Рассмотреть перспективы и тенденции совершенствования и развития законодательства об обществах с ограниченной ответственностью.
Дипломная работа состоит из введения, трех глав, шести параграфов, заключения, списка нормативных актов и специальной литературы, приложений. В первой главе исследована общая характеристика общества с ограниченной ответственностью как субъекта гражданского права. Во второй главе рассмотрено гражданско-правовое положение общества с ограниченной ответственностью в соответствии с российским законодательством, а в третьей - перспективы и тенденции совершенствования и развития законодательства об обществе с ограниченной ответственностью. Структура дипломной работы составлена таким образом, чтобы последовательно и правильно исследовать основные положения общества с ограниченной ответственностью, а так же закрепить ранее изученный материал.
В выпускной квалификационной работе проведенное исследование опирается на диалектический метод научного познания явлений окружающей деятельности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе осуществлено путем комплексного применения следующих методов социально-правового исследования: историко-правового и логико-юридического.
Для написания дипломной работы были изучены нормативные источники (Конституция Российской Федерации; гражданское законодательство РФ; нормативно-правовые акты, регулирующие деятельность ООО; комментарии к ним), учебно-практические пособия (Могилевского С.Д., Шершеневича Г.Ф., Рясенцева В.А., Волошина Н.П., Тихомирова Ю.А.), публикации в периодических изданиях (Журнал российского права, Экономика и жизнь, Вестник Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, Налоговый вестник), интернет-источники (СПС Консультант плюс), а также были проанализированы материалы судебной (арбитражной) практики.
Глава 1. Понятие общества с ограниченной ответственностью
.1 История развития законодательства об обществах с ограниченной ответственностью
Организация юридического лица в форме Общества с ограниченной ответственностью является широко распространенной в мировой практике разновидностью корпораций, возникновение которых относится к концу XIX века. Первый закон об обществах с ограниченной ответственностью был принят в 1890 г. в Германии. В дальнейшем данный вид корпораций был заимствован Австрией, где правовое регулирование соответствующих отношений почти полностью совпадало с нормотворческой практикой Германии. В начале XX века общества с ограниченной ответственностью получают распространение в России, США и странах Западной Европы.
В настоящее время общества с ограниченной ответственностью действуют во многих развитых странах, но наиболее широкое распространение они получили в государствах континентальной Европы. В Германии действует закон об обществах с ограниченной ответственностью от 04.07.1980 г.; во Франции этому виду корпораций посвящен специальный раздел закона о торговых товариществах 1966 г.; в Швейцарии такие общества регулируются отдельными нормами Обязательственного закона. Причем нормы, установленные в германском законе об обществах с ограниченной ответственностью, оказывают заметное влияние на законодательство и практику других стран. Общество с ограниченной ответственностью - конструкция, воспринятая отечественным законодателем из немецкого правопорядка. Поэтому неслучайно основные характеристики названной конструкции соответствуют его немецкому прототипу. И практически единственным серьезным отличием в правовой регламентации названных обществ является процедура формирования имущественной основы создаваемого общества.
В России понятие «общество с ограниченной ответственностью» впервые использовано только в позднем советском законодательстве - в Постановлении Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590 «Об утверждении Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положения о ценных бумагах». Затем с 8 декабря 1994 г. - момента введения в действие отдельных положений части первой ГК РФ - это положение нашло закрепление и в новом российском законодательстве. Однако начало этой организационной формы в российском праве надо искать в более далекой ретроспективе.
В русском дореволюционном праве для указания на объединение лиц традиционно использовалось понятие «товарищество».
С 1917 г. начала складываться плановая экономика, в которой преобладали государственные предприятия. Централизованное управление экономикой и жесткая система планирования требовали закрепления в законодательстве положений, исключающих возможность для участника имущественного оборота определять вариант поведения, соответствующий его интересам. В условиях командно-административной экономики самым распространенным основанием возникновения правоотношений между социалистическими организациями был планово-административный акт, в результате которого хозяйствующими субъектами иногда даже без заключения договора возникали обязательства по поставке продукции (товаров), производству работ, оказанию услуг.
История обществ с ограниченной ответственностью начинается с Гражданского кодекса 1922 года. Статья 318 ГК РСФСР 1922 года дает определение товарищества с ограниченной ответственностью. Им признается «товарищество, все участники коего (товарищи) занимаются торговлей или промыслом под общей фирмой и по обязательствам товарищества отвечают не только внесенным в товарищество вкладами, но и личным имуществом, в одинаковом для всех товарищей кратном отношении к сумме вклада каждого товарища». Таким образом, основным элементом понятия товарищества с ограниченной ответственностью является обязательная дополнительная и притом кратная к вкладу ответственность участников товарищества. Именно ограниченная ответственность участников при возможности лично вести дела товарищества послужила причиной невключения этой формы в проект Гражданского уложения.
Возрождение хозяйственных обществ пришлось на 90-е годы, с принятием Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности». Однако первые законодательные акты, были не только недостаточно юридически грамотными, но и в ряде случаев противоречили друг другу.
Несколько позже, в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик (1991 г.), были заложены нормы, определяющие понятие и статус обществ с ограниченной ответственностью, которые отличались от норм Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», но в силу приоритета в тот период жизни политики над правом реализованы были не в полной мере, хотя и создали правовую базу и предпосылки для ее совершенствования в Гражданском кодексе РФ 1994 г., а затем в Федеральном законе РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Итак, форму товарищества с ограниченной ответственностью приняли в Германии многие общеполезные предприятия (по устройству промышленных выставок, благотворительных заведений, общеобразовательных учреждений и т. п.), которые до издания закона 1892 г. вынуждены были облекаться в совершенно не соответствующую им форму акционерной компании. В России потребность в данной форме чувствовалась главным образом для предприятий небольших, в особенности таких, для которых важен не столько собирательный капитал, сколько соединение лиц. Не смотря на то, что данная форма и была заимствована у Германии, она существенно отличалась по содержанию и существу, так как в ней, на наш взгляд, не были учтены особенности развития хозяйственных товариществ и обществ, а так же отношения собственности, применяемые в России. Но корпоративное законодательство в последние пятнадцать-двадцать лет активно развивалось, и в этом развитии наблюдалась объективная закономерность.
Реформирование российской экономики было напрямую связано с появлением новых видов юридических лиц, что, в свою очередь, вызвало необходимость разработки специальных законов, которые бы определили правовой статус этих юридических лиц и установили правовые основы их создания и деятельности.
К числу таких законов относится Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», который был особенно ожидаем. Это было связано с тем, что в отличие от иных хозяйственных обществ меньше всего была урегулирована деятельность именно обществ с ограниченной ответственностью, которые не только на протяжении ряда лет (1990 - 1994 гг.) вообще относились к товариществам, но и деятельность которых регулировалась лишь ст. 11 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности в РСФСР».
В такой ситуации развивалось «местное», «локальное» творчество участников и команд управления товариществ с ограниченной ответственностью. Это нашло большое отражение на качестве учредительных документов, которые могли содержать, в частности, такие казусы, как:
закрепление в уставе товарищества «привилегированных долей», которые исключали для их владельцев (участников товариществ) право голоса;
закрепление в учредительных документах товарищества возможности исключения его участника, одновременно являющегося работником этого товарищества, в случае его увольнения по собственной инициативе или инициативе администрации;
установление возможности выхода участника из товарищества только на основании решения собрания участников товарищества, и многое другое.
Первый прорыв по внесению ясности во все эти вопросы произошел в 1994 г. с появлением нового Гражданского кодекса РФ, где в ст. ст. 66 - 68 и ст. ст. 87 - 94 были заложены основы регулирования создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью. Но, конечно, основную роль в развитии правовой базы обществ с ограниченной ответственностью и устранении «белых пятен» в регулировании их деятельности сыграл Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», принятый Государственной Думой 14 января 1998 г. и введенный в действие с 1 марта 1998 г.
Однако уже первые месяцы применения Закона показали, что, во-первых, не все его нормы для участников и команд управления обществ понятны в силу достаточно сложного их юридического конструирования.
Во-вторых, Закон, устранив одни вопросы в регулировании обществ с ограниченной ответственностью, породил вопросы, не возникавшие ранее, не предложив однозначного ответа на них.
И, наконец, в-третьих, Закон при урегулировании ряда вопросов создал для участников общества проблему выбора вариантов такого регулирования. Выбор - это всегда проблема. Здесь же это была проблема, возведенная в степень, поскольку для того, чтобы что-либо выбрать, необходимо, по крайней мере, представлять то, из чего выбираешь, и каковы могут быть последствия такого выбора. К этому, к сожалению, участники обществ оказались не готовы.
декабря 2008 г. был принят Федеральный закон N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», который существенно изменил нормы, регулирующие порядок организации и деятельности обществ с ограниченной ответственностью и правовое положение их участников. В ГК РФ фактически все статьи, посвященные регулированию этих вопросов (ст. ст. 87 - 95), претерпели изменения.
В Федеральном законе от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» из пятидесяти девяти статей тридцать пять претерпели изменения. Дополнительно была введена одна новая статья. Изменения были внесены не только в ГК РФ и указанный Закон, но и в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1, и в Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Согласно ст. 5 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» уставы обществ, созданных до 1 июля 2009 г., должны были приведены в соответствие с новой редакцией Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» до 1 января 2010 г.
Позже во все эти Законы и ряд других вносились изменения в связи с принятием Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
Но снова возникал ряд вопросов о том, как применять эти новеллы законодательства об обществах с ограниченной ответственностью.
1.2 Понятие, признаки и особенности общества с ограниченной ответственностью
Юридическая личность организации - это установленная законом мера возможности и необходимости участия организации в правовых отношениях.
Правовой статус юридического лица предопределен его сущностью как коллективного субъекта права. Наиболее распространенной на сегодня организационно-правовой формой юридического лица является общество с ограниченной ответственностью (далее - ООО, общество).
При этом, так же как и акционерное общество (далее - АО), общество с ограниченной ответственностью является формой объединения капитала, а не лиц. Однако ООО, в отличие от АО является сравнительно простой организационной правовой формой.
Пункт 1 ст. 87 Гражданского кодекса Российской Федерации дает легальное определение ООО. Согласно данному пункту, обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли, участники данного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежаших им долей. При этом участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников.
Из данного определения вытекают два основных признака общества с ограниченной ответственностью, - это указание на объединение капитала и на ограничение ответственности участников по обязательствам ООО пределами стоимости принадлежащих им долей.
Традиционное наименование этой коммерческой организации обществом с ограниченной ответственностью участников не точно, поскольку вклады участников становятся собственностью самого юридического лица, его участники несут не ответственность по его долгам, ограниченную размерами их вкладов, а только риск убытков. Поскольку уставный капитал призван гарантировать права кредиторов ООО, законодатель предусматривает солидарную ответственность тех участников общества, которые не полностью оплатили свои доли, причем в размере неоплаченной части доли каждого из участников.
Таким образом, те трудности, которые возникали в практике, связанные с наличием одновременно двух учредительных документов, содержание которых могло быть различным, были устранены в рамках новой модели, предложенной для данной организационно-правовой формы юридического лица.
Установление определенного количественного предела участников ООО в границах от 1 до 50 предопределено основной функцией ООО, которой является объединение мелких и средних капиталов, в отличие, например, от открытых акционерных обществ, объединяющих крупные капиталы. Кроме того, существует запрет на участие в ООО в качестве единственного участника другого хозяйственного общества, также, в свою очередь, состоящего из одного лица.
Общество с ограниченной ответственностью - наиболее распространенная форма ведения бизнеса в России, рассчитанная в основном на малый и средний бизнес. Обусловлено это особенностями правовой конструкции ООО - оно изначально ориентировано на ограниченный состав участников и на их личное участие в управлении бизнесом.
Причем состав имеет принципиальное значение, как для самого общества, так и для каждого из его участников. Этим ООО отличается от АО, которое в первую очередь является объединением капиталов, а не лиц. Данный принцип находит выражение в конкретных правах участников ООО: они имеют намного больше реальных способов влияния на принятие обществом управленческих и финансовых решений, чем участники АО. Это объясняется целым рядом причин.
Во-первых, в ООО отсутствует понятие кворума, то есть минимального числа присутствующих на общем собрании участников (с определенным количеством голосов), необходимого для принятия решения. При принятии решения в ООО учитывается, какой процент составляет количество голосов от общего числа участников, а не от числа присутствующих на собрании.
Во-вторых, некоторые вопросы (о реорганизации, ликвидации, вхождении в общество новых участников и т.д.) в ООО могут решаться только при наличии единогласия, что позволяет участнику с минимальной долей заблокировать принятие важного решения.
В-третьих, в АО корпоративный контроль осуществляет тот, кому принадлежит больше акций. В ООО это не всегда так. Одному из участников ООО могут быть представлены дополнительные права. К примеру, уставом предусматривается, что количество голосов на общем собрании не зависит от размера доли в уставном капитале и привязано к чему-то иному (например, каждый участник может иметь по одному голосу независимо от размера доли). В ООО возможны и иные способы перераспределения корпоративного контроля.
В-четвертых, в ООО существует механизм возврата инвестиций, который формализован при помощи выплаты действительной стоимости доли. Если в АО данная обязанность возникает в исключительных случаях, то в ООО это является одним из правил его функционирования.
С правом на получение действительной стоимости доли участник ООО сталкивается при выходе из общества; в случае отказа общества или других участников дать согласие на продажу доли, если уставом такое согласие предусмотрено; при принятии обществом решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала, если участник голосовал против, либо не принимал участия в голосовании; в ряде других случаев.
Выше перечислены лишь некоторые, наиболее очевидные отличия в правовом регулировании ООО и АО.
В целом регулирование деятельности ООО более диспозитивно, чем регулирование деятельности АО, и допускает, что участники ООО самостоятельно определяют правила игры. При этом роль каждого участника в принятии решений в ООО существенно выше, чем в АО. Но это «преимущество» дает недобросовестным участникам неограниченную возможность действовать во вред интересам общества. Например:
. участник может злоупотреблять предоставленными ему правами и использовать их во вред обществу - необоснованно созывать общее собрание, требовать документы, необоснованно часто настаивать на проведение аудиторской проверки и прочее;
. участник может не выполнять возложенные на него обязанности - не являться на общее собрание для принятия решения по вопросу, который не может быть решен без его участия, в частности вопроса о переизбрании директора в связи с истечением срока полномочий в обществе, в котором всего два участника с распределением долей 50/50. (Один участник не имеет правовой возможности единолично избрать директора, так как по закону такое решение принимается большинством голосов. При равенстве количества голосов не только это решение, но и все остальные без участия одного из участников приняты быть не могут);
. участник может действовать вопреки интересам общества - принимать решения о совершении сделок, которые не имеют для общества экономической выгоды, например, вывод активов ООО и прочее;
. участник может совершать противоправные действия, которые вредят обществу. У того участника, который одновременно занимает должность руководителя, возможностей для злоупотребления значительно больше. Так, имея доступ к данным баланса, он способен контролировать величину чистых активов, прибыльность общества и т.д. В итоге остальные участники могут недополучить дивиденды или суммы, на которые рассчитывали при выходе из бизнеса.
Указом Президента РФ <#"justify">.3 Правовое положение участников общества с ограниченной ответственностью
Как уже отмечалось выше, общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной организационно-правовой формой юридических лиц, которая применяется в экономической жизни общества для ведения хозяйственной деятельности. Обосновывается это принципом организации и ведения дел в обществе с ограниченной ответственностью. Дело в том, что при создании ООО, с одной стороны, происходит объединение капиталов для ведения совместного бизнеса, а с другой - их обособление для участия в управлении ООО и получения доходов соразмерно вкладам (долям).
С учетом данной правовой особенности ООО законодатель определил, что обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п. 1 ст. 87 ГК РФ).
Еще одной отличительной особенностью ООО является правовое регулирование деятельности данного хозяйственного общества, порядок которого определен ГК РФ. В частности, законодатель четко установил, что правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников определяются Гражданским кодексом и Законом об обществах с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 87 ГК РФ).
Кроме того, правовое регулирование некоторых видов предпринимательской деятельности, требующей получения специального разрешения (лицензии), осуществляется еще и специальным законодательством о данных видах деятельности. В частности, особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций (п. 3 ст. 87 ГК РФ).
Аналогичное положение предусмотрено также и п. 2 ст. 1 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, устанавливающей, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой, частной охранной и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами. Речь идет о законах, регулирующих указанные виды деятельности.
В качестве примера можно привести Законы: о банках и банковской деятельности, об организации страхового дела в РФ и т.д.
Особенность правового положения участников ООО, а также особенность организации и деятельности ООО основаны на том, что вклады участников переходят в собственность общества, которой управляют его органы управления, но не участники. Это обусловлено правовым статусом ООО как юридического лица - самостоятельного субъекта права, отвечающего по своим обязательствам всем своим имуществом, в том числе и уставным капиталом, состоящим из вкладов участников. Именно по этой причине участники общества не отвечают по долгам общества, равно как и общество не отвечает по долгам его участников. По этой же причине участники, т.е. учредители общества, не участвуют в управлении хозяйственной деятельностью общества, которое осуществляется специально создаваемыми органами управления.
Порядок и условия создания и деятельности ООО установлены ГК РФ и Законом об обществах с ограниченной ответственностью. Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников. Данное правило, соответственно, не распространяется на участников, полностью оплативших свои доли. Кроме того, законодатель установил ряд специальных правил при создании ООО.
Так, согласно п. 1 ст. 88 ГК РФ число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного Законом об обществах с ограниченной ответственностью. В частности, согласно п. 3 ст. 7 Закона об ООО число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.
Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. Здесь речь идет в основном о налоговых органах.
Другим правилом является то, что ООО может быть учреждено не только группой лиц, но и одним лицом или может состоять из одного лица, в том числе при создании в результате реорганизации. При этом общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 88 ГК РФ).
ООО создается на основании решения участников ООО и договора, заключаемого всеми участниками общества. С этой целью учредители ООО заключают между собой договор об учреждении ООО, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные Законом об ООО условия. В частности, согласно п. 5 ст. 11 Закона об ООО учредительный договор должен содержать еще порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Договор об учреждении ООО заключается в письменной форме и подписывается всеми его участниками.
Договор об учреждении общества не является учредительным документом общества. Учредительным документом ООО является его устав, который должен содержать сведения о размере уставного капитала общества, составе и компетенции его органов управления, порядке принятия ими решений и иные предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью сведения. Кроме того, согласно п. 4 ст. 89 ГК порядок совершения иных действий по учреждению общества с ограниченной ответственностью также определяется Законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Особым правилом законодателя является положение о том, что устав общества может также содержать иные положения.
Законодатель предъявляет специальное требование и к фирменному наименованию ООО. Так, согласно п. 2 ст. 87 ГК фирменное наименование ООО должно содержать наименование общества (собственное наименование) и слова «с ограниченной ответственностью». В этом случае собственное наименование необходимо для установления индивидуализирующих признаков обществу. Таким образом, фирменное наименование ООО должно состоять из двух символов - собственно наименование и указание на ООО. Отсутствие указания в фирменном наименовании общества хотя бы одного из названных символов указывает на незаконность наименования общества и требует немедленного его изменения.
Уставный капитал ООО должен состоять из стоимости долей, приобретенных его участниками (п. 1 ст. 90 ГК РФ). Соответственно, каждый участник общества владеет определенной долей, размер которой зависит от суммы внесенного вклада. Поэтому уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников пропорционально сумме внесенного вклада каждым участником общества. Закон запрещает освобождение участника ООО от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества (п. 2 ст. 90 ГК РФ).
При этом уставный капитал ООО должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. Оплата уставного капитала ООО при увеличении уставного капитала путем зачета требований к обществу допускается в случаях, предусмотренных Законом об ООО.
Уменьшение уставного капитала ООО допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (п. 5 ст. 90 ГК РФ). А увеличение уставного капитала общества допускается после полной оплаты всех его долей.
Ответственность участников ООО ограничивается суммой их вкладов, точнее - суммой уставного капитала, формируемого за счет вкладов учредителей. Обусловлено это прежде всего тем, что учредители общества не принимают участия в управлении текущей хозяйственной деятельностью общества. Соответственно, они не отвечают за принятые исполнительными органами общества решения. В этом случае вся имущественная ответственность ложится на само общество, как на юридическое лицо, которому его учредители передали в собственность свои вклады.
Учредители общества несут ответственность лишь на этапе его создания, т.е. до момента государственной регистрации общества в качестве самостоятельного юридического лица. Ибо на данном этапе существования общества его управлением занимаются учредители, которые и несут имущественную ответственность за все принятые ими решения.
Участие в обществе порождает возникновение обязательственных отношений по отношению к обществу, состоящих из комплекса прав и обязанностей его участников. Подобные отношения возникают у участников ООО в связи с их участием в образовании его имущества. Данное правило предусмотрено п. 2 ст. 48 ГК РФ.
К числу основных прав участников общества согласно ст. 8 Закона об ООО относятся следующие права:
·участие в управлении делами общества в порядке, установленном Законом об ООО;
·получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;
·участие в распределении прибыли;
·продажа или осуществление отчуждения иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном Законом об ООО и уставом общества;
·выход из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или требование приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
·получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.
Участники общества имеют также другие права, предусмотренные Законом об ООО.
К числу основных обязанностей участников общества относятся:
·оплата доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены Законом об ООО и договором об учреждении общества;
·неразглашение конфиденциальной информации о деятельности общества.
Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные Законом об ООО.
Помимо указанных обязанностей устав общества может предусматривать иные обязанности участника общества, которые могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли, не переходят. Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (ст. 9 Закона об ООО).
Доля учредителя в уставном капитале ООО является его имущественным активом, которым он может распоряжаться по своему усмотрению в части передачи другим лицам, но только с учетом правил перехода доли, предусмотренных действующим законодательством. Например, учредитель ООО вправе передать принадлежащую ему долю третьим лицам, либо уступить одному из других участников общества, либо передать ее в дар или по наследству. Общие правила и порядок перехода доли в уставном капитале ООО предусмотрены в ст. 93 ГК РФ. Данная норма Закона определяет, что переход доли или части доли участника общества в уставном капитале ООО к другому лицу допускается на основании сделки или в порядке правопреемства либо на ином законном основании с учетом особенностей, предусмотренных ГК и Законом об ООО. Равно как продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале ООО третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО, если это не запрещено уставом общества. В этом случае участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества. В тех случаях, когда уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено, и другие участники общества отказались от их приобретения, либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано выплатить участнику действительную стоимость доли или части доли, либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости (п. 3 ст. 93 ГК РФ). При этом доля участника ООО может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она уже оплачена.
Законодатель предусматривает особый порядок перехода доли к наследникам или к правопреемникам юридического лица, т.е. в случаях универсального правопреемства. Так, в частности, согласно п. 6 ст. 93 ГК РФ доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом ООО.
Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. В любых случаях перехода доли участника общества с ограниченной ответственностью к другому лицу влечет за собой прекращение его (участника) участия в обществе.
Любой участник ООО вправе в любое время выйти из общества путем отчуждения обществу своей доли в его уставном капитале независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества (п. 1 ст. 94 ГК РФ). В данном случае законодатель право выхода из общества обусловил обязательной регламентацией данного права в уставе общества. Как правило, участники выходят из общества, когда оно нерентабельное и убыточное, т.е. не приносит прибыли, дохода, либо когда общество находится на грани банкротства.
При выходе участника из общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале общества или выдано в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены Законом об ООО и уставом общества. Эту обязанность общество должно исполнить в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третьями голосов от общего числа голосов участников общества.
Управление обществом с ограниченной ответственностью осуществляется на двухуровневой основе. Первый уровень составляют высшие органы управления, куда входят только участники общества. Второй уровень - исполнительные органы.
В частности, высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. При этом уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров общества. Порядок образования и деятельности совета директоров общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров общества и компетенция председателя совета директоров общества определяются уставом общества (п. 2 ст. 32 Закона об ООО).
В ООО создается исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.
Компетенция общего собрания участников ООО определена и установлена п. 2 ст. 33 Закона об ООО.
К компетенции совета директоров общества относится решение вопросов, не относящихся к компетенции общего собрания общества.
Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.
Если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества, такой орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрено отнесение вопросов образования коллегиального исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий к компетенции совета директоров общества. Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.
Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции. Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.
Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ООО оно вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть также проведена по требованию любого из его участников. При этом общество не обязано публиковать отчетность о своей деятельности, за исключением случаев публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг. В этом случае общество обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами.
Общество с ограниченной ответственностью - уникальная конструкция, использование которой позволяет достичь целей, недостижимых каким-либо иным образом.
Глава 2. Гражданско-правовое положение общества с ограниченной ответственностью в соответствии с российским законодательством
.1 Порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью, изменения, вносимые в учредительные документы общества
Государственная регистрация юридического лица - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридического лица (далее ЮЛ), иных сведений о ЮЛ в соответствии с Федеральным законом статья 1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Функцию по регистрации общества с ограниченной ответственностью наряду с регистрацией иных ЮЛ в настоящее время выполняет Федеральная налоговая служба РФ (далее ФНС).
Процесс создания общества выглядит следующим образом:
разработка устава общества и в установленных случаях договора об учреждении;
оплата долей в уставном капитале;
предоставление заявления по форме Р11001 и пакета документов в налоговый орган;
регистрация.
При создании в регистрирующий орган представляются:
1.нотариально заверенное, подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации;
.решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;
.учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии), в случае если одним из учредителей является ЮЛ;
.документ об уплате государственной пошлины;
.выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.
Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме установленных Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Данное утверждение находит свое подтверждение в арбитражной практике. Так, по одному из дел суд установил, что заявление о признании незаконным решения налогового органа об отказе в государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица удовлетворено правомерно, так как заявителем были представлены все необходимые документы для государственной регистрации, предусмотренные ст. 21 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
Проблемы с созданием ООО возникают при выборе места нахождения общества. Как правило, местом нахождения общества считается место его государственной регистрации. Государственная регистрация ЮЛ осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия - по месту нахождения иного лица, имеющего право действовать от имени ЮЛ без доверенности.
На практике встречаются случаи, когда регистрирующий орган при государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица проверяет информацию о том, действительно ли вновь создаваемое общество будет находиться по указанному адресу. Ситуация осложняется еще и тем, что при подаче заявления о регистрации самого общества еще не существует, а значит, в заявлении указывается планируемый, предполагаемый адрес общества. И это вполне понятно - ведь договор аренды не может быть заключен с еще не существующим субъектом.
Единственным документальным подтверждением намерения учредителя разместить создаваемое им общество по указанному адресу будет являться гарантийное письмо от собственника помещения или предварительный договор аренды помещения с последним, что, по нашему мнению, является недопустимым, так как невозможно заключить договор, предварительный в том числе, с еще не существующим субъектом, то есть договор будет ничтожным.
Кроме гарантийного письма или предварительного договора аренды налоговый орган может попросить также свидетельство, подтверждающее право собственности на помещение лица, которое в будущем будет арендодателем, заверенную копию договора аренды, в случае если помещение будет сдаваться в субаренду. Бывает, в случаях, если собственником помещения является ЮЛ, что регистратор требует копии учредительных документов последнего, а также может потребовать от заявителя привести в инспекцию ФНС РФ представителя собственника для личного подтверждения наличия договоренности относительно сдачи в аренду помещения или организовать выездную проверку по адресу, указанному в заявлении, в нарушение пункта 1 статьи 82 Налогового кодекса РФ.
Такое поведение Федеральной налоговой службы основывается на внутренних нормативно-правовых актов с грифом «для служебного пользования», которые недоступны широкому кругу лиц даже для ознакомления.
В п. «а» ст. 12 Федерального закона N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» определяется закрытый перечень документов, предоставляемых при государственной регистрации создаваемого юридического лица. В данный перечень не входят документы, подтверждающие заключение в будущем договора аренды помещения, в виде гарантийного письма от собственника помещения, либо предварительного договора аренды между учредителем и собственником помещения и др.
Предоставление данных документов может осуществляться только по доброй воле учредителей или иных лиц, подающих заявление о государственной регистрации. Регистрирующий орган не имеет права требовать предоставления иных, не входящих в закрытый перечень, определенный законодателем, документов, необходимых для государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица.
Данное суждение подтверждается арбитражной практикой. Так, по одному из дел суд указал, что «такое основание для отказа в государственной регистрации юридического лица, как невозможность идентифицировать юридическое лицо по месту его нахождения, ст. 23 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" не предусмотрено».
При регистрации юридического лица регистрирующий орган вправе лишь направить запрос собственнику помещения с просьбой о подтверждении того, имело ли место согласие собственника на предоставление помещения для регистрации в нем юридического лица. Если выясняется, что собственник такого согласия не давал и, более того, возражал против регистрации общества по данному адресу, регистрирующий орган может отказать в регистрации ЮЛ.
Основанием для отказа в регистрации общества служит довод регистрирующего органа о том, что заявителем при государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица были представлены недостоверные сведения о месте нахождения общества и из этого следует, что заявитель не представил необходимые документы, предусмотренные Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (пп. «а» п. 1 ст. 23).
Сегодня основаниями, по которым регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации вновь создаваемого ЮЛ, являются:
непредставление определенных законом необходимых для государственной регистрации документов (пп. «а» п. 1 ст. 23);
представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган (пп. «б» п. 1 ст. 23);
несоблюдение нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами (пп. «г» п. 1 ст. 23);
подписание неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (пп. «д» п. 1 ст. 23).
Таким образом, в перечне нет такого основания, как недостоверность сведений, содержащихся в представленных документах. По нашему мнению, неверным в действиях регистрирующего органа является отождествление основания «непредставление необходимых документов» с представлением недостоверных сведений. Незаконность отказов в регистрации по данному основанию подтверждает и арбитражная практика.
Указанная проблема возникает из-за того, что налоговые органы при выполнении функции по регистрации ЮЛ проводят правовую экспертизу представляемых им при создании общества документов, которая сегодня не предусмотрена законом.
Федеральным законом N 312-ФЗ было внесено множество поправок в Закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», в частности ст. 9 изменена в части полномочий регистрирующего органа проводить проверку документов, представленных на государственную регистрацию ЮЛ.
Так, в соответствии с п. 4.1 ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в представленных документах сведения, за исключением предусмотренных законом случаев.
Закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» устанавливал, что достоверность сведений в документах, представляемых на государственную регистрацию, подтверждается только лицом, их подающим (ст. 12, 14, 17).
Встречается на практике и еще одна проблема при выборе места нахождения ЮЛ. В случае указания в заявлении в качестве места нахождения жилого помещения учредитель рискует получить отказ в регистрации по многим основаниям.
Во-первых, в связи с тем что, жилое помещение предназначено для проживания граждан и не допускается размещение в жилых помещениях промышленных производств.