. Предпринята попытка примирить две стороны спора: сторонников адвокатской монополии (адвокатское сообщество) и тех, кто выступает против нее (частнопрактикующие юристы и юридические компании).
Думается, что предложенный вариант ограничения круга возможных представителей действительно может в некоторой степени сделать ведение процесса более профессиональным, а оказываемую сторонам помощь более квалифицированной и качественной. Безусловно, нельзя говорить, что любое лицо, получившее высшее юридическое образование стоит на одной «ступени» с адвокатами. Но можно предполагать, что такое требование к представителям все же способствует улучшению качества процесса и оказания юридической помощи.
3. Процессуальный статус адвоката-представителя в гражданском процессе
В юридической литературе на протяжении долгого времени остается спорным вопрос о процессуальном статусе представителя (в том числе и адвоката). Существует две точки зрения: сторонники первой относят представителя к лицам, участвующим в деле, второй - нет (причисляют представителя к числу лиц, содействующих осуществлению правосудия).
Ученые, поддерживающие первую точку зрения, анализируют критерии в соответствии с которыми того или иного субъекта относят к лицам, участвующим в деле, и делают вывод: критерии с таким же успехом применимы и по отношению к представителям.
Так, Д.М. Чечот избирает следующие критерии: способность своими действиями инициировать, изменять или прекращать деятельность по осуществлению правосудия; вступление в процесс для защиты своих прав или прав других.
В.Н. Щеглов выделяет такую особенность лиц, участвующих в деле как возможность вызывать возникновение процесса, влиять на его ход и развитие, предпринимать действия, направленные на его изменение и прекращение, а также заинтересованность в исходе дела. Схожей позиции придерживаются И.М. Ильинская и Л.Ф. Лесницкая.
Учебник гражданского процесса под редакцией М.К. Треушникова указывает, что «лицами, участвующими в деле, являются те участники процесса, которые своими действиями влияют на ход и развитие процесса, обладают определенными процессуальными правами и несут процессуальные обязанности, от которых зависит процессуальное положение каждого из них». Ученые, поддерживающие вторую точку зрения, не имеют единодушия в вопросе о том, какой признак, характеризующий лиц, участвующих в деле, является основным.
По мнению М.С. Шакарян, одним из основных признаков является наличие у лиц, участвующих в деле, прав на совершение действий по инициированию процесса, движению его по стадиям, его прекращение. Еще один важный признак - наличие у таких участников интереса к исходу процесса. Рассматривая данные критерии применительно к представителям, автор полагает, что они вообще не обладают самостоятельными правами, так как действуют во всех случаях от имени представляемого. Не имеют представители и самостоятельного или общественного интереса к исходу дела, осуществляют они свои полномочия в интересах другого лица.
Похожей позиции придерживается и М.А. Викут. Однако данный автор не поддерживает позиции Шакарян М.С. в части признания наличия прав и обязанностей у участника судопроизводства в качестве основного критерия при определении его процессуального статуса.
В.М. Шерстюк также критикует критерии, предложенные М.С.Шакарян. Он указывает, что субъективное гражданское право на совершение конкретных действий (инициирование судебного процесса, совершение процессуальных действий для движения дела по стадиям, прекращение процесса) может иметь и представитель. При этом «из того, что предпосылки возникновения и осуществления субъективного права на совершение процессуальных действий у судебного представителя иные, чем у истца, ответчика и т.д., вовсе не следует, что представитель такого права в наличии не имеет».
Касательно вопроса о наличии процессуального интереса у представителя, хотелось бы разделить точку зрения тех ученых, кто поддерживает позицию о наличии интереса.
Процессуальный юридический интерес определяют как «основанную на юридических нормах объективно существующую социальную потребность в гражданском процессе, выражающуюся в таком отношении граждан и юридических лиц, прокурора, органов государственного управления и других социалистических организаций к гражданскому делу, при котором защита права или охраняемого законом интереса, осуществление служебных функций и удовлетворение общественного интереса находится в зависимости от судебного решения».Процессуальный интерес может быть как личным, так общественным (служебным).
Безусловно, представитель не имеет личного процессуального интереса в исходе дела, однако добросовестный представитель-профессионал имеет служебный интерес. Данный интерес обусловлен прописанной в Законе об адвокатуре обязанностью адвоката «честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами» (пп.1 п.1 ст.7). В данном случае адвокат при осуществлении своих профессиональных обязанностей при вступлении в гражданское дело приобретает общественный (служебный) интерес в исходе дела.
Итак, анализируя доводы сторонников двух противоположных позиций хотелось бы разделить точку зрения тех ученых, которые признают представителя лицом, участвующим в деле.
Однако данная позиция на протяжении долгого времени не поддерживается российским законодателем. Так, ГПК РСФСР 1923 г. вообще не содержал нормы, которая бы определяла перечень лиц, участвующих в деле, ГПК РСФСР 1964 г. не относил к таковым представителей (ст.29), ГПК РФ никаких изменений в регулировании этого вопроса не внес (ст.34). Не закрепляет такой позиции ни АПК РФ (ст.40), ни КАС РФ (ст.37). Внимание данной дискуссии было уделено в Концепции единого Гражданского процессуального кодекса, однако ее авторы считают необходимым относить представителя к числу иных участников гражданского судопроизводства, так как «возможность ограничения процессуальных прав представителя доверителем и распространение материально-правовых последствий принятых судебных решений, определений, постановлений (судебных актов) на представляемое лицо предопределяет процессуальный статус представителя в процессе»(абз.4 п.4.4.).
Думается, что данный вопрос нуждается в более тщательной проработке и более пристальном изучении.
Согласно ст.54 ГПК РФ адвокат вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако же, чтобы получить возможность осуществлять некоторые из них, надо специально оговорить это в доверенности. Ответ на вопрос о том, почему определенная группа полномочий нуждается в особом подтверждении, очевиден: их особая важность для сторон процесса и для движения дела по стадиям. Для осуществления особых, так называемых, распорядительных полномочий, представителю необходимо иметь документ, который указывает правомочность совершения всех действий, перечисленных в ст. 54 или, возможно, лишь некоторых из них. Осуществление распорядительных полномочий всегда имеет большую важность для лиц, участвующих в деле, именно поэтому особо оговорить их совершение представителем никогда не будет лишним.
Интересно заметить, что право уменьшать размер исковых требований должно быть специально оговорено в доверенности, а вот право увеличивать их размер предоставлено адвокату по умолчанию. По всей видимости, законодатель посчитал, что увеличение исковых требований не умаляет прав истца (а наоборот, дает возможность ему улучшить свое положение), и по этой причине адвокат вправе сам увеличить размер исковых требований в случае, если он посчитает это необходимым. При этом некоторые юристы высказываются, что увеличение размера исковых требований влечет увеличение размера государственной пошлины, что влияет на имущественное положение истца (соответственно, Киминчижи Е.Н. предлагает внести изменения в ст.54 ГПК РФ в соответствующей части). С таким мнением можно как соглашаться, так и спорить. В случае, если иск истца будет
удовлетворен, то размер государственной пошлины будет взыскан с ответчика в пользу истца в соответствии со ст. 98 ГПК РФ. Но, если иск будет отклонен или удовлетворен частично, то на истца действительно ляжет бремя полной или частичной уплаты пошлины. Здесь встает вопрос о том, можно ли считать адвоката особой фигурой, которая не только отстаивает интересы доверителя в пределах его просьбы, но и самостоятельно предпринимает шаги для восстановления законности (и, соответственно, не связан теми требованиями, которые попросил отстаивать его доверитель). Закон об адвокатуре устанавливает, что адвокат должен честно и добросовестно отстаивать интересы своего доверителя, пользуясь всеми способами, не запрещенными законом (пп.1 п.7 ст.7 Закона об адвокатуре), также исходя из ст.54 ГПК РФ можно определить, что адвокат должен быть подчинен воле своего доверителя, не нарушая при этом закон. Поэтому стоит полагать, что изменения в ст.54 ГПК РФ действительно стоит внести и предусмотреть, что полномочие об увеличении исковых требований также необходимо специально оговорить в доверенности.
Что касается оформления полномочий адвоката, то оно регулируется ст.53 ГПК РФ. При этом ч.1 данной статьи определяет, что полномочия представителя могут быть выражены в доверенности, а ч.3 гласит, что право адвоката на выступление в суде удостоверяется ордером, который выдается адвокатским образованием. Возникает вопрос о том, как соотносятся эти документы. Если сравнивать форму адвокатского ордера30 и доверенность на ведение дела в суде, то можно сделать вывод, что формат доверенности позволяет отразить конкретные полномочия лица в процессе, а ордер - лишь конкретное поручение, выполняемое в отношении доверителя.
Также нельзя не обратить внимание на важное указание ст.54 ГПК РФ о том, что отдельные полномочия представителя необходимо специально оговорить именно в доверенности. Таким образом, для осуществления адвокатом распорядительных действий доверенность является обязательным документом, и ордера будет недостаточно. Данная позиция подтверждается и мнением Президиума Верховного Суда31. С учетом того, что представляемая сторона как правило доверяет адвокату совершение подобных действий, становится понятно, что оформление доверенности у нотариуса для граждан или же оформление доверенности у руководителя организации достаточно частая, если не всегда проводимая операция, перед тем, как адвокат приступит к исполнению своих функций.
При рассмотрении вопроса о роли адвокатского ордера некоторые авторы делают, как думается, не совсем верные выводы. Так, встретилось мнение, что с момента получения статуса адвоката он наделяется общей правосубъектностью, а специальная правосубъектность приобретается адвокатом только после вступления его в процесс и получения, соответственно, ордера на осуществление конкретного поручения. Однако такое понимание общей и специальной правосубъектности в отношении адвоката не совсем понятно. Согласно Закону об адвокатуре лицо, после получения статуса адвоката и вступления в соответствующее адвокатское образование, получает все общие права адвоката и становится субъектом отношений, регулируемых законодательством об адвокатуре (п.3 ст.6 Закона об адвокатуре). После же предъявления ордера в процессе адвокат получает доступ на участие в конкретном деле. Это и есть основное назначение адвокатского ордера.
Итак, ГПК РФ предлагает следующий порядок для закрепления полномочий адвоката в процессе: требуется ордер, а для удостоверения возможности совершения распорядительных полномочий необходима также доверенность. Встречаются предложения об упрощении порядка оформления полномочий для достижения единообразия процессуальной формы 33 . Так, в частности, предлагается указывать возможность совершения адвокатом полномочий из ст.54 ГПК РФ на оборотной стороне ордера. Однако вряд ли такое упрощение представляется возможным. Во-первых, такие надписи на обороте не вписываются в утвержденную Министерством Юстиции форму, а во-вторых, думается, что это может привести к злоупотреблениям со стороны
адвокатов и к ущемлению прав доверителей. Адвокату достаточно легко будет совершить такую надпись без согласия представляемого в случае сговора с руководителем адвокатского образования, а если речь идет об адвокатском кабинете, то адвокат получает еще больше свободы в этом вопросе.
Думается, что для закрепления распорядительных полномочий законодателем не случайно выбрана доверенность. Порядок оформления доверенности является более трудным, чем заполнение адвокатского ордера. Поэтому порядок оформления, предложенный ГПК РФ, а именно наличие ордера, а для распорядительных полномочий еще и доверенности представляется верным. Благодаря соблюдению такого порядка, представляемое лицо может быть уверено, что полномочия, которые способствуют движению дела по стадиям, не будут произвольно присвоены адвокатом, и возможность их осуществления будет под контролем у заинтересованных лиц.
В отличие от ГПК, Арбитражный процессуальный кодекс РФ (далее - АПК РФ) в ч.3 ст.61 указывает, что полномочия адвоката должны быть удостоверены в соответствии с федеральным законом (а именно Законом об адвокатуре). В свою очередь п.2 ст.6 Закона об адвокатуре обязывает адвоката иметь ордер только в случае, если это прямо предусмотрено федеральным законом. Так как АПК РФ не содержит императивных предписаний о наличии ордера у адвоката, то для ведения дела адвокату необходимо иметь лишь доверенность. Надо думать, что такое оформление полномочий является более удобным для сторон и для адвокатов, упрощает процесс оформления документов, уменьшает количество документов, приобщаемых к делу.
Также полномочия представителя могут быть определены в устном или письменном заявлении доверителя непосредственно в суде, согласно ч.6 ст.53 ГПК РФ. Думается, что такой способ вступления представителя в процесс приравнивается к выдаче доверенности, так как законодатель использует в ч.6 слово «также». При этом, если сторона делает соответствующее заявление в устной или письменной форме, то в нем она имеет возможность обозначить все полномочия, которые вправе осуществлять представитель (в том числе распорядительные).
Надо полагать, что такая форма оформления полномочий достаточно удобна и могла бы стать основной по нескольким причинам. Во-первых, это наиболее простой и понятный способ для доверителя заявить о своем представителе суду. Такое оформление не требует дополнительных встреч и дополнительного взаимодействия между представителем и его клиентом, которые занимают большое количество времени. Во-вторых, данный вариант не требует дополнительных затрат на оформление доверенности у нотариуса от граждан, желающих обратиться в суд. Отсутствие дополнительных затрат, в свою очередь, делает более доступным право на обращение в суд.
Однако, возможностью оформления полномочий в порядке ч.6 ст.53 ГПК РФ, пользуются достаточно редко. Вероятно, сторонам и их представителям представляется более надежным документально, с помощью нотариуса, определить полномочия и закрепить все «официально». При этом, заявление о полномочиях представителя непосредственно в суде в «официальности» и
«надежности», исходя из содержания ст.53 ГПК РФ, никак не уступает. Можно сделать вывод, что возможность, предоставленная законодателем в ч.6 ст.53 ГПК РФ, незаслуженно забыта участниками процесса.
5. Обязательное участие адвоката в процессе
В рамках настоящей работы важно обратиться к содержанию ст.50 ГПК РФ, и рассмотреть вопрос о назначении представителя по назначению суда. Сразу стоит отметить, что суд в случае применения ст.50 ГПК РФ привлекает к участию в процессе именно адвокатов, как лиц, которые с помощью своих профессиональных способностей и навыков на высоком уровне будут представлять интересы лиц, нуждающихся в этом.
Институт представительства по назначению суда не является нововведением ГПК РФ. Еще во времена Великой Судебной реформы появились подобные правовые положения. Так, в соответствии со ст.252 Устава гражданского судопроизводства поверенный мог отказаться от того, чтобы предоставлять услуги по представлению лиц. Но, если представляемый жил в другом городе, то требовалось заблаговременное его уведомление, а суд устанавливал срок, с которым связывал момент ознакомления представляемого с решением представителя. Однако, согласно ст. 254 Устава председатель суда мог раньше освободить представителя от обязанности, но при этом должен был назначить вместо него присяжного поверенного, который должен был исполнять функции представителя.
Возможно было назначение присяжных поверенных для ведения дел лиц, которые «пользуются правом бедности» (т.е. для малоимущих).
Еще один случай представительства по решению суда - это ст.967.1- 967.14 Устава. Согласно им поверенный назначался при исполнении судебных решений и принудительном исполнении по актам против ответчиков, место жительства которых неизвестно.
ГПК РСФСР 1923 г. содержал положения о назначении представителя судом, однако к таким представителям никакие квалификационные требования не предъявлялись, это могли быть все полностью дееспособные лица. Представитель мог назначаться по месту исполнения решения в случае, если место жительство или место занятия должника не было известно (ст.259). Возможно было такое назначение не только на стадии исполнения судебного решения, но и когда место жительства ответчика было неизвестно. Суд считал необходимым для полного и всестороннего исследования обстоятельств дела назначить представителя, который был бы близок к представляемому лицу.
ГПК РСФСР 1964 г. не содержал подобных положений. Возвращены они были в процессуальное законодательство после принятия ГПК РФ в 2002 г.
Существование такой статьи обуславливается задачами и принципами гражданского процессуального права. Правильное и своевременное разрешение гражданских дел возможно только при участии всех лиц, участвующих в деле либо же их представителей. Принцип состязательности предусматривает, что суд обязан предоставить сторонам равные возможности для отстаивания своих прав и интересов. Также ст.50 ГПК РФ отражает принцип процессуального равноправия сторон.
Согласно ст.50 ГПК РФ представитель назначается, в ситуации, когда невозможно определить место жительство ответчика, а представителя у этой стороны нет. Возможно назначение представителя судом и в других случаях, предусмотренных федеральным законом.
Сначала обратимся к первому (и единственному) прямо указанному в ст.50 ГПК РФ случаю назначения представителя: невозможность определить место нахождения ответчика. В случае, если суд не может определить место жительства стороны по делу, возникают проблемы с уведомлением этого лица о поданном в его отношении исковом заявлении и о судебном разбирательстве, которое будет производиться по данному делу, что является обязанностью суда.
Важно отметить, что невозможность определения места нахождения ответчика должна быть доказана. В соответствии со ст.119 ГПК РФ суд может приступить к рассмотрению дела в данной ситуации только после поступления в суд сведений о неизвестности места пребывания ответчика с его последнего места жительства. Соответственно, только после поступления таких сведений суд может применять ст.50 ГПК РФ по данному основанию. Шакирьянов Р.В. отмечает, что «документами, подтверждающими факт неизвестности места жительства ответчика, могут быть, например, справки из РУВД, акт о непроживании ответчика в спорном жилом помещении, составленный в установленном порядке и др.». Думается, что получение данных документов возможно посредством направления судом писем в соответствующие органы и организации по ходатайству истца.
Таким образом, в данной ситуации суд при невозможности установить место жительства ответчика для соблюдения основополагающих принципов и норм гражданского процессуального права, вынужден самостоятельно назначить представителя отсутствующего в процессе лица для гарантии его прав и законных интересов.
Все иные возможные случаи назначения представителя по решению суда ст.50 ГПК РФ не оговаривает. Рассмотрим положения федеральных законов, которые предусматривают применение данной статьи.
Думается, что исследуемая нами норма применяется при рассмотрении заявления о госпитализации гражданина в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, в недобровольном порядке или о продлении срока госпитализации в недобровольном порядке гражданина, страдающего психическим расстройством (ст.304 ГПК РФ). Данное мнение подтверждается случаями из судебной практики 37 (в данном деле наряду с гражданкой Ф. выступал назначенный судом в порядке ст.50 ГПК РФ адвокат; при пересмотре решения в порядке надзора суд не высказал сомнений по вопросу участия такого представителя в деле). Ч.2 данной статьи указывает, что дело рассматривается с участием представителя гражданина, в отношении которого решается вопрос о госпитализации в недобровольном порядке или о продлении срока его госпитализации в недобровольном порядке. При этом уточнений на счет того, какой это должен быть представитель нет. Поэтому суд при отсутствии законного представителя или представителя, осуществляющего помощь на основании договора, должен назначить представителя в порядке ст.50 ГПК РФ, чтобы исполнить требования ч.2 ст.304 ГПК.
Такая позиция нашла отражение и в КАС РФ, в соответствии с которым с 15 сентября 2015 года будет рассматриваться данная категория дел. Так, ч.4 ст.54 КАС РФ (аналогичная ст.50 ГПК РФ) предусматривает обязательное назначение адвоката судом для административного ответчика, в отношении которого решается вопрос о госпитализации в недобровольном порядке.
Очевидно, что ст.304 ГПК РФ и ч.4 ст.54 КАС РФ предусматривают обязательное участие представителя в данном споре для обеспечения интересов стороны, которая может быть принудительно помещена в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь. Конституционный Суд РФ в своем Постановлении, рассматривая данный вопрос, указал: недобровольная госпитализация в психиатрический стационар лица, страдающего психическим расстройством, является ограничением свободы. Соответственно осуществление такой госпитализации возможно только на основании судебного решения, с предоставлением лицу, в отношении которого рассматривается данное дело, всех прав и гарантий, в том числе, права на представительство по назначению суда, в случае невозможности пригласить представителя самостоятельно.
Еще одна ситуация при которой возможно назначение представителя по решению суда указана в ст.48 Федерального Закона (далее - ФЗ) «О психиатрической помощи и гарантиях граждан при еѐ оказании» 39 . Причем данная статья предусматривает сразу два случая, в которых возможно применение ст.50 ГПК РФ. Согласно ст.48 жалобы на действия медицинских работников, иных работников, работников социального обеспечения, а также врачебных комиссий, ущемляющие права и законные интересы граждан при оказании им психиатрической помощи рассматриваются судом с обязательным присутствием представителя лица, права которого нарушены, а также с присутствием представителя лица, чьи действия обжалуются (также обязательно присутствие гражданина, который обжалует соответствующие факты; лица, чьи действия обжалуются; прокурора). Таким образом, в отсутствие у указанных субъектов представителей они назначаются в судебном порядке. Думается, сделано это для того, чтобы в ходе рассмотрения жалобы у обеих стороны были «помощники», сведущие в праве и имеющие возможность оформить претензию стороны и ответ на нее в соответствующую правовую форму, а также помочь в ведении дела в суде.
Стоит считать, что обязательное назначение представителя в порядке ст.50 ГПК РФ должно осуществляться и в случае, когда определенное лицо имеет право на получение бесплатной юридической помощи в соответствии с ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»40 . Ст.20 данного закона регулирует в каком объеме, кому и в каких ситуациях оказывается бесплатная юридическая помощь. В частности, ч.3 ст.20 регулирует случаи, в которых адвокат вправе представлять лицо в суде в качестве представителя. Полагаем, что судья, при установлении личности ответчика сделает вывод о том, что он имеет право на оказание ему бесплатной юридической помощи по данному делу, обязан назначить ему представителя руководствуясь ст.50 ГПК РФ.
Представляется, что на данный момент других случаев для применения ст.50 ГПК РФ действующее законодательство не содержит. Однако, не исключено, что в дальнейшем, по мере развития законодательства, появятся новые основания для ее использования.
Важно отметить, что точно нельзя говорить о назначении представителя в порядке ст.50 ГПК РФ, если ответчик находится под стражей или в местах лишения свободы. Этот вопрос был предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ 41 . Заявитель по данной жалобе, гражданин Ф., считал, что нахождение лица под стражей или в местах лишения свободы является основанием для применения ст.50 ГПК РФ. Однако, думается, что случаи нахождения лица в указанных местах не могут подпадать под условие неизвестности места жительства ответчика. Нет указания и на обязательное участие в таком деле представителя (какое имеется в ст.304 ГПК РФ и ст.48 ФЗ «О психиатрической помощи и гарантиях граждан при ее оказании») в соответствующих законах. Также, Конституционный Суд в обоснование своих выводов обратился к Определению от 21 февраля 2008 года №94-О-О, где он ранее указывал, что «лицу, находящемуся в исправительном учреждении и участвующему в гражданском деле должна обеспечиваться возможность реализации его прав: судьей в стадии подготовки дела к судебному разбирательству и судом в стадии разбирательства дела должно быть направлено письмо с разъяснением его прав, в том числе право на ведение дела через представителя и обязанностей».
Конституционный Суд отказал в принятии жалобы и, таким образом, определил невозможность применения ст.50 ГПК РФ в случае нахождения лица в исправительных учреждениях.
Важно рассмотреть вопрос и о том, какими полномочиями обладает адвокат по назначению в порядке ст.50 ГПК РФ.
Ранее в данной работе был изучен вопрос о полномочиях адвоката и было указано, что распорядительными полномочиями адвокат может обладать только если они специально будут указаны в доверенности. Если адвокат назначен судом, то, очевидно, что никакой доверенности от представляемого лица не имеется. Исходя из этого, становится понятно, что полномочия адвоката в таких делах ограничиваются.
На некоторые такие ограничения прямо указывается в Постановлении Пленума Верховного Суда «О судебном решении» 42 : «суд не вправе при вынесении решения принять признание иска или признание обстоятельств, на которых истец основывает свои требования, совершенные адвокатом, назначенного судом в качестве представителя ответчика на основании статьи 50 ГПК РФ, поскольку это помимо воли ответчика может привести к нарушению его прав» (п.10).
Вполне понятно, почему адвокат в данном случае лишен некоторых прав из ст.54 ГПК РФ. Цель участия такого адвоката в процессе - защита прав и законных интересов ответчика. Соответственно, адвокат не имеет диспозитивных прав, которые есть у ответчика (признание иска, окончание дела мировым соглашением) «поскольку сторона в материальных (регулятивных) отношениях адвокату этих прав не передавала» 43 . Таким образом, закон не предоставляет адвокату по назначению суда право распоряжения объектом спора.
По вопросу полномочий адвоката, назначенного в порядке ст.50 ГПК РФ в 2014 году произошли изменения44. Теперь закон дает возможность адвокату обжаловать судебные постановления по данному делу. При этом важно отметить, что о праве обжаловать решение суда в кассационном (апелляционном) порядке и в порядке надзора говорилось еще в вышеупомянутом Постановлении «О судебном решении» (п.10). Такое изменение вполне логично. В вопросе об ограничении прав адвоката по назначению суда нельзя заходить слишком далеко, необходимо помнить об основной цели его привлечения к делу. Право адвоката на обжалование судебных постановлений по данному делу направлено на защиту и отстаивание интересов ответчика, которому необходима профессиональная помощь или который не принимает участия в процессе.
Заключение
Фигура адвоката как представителя появилась в законодательстве и юридической науке далеко не сразу. Связано это с тем, что сама адвокатура сформировалась лишь на достаточно высоком уровне развития общественных отношений. Считается, что официальное закрепление представительства, в лице особого, профессионального представителя произошло после утверждения Александром II Устава гражданского судопроизводства 20 ноября 1864 года.
Можно говорить, что спустя некоторое время после становления адвокатуры (и, соответственно, с момента возможности участия адвоката в процессе) возникла дискуссия о необходимости обязательного представительства. С учетом позиции, высказанной Конституционным Судом РФ, говорить о возможности закрепления в российском законодательстве адвокатской монополии становится весьма затруднительно, хотя дискуссии при обсуждении проекта единого Гражданского процессуального кодекса продолжаются. На данный момент Концепция единого Гражданского процессуального кодекса сохраняет позицию, отраженную в ГПК РФ. При этом можно говорить, что некий компромиссный вариант был предложен в КАС РФ: представителем по делам, рассматриваемым в порядке административного судопроизводства, может быть лишь лицо, имеющее высшее юридическое образование. Думается, что данное положение может быть применимо для дел, рассматриваемых в порядке гражданского и арбитражного судопроизводства.
Рассматривая процессуальный статус представителя (адвоката) в гражданском процессе, считаем возможным прийти к выводу о необходимости относить представителя (адвоката) к числу лиц, участвующих в деле. Следует это из анализа критериев, в соответствии с которыми того или иного субъекта относят к таковым. Во-первых, адвокат как представитель обладает всеми субъективными гражданскими правами на совершение конкретных действий (инициирование судебного процесса, совершение процессуальных действий для движения дела по стадиям, прекращение процесса). Просто предпосылки обладания этими правами отличны от предпосылок обладания иных лиц, участвующих в деле. Во-вторых, нельзя говорить об отсутствии интереса у адвоката-представителя. Думается, что он имеет служебный интерес, который проистекает из необходимости «честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя» (пп.1 п.1 ст.7 Закона об адвокатуре).
Что касается оформления полномочий адвоката для участия в процессе, то ГПК РФ требует наличие у адвоката ордера для возможности «вступить» в конкретное гражданское дело, а также доверенности на совершение распорядительных действий, предусмотренных ст.54 ГПК РФ. Стоит отметить, что АПК РФ регулирует оформление полномочий несколько проще: требуется лишь наличие доверенности. Полагаем, что было бы целесообразным закрепить такой порядок и для гражданского судопроизводства. Здесь же важно отметить о предусмотренной в ч.6 ст.53 ГПК РФ возможности определить полномочия представителя в устном или письменном заявлении доверителя непосредственно в суде. Думается, что такое оформление полномочий является более простым и экономичным, однако на практике используется достаточно редко.
Обязательное назначение адвоката судом в порядке ст.50 ГПК имеет весьма важное значение. Данное положение гарантирует права и интересы лиц, местонахождение которых суду установить не удалось, или же есть основания полагать, что лицо самостоятельно не в состоянии представлять должным образом себя в процессе. Существование данной нормы обусловлено необходимостью обеспечения состязательного процесса, а также процессуального равенства сторон.
Библиография
Нормативные правовые акты:
1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993; с учетом поправок, внесенными Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 №6-ФКЗ, от 30.12.2008 №7-ФКЗ, от 05.02.2014 №2-ФКЗ)//Собрание Законодательства РФ.03.03.2014.№9.Ст.851.
. Декрет ВЦИК от 07.03.1918 №2 «О суде»//«СУ РСФСР».1918. №26. Ст.420.
3.Декрет СНК РСФСР от 22.11.1917 «О суде»//«Газета Временного Рабочего и Крестьянского Правительства» №17. 24.11.1917.
4.Постановление ВЦИК от 10.07.1923 «О введении в действие Гражданского Процессуального Кодекса РСФСР» (Вместе с «Гражданским Процессуальным Кодексом РСФСР»)//«СУ РСФСР». 1923. №46-47.
.Постановление СНК РСФСР от 16.08.1939 №1219 «Об утверждении Положения об адвокатуре СССР»//http://lawru.info/dok/1939/08/16/n1194778.htm.
.Российское законодательство X-XX вв. Т.:1,3. Законодательство Древней Руси. М., 1984.
.Судебные уставы 20 ноября 1864 года, с изложением рассуждений на коих они основаны. Устав гражданского судопроизводства. Ч.1. СПб. 1866.
.Судебные уставы 20 ноября 1864 года, с изложением рассуждений на коих они основаны. Учреждение судебных установлений. Ч.3. СПб. 1866.
.Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 №95-ФЗ (в ред. от 06.04.2015)//Российская газета. №137.27.07.2002.
10.Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (в ред. от 08.03.2015)//Российская газета. №220. 22.11.2002.
11. Закон РФ от 02.07.1992 №3185-1 (ред. от 28.12.2013, с изм. от 04.06.2014) «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при еѐ оказании»//«Ведомости СНД и ВС РФ». 20.08.1992. №33. Ст.1913.
12.Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 №21-ФЗ (вводится в действие с 15.09.2015)//Российская газета. №49.11.03.2015.
13.Кодекс профессиональной этики адвоката (Принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 22.04.2013). Ст.18//Российская газета. №222. 05.10.2005.
14.Концепция единого Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (одобрена решением Комитета по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству ГД ФС РФ от 08.12.2014)//СПС КонсультантПлюс».
15.Приказ Министерства Юстиции Российской Федерации от 10.04.2013 г. №47 «Об утверждении формы ордера» (Зарегистрировано в Минюсте России 11.04.2013 №28095)//Российская газета №80 12.04.2013.
16.Федеральный Закон от 05.05.2014 «О внесении изменений в статью 50 Гражданского Процессуального Кодекса»//Российская газета. №101.07.05.2014.
17. Федеральный Закон от 21.11.2011 №324-ФЗ (ред. от 28.12.2013) «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»//Российская газета. №263. 23.11.2011.
. Федеральный Закон от 31.05.2002 №63-ФЗ (в ред. 02.07.2013) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»//Российская газета. №100.05.06.2002.
Специализированная литература:
1.Антимонов Б.С., Герзон С.Л. Адвокат в советском гражданском процессе. Пособие для адвокатов. М.,1954.
2.Баранов В., Приженникова А. Актуальные проблемы участия представителя в гражданском процессе//Арбитражный и гражданский процесс. 2006. №2. С.32- 37.
3.Бортникова Н.А. История и цели представительства по назначению суда в гражданском процессе//Адвокатская практика. 2008. №4. С.43-45.
5.Васьковский Е.В. Учебник гражданского процесса. М., 1917 г.
6.Гражданский процесс: Учебник (5-е издание, переработанное и дополненное)//Под ред. М.К. Треушникова. М.,2014.
7.Гукасян Р.Е. Проблема интереса в советском гражданском процессуальном праве. Саратов. 1970.
8.Демидова Л.А. Адвокатура в России: Учебник. М., 2006.
9.Ивакин В. Полномочия адвоката-представителя в гражданском и арбитражном процессе и их оформление//Арбитражный и гражданский процесс. 2008. №1. С.5-8.
10.Иванов А.В. Адвокатский запрос: содержание и проблемы реализации//Адвокат. 2014. №4. С.132-159.
11.Ильинская И.М., Лесницкая Л.Ф. Судебное представительство в гражданском процессе. М.,1964.
12.Киминчижи Е.Н. Осуществление права на защиту в гражданском процессе профессиональными представителями//Юрист. 2007. №6. С.54-58.
13.Колоколова О.Н. Особенности деятельности адвоката-представителя в гражданском процессе//Налоги. 2006. №22. С.8-11.
14.Колоколова Э.Е. Адвокат - представитель в российском гражданском процессе: Автореф. дис…канд.юрид.наук. Саратов. 2005.
15.Кучерена А.Г. Адвокатура в условиях судебно-правовой реформы в России. М.,2009.
16.Лесницкая Л.Ф. Участие в гражданском процессе адвоката, назначенного судом в соответствии со статьей 50 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации//Комментарий судебной практики/ под ред. К.Б.Ярошенко. М.: Юридическая литература. 2011. Вып.16. С.202-215.
17.Лисицин Р. Д. Для чего адвокату ордер?//Российская юстиция.2003. №8. С.29-31.
18.Назарова М.В. Обеспечение права на квалифицированную юридическую помощь а арбитражном процессе: дис…кандидата юридических наук:12.00.15 - Москва.2013.
19.Научно-практический комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации//Под ред. В.М. Жуйкова, В.К. Пучинского, М.К. Треушникова. М., 2003.
20.Ракитина Л.Н. Представительство в суде общей юрисдикции по заявлению доверителя//Законодательство. 2008. №10. С.82-85.
21.Чечот Т.М. Участники гражданского процесса. М.,1960.
22.Шакарян М.С. К вопросу о понятии и составе лиц, участвующих в деле. Труды ВЮЗИ. Т.XIV. М.,1970.
23.Шакирьянов Р.Ф. Применение нормы ГПК об участии назначаемых судом адвокатов при рассмотрении гражданских дел//Адвокат 2006. №4. С.47-52.
24.Шерстюк В.М. Судебное представительство. М.,1984.
25.Щеглов В.Н. Гражданское процессуальное правоотношение. М.,1966.
Постановления Конституционного Суда РФ, Пленума Верховного Суда РФ и судебная практика:
1.Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 27.02.2009
№4-П «По делу о проверке конституционности ряда положений статей 37,52,135, 222,284,286 и 379.1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и части четвертой статьи 28 Закона Российской Федерации «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» в связи с жалобой граждан Ю.К. Гудковой, П.В. Штукатурова и М.А. Яшиной»//Российская газета. №45.18.03.2009.
2.Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 16.07.2004№15-П «По делу о проверке конституционности части 5 статьи 59 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросами Государственного Собрания - Курултая Республики Башкортостан, Губернатора Ярославской области, Арбитражного суда Красноярского края, жалобами ряда организаций и граждан» //Российская газета. №158.27.07.2004.
3.Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 23.03.2010 г. №397-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Федотова Андрея Александровича на нарушение его конституционных прав статьей 50 и частью второй статьи 257 Гражданского Процессуального Кодекса Российской Федерации»//СПС «КонсультантПлюс».
.Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19.12.2003 №23 «О судебном решении»//Российская газета. №260. 26.12.2003.
.Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за III квартал 2003 года (по гражданским делам) (утв. Постановлениями Президиума Верховного Суда от 3 и 24 декабря 2003 года)//http://www.supcourt.ru/second.php
.Определение Верховного Суда Российской Федерации от 12.05.2010 №49- В10-5//СПС «КонсультантПлюс»
.Постановление Президиума Московского городского суда Российской Федерации от 27 ноября 2009 года по делу №44-г-319//СПС «КонсультантПлюс»