наблюдаем и сейчас - банковское законодательство в значительной степени выведено за рамки гражданского, получив тем самым определенную юридическую "автономию", где главным источником права выступают нормативные акты Национального Банка Республики Казахстан. Такая ситуация возникла в силу п. 3 ст. 3 ГК РК, согласно которому отношения, связанные с созданием, реорганизацией, банкротством и ликвидацией банков, контролем за банковской деятельностью и ее аудиторской проверкой, лицензированием отдельных видов банковских операций, регулируются ГК РК в части, не противоречащей законодательным актам, регулирующим банковскую деятельность. Отношения между банками и их клиентами, а также отношения между клиентами через банки регулируются гражданским законодательством[3, с.353].
Вряд ли такое положение можно признать правильным - банковское законодательство всегда и везде являлось частью гражданского законодательства. Поэтому не банковское законодательство должно главенствовать над ГК РК, а ГК РК - над банковским законодательством.
Структуре законодательства Республики Казахстан известно не только моноотраслевое законодательство, но и комплексные массивы законодательства, включающие в свое содержание нормы различных отраслей права[4,с.41]. Комплексный характер присущ хозяйственным правоотношениям, какими являются отношения, возникающие в сфере банковской деятельности. Отношения, возникающие в сфере банковской деятельности и расчетов, регулируются как гражданским, так и административным и финансовым правом.
Согласно теории, предложенной В.К. Райхером, в пределах системы права следует различать две категории отраслей - отрасли основные и комплексные[5, с.146]. Банковское право, являясь результатом "систематики" правовых норм, взятых из основных отраслей, признается комплексной отраслью права. Мнение о банковском законодательстве как о составной части предпринимательского законодательства была высказана B.C. Белых, отметившим, что банковское законодательство формируется на стыке публичного и частного права[6, с.15]. Следует, уточнить, что банковское законодательство, являясь ядром комплексной отрасли банковского права, не воплощает в себе самостоятельной отрасли права. Источники банковского права не исчерпываются только банковским законодательством, банковское право активно использует нормы профилирующих правовых отраслей, таких как гражданское право и финансовое право.
В комплексных объединениях правовых норм главным является не выделение особых юридически дифференцированных отраслей права, а интеграция специальных для той или иной сферы деятельности общества разнородных норм права. Банковское право представляет собой систему правовых норм и институтов, регулирующих на основе сочетания публичных и частных интересов общественные отношения, возникающие в процессе создания банковской системы, а также отношения с участием банков по поводу движения финансовых инструментов как средств обращения, сбережения и как товара[7,с.14].
Среди договоров, закрепленных в ГК РК, самостоятельное место занимают соглашения, участниками которых выступают банки и иные кредитные организации. В законодательстве и научной литературе такие договоры получили название "банковские операции" или "банковские сделки".
К числу таких сделок, прежде всего, относятся кредитный договор, договор банковского вклада, договор банковского счета, договор финансирования под уступку денежного требования, договор о предоставлении банковской гарантии, так как в данных соглашениях предусматривается обязательное участие кредитной организации. Указанный перечень не является исчерпывающим, так как кредитные организации могут участвовать и в других договорах (например, в договоре доверительного управления имуществом, договоре займа и т.д.).
Банковские сделки чрезвычайно распространены в гражданском обороте благодаря экономической эффективности, тому доходу, который могут получить как банки, так и их клиенты. Благодаря банкам временно свободные денежные средства из тех сфер, в которых накапливается их избыток, переходят туда, где в них возникла необходимость. Банки привлекают у физических и юридических лиц денежные средства, а затем выгодно размещают их путем предоставления кредитов. В результате чего вкладчики получают прибыль в виде процентов, владельцы счетов получают возможность быстро и эффективно осуществлять расчеты, банк получает еще большую прибыль от кредитной деятельности, а заемщики могут использовать полученные кредиты для осуществления своих целей (приобретение жилья, развитие предпринимательской деятельности и приобретение имущества и т.д.).
"Деньги, авансированные в инвестиционные проекты, торговые операции, сделки с объектами недвижимости, ценными бумагами, приносят, как правило, такую прибыль, которой достаточно для удовлетворения интересов всех участников цепочки отношений: лиц, предоставляющих временно свободные средства, лиц, их использующих и, конечно, банков, через которые проходят деньги"[8 с.58].
Банковская система является важнейшей частью экономической системы Республики Казахстан, от эффективности которой зависит экономическая стабильность нашего государства. Мы все прекрасно помним причины экономического кризиса, и те катастрофические его последствия. Казахстанские граждане потеряли значительные средства, прежде всего в иностранной валюте, которые находились во вкладах в коммерческих банках. Многие банки стали банкротами, у населения исчезло доверие к банкам, и многие люди стали активно переводить деньги в доллары, храня последние дома, и не прибегая к помощи банков. К счастью, в настоящее время банковская система РК начинает восстанавливаться, в связи с чем, активизируется рынок банковских сделок.
Деятельность по государственному регулированию банковской деятельности не предполагает равенства сторон, отношения строятся по вертикали на основе власти и подчинения между Национальным Банком РК и кредитными организациями. Государственное регулирование банковской деятельности направлено на защиту экономических интересов государства, возникающие при этом отношения между Национальным Банком РК, с одной стороны, кредитными организациями, юридическими и физическими лицами - с другой, имеют публичный характер. Банковское право затрагивает частноправовую сферу отношений, регулируя осуществление субъектами банковской системы Республики Казахстан банковской деятельности[3,с. 354].
Под банковской деятельностью понимается совокупность обычно и реально осуществляемых банковских операций коммерческими банками и иными кредитными организациями как специальными субъектами по поводу денег и других финансовых инструментов как средств обращения, накопления и товара. Суть банковской деятельности заключается в том, что это профессиональная предпринимательская деятельность по привлечению денежных средств с целью их последующего размещения от своего имени на условиях возвратности, срочности и платности[9, с.12].
В соответствии с Законом "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" отношения между кредитными организациями и их клиентами строятся на договорной основе, то есть данные отношения являются гражданско-правовыми[2]. Банковская деятельность осуществляется кредитными организациями своей волей и в собственном интересе.
Новый ГК РК (Особенная часть) уделяет банковской деятельности гораздо больше внимания, чем было ранее. При этом необходимо подчеркнуть, что многие положения ГК носят принципиально новый характер.
В главе 38 ГК РК содержатся общие положения о банковском обслуживании. ГК РК ввел новую категорию - договор банковского обслуживания, носящую родовой характер по отношению ко всем видам банковских договоров. Глава, посвященная банковскому обслуживанию, редакционно выполнена по следующей схеме: 1) общие положения; 2) отдельные виды договоров. То есть, сама правовая конструкция представлена общей и особенной частями.
По договору банковского обслуживания, что, повторяем, является новой категорией для гражданского (да и банковского) права, одна сторона (банк) обязуется по поручению другой стороны (клиента) оказать банковские услуги, а клиент обязуется оплатить эти услуги, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 739 ГК)[1]. Таким образом, договор банковского обслуживания является консенсуальным, по общему правилу возмездным договором.
Как мы видим, договор банковского обслуживания является разновидностью договора возмездного оказания услуг, являющегося, кстати, новым видом договора, предусмотренного ГК РК.
Наше законодательство сделало очередной шаг вперед, закрепив общие нормы, касающиеся банковского обслуживания, и в этом направлении идет впереди гражданского законодательства некоторых соседних государств. Аналогичные нормы отсутствуют, к примеру, в гражданских кодексах Кыргызской Республики, Российской Федерации. В перспективе при формировании отдельных групп смежных договоров целесообразно будет всегда выделять их наиболее типичные черты и обобщенно закреплять в гражданском законодательстве. Это положительно скажется на качестве правового регулирования в целом.
Важность выделения договора банковского обслуживания в том, что входе его реализации решаются вопросы взаимоотношений банка и как минимум одного из участников расчетных - кредитных отношений между хозяйствующими субъектами. Таким образом, эти договоры служат предпосылкой расчетных и кредитных отношений.
ГК РК перечисляет следующие виды договоров банковского обслуживания:
) договор банковского счета;
) договор о переводе денег;
) договор банковского вклада, который преимущественно опосредует кредитные отношения;
) другие виды договоров, предусмотренные законодательством или соглашением сторон[3, с.355].
При этом оговаривается правило, носящее довольно принципиальный характер: "Банк может использовать имеющиеся на счете деньги гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться своими деньгами" (пп. 2 и 3 ст. 739 ГК)[1].
Т.е. при условии создания гарантий беспрепятственного осуществления клиентом возможности осуществления права собственности на свои средства банк может пользоваться деньгами, находящимися на счету, и в ходе реализации договоров, содействующих платежному обороту, возникают отношения кредитного характера.
К договорам по оказанию расчетных услуг необходимо относить договор расчетов платежными поручениями, чековый договор, договор расчетов аккредитивами, договор инкассации долговых требований, посредством которого осуществляются расчеты платежными поручениями - требованиями и инкассовыми распоряжениями. К этой же группе относятся договоры, связанные с межбанковскими расчетами: договор об установлении корреспондентских отношений, договор расчетов в клиринговых палатах.
Обращает на себя внимание то обстоятельство, что среди перечисленных договоров отсутствует такой распространенный в практике банковской деятельности договор, как договор банковского займа, именуемый иногда кредитным договором или же договором банковской ссуды.
Помимо договоров, связанных с банковскими счетами, к банковским договорам по содействию платежному обороту необходимо относить договор металлического счета, заключаемый при ведении металлических счетов. Его сущность заключается в клиринговом учете стоимости хранимых ценностей. Также следует упомянуть договоры, связанные с осуществлением клиринговых операций на рынке ценных бумаг.
Некоторые из перечисленных договоров будут рассмотрены далее. Общие положения о банковском обслуживании, содействующем платежному обороту, опирается на структуру гражданского законодательства. Является целесообразным выяснение наиболее принципиальных вопросов, по которым осуществляется взаимодействие банка и клиента.
Из числа положений, носящих общий характер (то есть относящихся ко всем видам договоров банковского обслуживания), важное значение имеет статья, устанавливающая ограничение распоряжения деньгами, находящимися в банке.
Как уже отмечалось выше, банк обязан гарантировать своему клиенту возможность распоряжаться своими деньгами, находящимися на счете. То есть, субъектом, обладающим правом распоряжения денежными средствами, выступает сам клиент. Однако в некоторых ситуациях это право подлежит ограничению в силу притязаний на денежные средства клиента других лиц.
Гражданский кодекс выделяет один такой случай: арест денег клиента.
На деньги юридических лиц и граждан, находящихся в банках, может быть наложен арест не иначе, как судами, органами следствия и органами дознания по находящиеся в их производстве уголовным и гражданским делам. При этом срок ареста находящихся в банках денег не может превышать сроков, установленных для ведения соответствующих дел уголовно-процессуальным и гражданско-процессуальным законодательством (пп. 1 и 2 ст. 740 ГК)[1].
Отметим, что в соответствии с УПК РК дознаватель, следователь с санкции прокурора или суд вправе наложить арест на имущество подозреваемого, обвиняемого или лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия, в целях обеспечения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или возможной конфискации имущества. При наложении ареста на денежные средства и иные ценности, находящиеся на счетах и вкладах в банках и кредитных учреждениях, расходные операции по данному счету прекращаются в пределах средств, на которые наложен арест (ст. 161 УПК)[10].
Ограничение распоряжения деньгами клиента, находящимися в банке, не означает их конфискации, реквизиции либо какого иного обращения взыскания на денежные средства клиента. Для этих целей ГК РК вводит институт принудительного изъятия денег клиента. В соответствии со ст. 741 ГК РК принудительное изъятие находящихся в банках денег юридических лиц и граждан может быть произведено только на основании вступившего в законную силу приговора или решения суда[1]. Следовательно, всякого рода внесудебное принудительное изъятие (например, на основании распоряжения налоговых органов в связи с взиманием недоимки) является незаконным.
Таким образом, способствуя осуществлению расчетов между различными субъектами гражданско-правовых и иных отношений, по которым предусмотрены расчеты, банки должны соблюдать интересы лиц, с которыми заключены договоры о банковском обслуживании. Банки могут ограничивать распоряжение денежными средствами, находящимися на счетах клиентов только по решению суда, постановлениями органов следствия, дознания и органов, исполняющих судебные решения, которые приняты в соответствии с нормами уголовно-процессуального и гражданско-процессуального законодательства. Сроки ограничения запрещения распоряжения средствами не должны превышать сроков, предусмотренных уголовно-процессуальным и гражданско-процессуальным законодательством. Решения органов следствия и дознания о наложении запрета распоряжения деньгами клиента могут быть обжалованы в суде в порядке, предусмотренном законодательными актами.
Изъятие денежных средств юридических лиц и граждан без их согласия допускается только на основании приговора или решения суда, вступивших в законную силу или судебного приказа.
Банк, перечисляя денежные средства по тем или иным основаниям, обязан учитывать достаточность средств на счетах клиентов для удовлетворения всех требований об оплате. При этом, исполняя распоряжения клиента или других лиц об оплате, банк руководствуется последовательностью (календарной очередностью) их поступления.
В тех случаях, когда денег клиента в банке недостаточно для удовлетворения какого-либо очередного требования, за исключением случаев, предусмотренных в законодательных актах Республики Казахстан, банк осуществляет накопление суммы достаточной для удовлетворения требования за счет денег, поступающих в пользу клиента. Если же к клиенту предъявлено несколько требований, то банк соблюдает соответствующую очередность их удовлетворения. В данном случае нормы, регламентирующие банковские расчеты, приведены в некоторое соответствие с нормами Общей части Гражданского кодекса, устанавливающими очередность обращения взыскания на имущество юридических лиц при их ликвидации, (ст. 51 ГК РК)[11].
В первую очередь, осуществляется взыскание денег по оплате требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также взыскание денег по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение требований о взыскании алиментов.
Во вторую очередь производится взыскание денег для расчетов по исполнительным документам, предусматривающим взыскание денег в удовлетворение требований об уплате пособий к отпуску и заработной платы лиц, работающих по трудовым договорам и соглашениям, выплате вознаграждения по авторским договорам.
В третью очередь производится взыскание денег по обязательствам клиента перед бюджетом.
В четвертую очередь взыскание денег по исполнительным документам, предусматривающих удовлетворение иных денежным требований.
В пятую очередь в порядке календарной очередности производится взыскание денег для удовлетворения остальных требований, предъявленных к кредитору[11].
Таким образом, требованиям, основанным на документе, имеющем исполнительную силу, придан приоритет перед распоряжениями об оплате, исходящими от кредиторов по гражданско-правовым обязательствам и самих клиентов.
Взыскание денег по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в очередности, исходя из времени поступления исполнительных документов (иных распоряжений об оплате).
В тех случаях, когда юридическое лицо, являющееся клиентом, ликвидируется, удовлетворение кредиторов производится непосредственно в очередности, предусмотренной статьей 51 ГК РК (п. 3 ст. 742 ГК РК)[1].
Отметим, что в данном случае возникло противоречие между ГК и Налоговым Кодексом РК. ГК РК предусматривает, что обязательства перед бюджетом выполняются в третью очередь, Налоговый Кодекс РК устанавливает первоочередное исполнение указаний налоговых органов, касающихся безусловного перечисления соответствующих налогов (подпункт 5 ст. 147 НК РК)[12].
Говоря об очередности платежей, необходимо учитывать, что ст. 742 ГК РК устанавливает эту очередность применительно к исполнительным документам. Если такие документы в банк не поступают, то очередность платежей при недостаточности денег клиента определяется не банком, а самим клиентом.
Поскольку принудительное изъятие находящихся в банках денег клиентов может производиться только на основании вступившего в силу приговора или решения суда, то к исполнительным документам, о которых речь идет в ст. 742 ГК РК, относятся исключительно судебные акты. В некотором смысле к разряду исполнительных документов могут быть отнесены и распоряжения налоговых органов.
Дело в том, что в соответствии со ст. 154 НК РК в случае неуплаты налогов в сроки, установленные налоговым законодательством, ГК РК, органы налоговой службы имеют право взимать со счетов налогоплательщиков или их дебиторов средства в пределах образовавшейся задолженности по налогам, штрафам и пени, если налогоплательщик или его дебиторы согласны с уплатой такой задолженности[12].
Согласием считается: представление налогоплательщиком декларации по налогам; необжалование выявленной и начисленной задолженности в течение 5 банковских дней. Следовательно, если налогоплательщик или его дебитор не выразят своего несогласия с начисленной налоговой задолженностью, то расторжение (инкассовое поручение) налогового органа о взимании этой задолженности приобретает характер исполнительного документа. Впрочем, невыражение несогласия означает согласие с данным взиманием. Это позволяет говорить о том, что соответствующее изъятие денег клиента теряет характер принудительного.
В заключение отметим, что установление ГК РК правила, согласно которому принудительное изъятие находящихся в банке денег клиента может быть произведено только на основании решения суда, основано на п. 3 ст. 26 Конституции РК, предусматривающей, что никто не может быть лишен своего имущества, иначе как по решению суда[13].
Гражданский кодекс вводит новую для себя категорию "банковская тайна", устанавливая при этом, что банк гарантирует неразглашение банковской тайны (ст. 745 ГК РК)[1]. Правда, статья носит отсылочный характер. Перечень сведений, составляющих банковскую тайну, и основания ее выдачи определяются законодательными актами, регулирующими банковскую деятельность.
В настоящее время в качестве такого акта выступает Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, от 31 августа 1995 г. "О банках и банковской деятельности"[2].
Согласно ст. 50 данного Закона банковская тайна включает в себя сведения о наличии, владельцах и номерах счетов депозитов, клиентов и корреспондентов банка, об остатках и движении денег на этих счетах самого банка, об операциях банка (за исключением общих условий проведения банковских операций), а также сведения о наличии, владельцах, характере и стоимости имущества клиентов, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банков[2].
Банковская тайна может быть раскрыта только владельцу счета (имущества), любому третьему лицу на основании письменного согласия владельца счета (имущества), данного в момент его личного присутствия в банке, а также лицам, указанным в данной статье.
Так, справки о наличии и номерах счетов выдаются банку, по отношению к которому клиент является заемщиком, гарантом, поручителем или залогодателем, на основании письменного запроса, подписанного председателем правления банка или лицом, его замещающим, при условии представления документа, подтверждающего получение кредита.
Справки об остатках и движении денег на банковских счетах юридического лица выдаются:
а) органам дознания и предварительного следствия: по находящимся в их производстве уголовным делам;
б) судам: по находящимся в их производстве делам на основании определения суда;
в) прокурору: на основании постановления о производстве
проверки, в пределах его компетенции, по находящемуся у него на рассмотрении материалу;
г) таможенным органам: по экспортным и импортным операциям клиентов.
Справки об остановках и движении денег на счетах физического лица, а также сведения о характере и стоимости его имущества, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка, выдаются:
а) представителям физического лица: на основании нотариально удостоверенной доверенности;
б) органам дознания и предварительного следствия: по находящимся в их производстве уголовным делам в случаях, когда на деньги и иное имущество физического лица, находящееся на счетах или хранении в банке, может быть наложен арест, обращено взыскание или применена конфискация имущества;
в) судам: по находящимся в их производстве делам на основании определения суда в случаях, когда на деньги и иное имущество физического лица, находящиеся на счетах или на хранении в банке, может быть наложен арест, обращено взыскание или применена конфискация имущества;
г) прокурору: на основании постановления о производстве проверки, в пределах его компетенции, по находящемуся у него на рассмотрении материалу;
д) таможенным органам: по экспортным и импортным операциям клиентов.
Справки о наличии счетов физического лица и об остатках денег на них, а также сведения о наличии, характере и стоимости его имущества, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка, в случае смерти владельца выдаются:
а) лицам, указанным владельцем счета (имущества) в за вещательном распоряжении;
б) судам и нотариальным конторам: по находящимся в их производстве наследственным делам;
в) иностранным консульским учреждениям: по находящимся в их производстве наследственным делам.
Информация, содержащая банковскую тайну, представляется налоговым органам по вопросам, связанным с налогообложением, в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан.
Таким образом, банк предоставляет гарантии нераспространения банковской тайны. Банковская тайна это режим строгой конфиденциальности сведений о наличии, владельцах и номерах банковских счетов депозиторов, клиентов и корреспондентов банка, об остатках и движении денег на этих счетах и счетах самого банка (за исключением общих условий банковских операций), а также сведений о наличии, владельцах, характере и стоимости имущества клиентов, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка. Не относятся к банковской тайне сведения о кредитах, выданных банком, находящимся в процессе ликвидации[3, с.356].
Порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, а также круг субъектов, которым они могут быть предоставлены, определяются в соответствии со статьей 50 Закона о банках и банковской деятельности[2].
Некоторые виды банковского обслуживания вправе производить организации, осуществляющие отдельные виды банковской деятельности, например, они, могут осуществлять клиринговые операции. Оказание отдельных видов банковских услуг такими организациями осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом и банковским законодательством.
В статье 746 ГК РК содержится имеющая значение для всех отдельных договоров по банковскому обслуживанию норма об ответственности за ненадлежащее исполнение договора. Она касается ответственности банка. В тех случаях, когда банк несвоевременно зачисляет на счет клиенту поступившие ему деньги, либо неправомерно списывает их со счета, а также ненадлежащим образом выполняет или не выполняет указаний клиента о перечислении денег со счета либо об их выдаче со счета, банк обязан уплатить 0,5 процента этих сумм за каждый день задержки и возместить убытки в части, не покрытой процентами[1].
Ответственность клиента будет определяться в соответствии с общими положениями об ответственности в гражданском праве, специальным законодательством, а также конкретными договорными нормами.
.2 Статус банка в договоре банковского счета и банковского вклада
В соответствии с Законом "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" банк - юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, которое в соответствии с настоящим Законом правомочно осуществлять банковскую деятельность[2]. Официальный статус банка определяется государственной регистрацией юридического лица в качестве банка в органах юстиции и наличием лицензии уполномоченного органа по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций на проведение банковских операций.
Республика Казахстан имеет двухуровневую банковскую систему. Национальный Банк является центральным банком государства и представляет собой верхний (первый) уровень банковской системы. Задачи, принципы деятельности, правовой статус и полномочия Национального Банка определяются Законом Республики Казахстан "О Национальном Банке Республики Казахстан".
Национальный Банк осуществляет регулирование и надзор по отдельным вопросам банковской деятельности в пределах своей компетенции и способствует созданию общих условий для функционирования банков и организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций. Регулирующие и надзорные функции Национального Банка в отношении банков и организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций, направлены на поддержание стабильности денежно - кредитной системы Республики Казахстан, защиту интересов кредиторов банков, их вкладчиков и клиентов.
Все иные банки представляют собой нижний (второй) уровень банковской системы за исключением Банка развития Казахстана, имеющего особый правовой статус, определяемый законодательным актом Республики Казахстан[2].
Действительно, непростая задача - найти тот самый банк, который не только сохранит, но и приумножит ваши финансы, не только убережет от потерь в неразумных проектах, но и поможет разработать и реализовать программу эффективного развития бизнеса, не только предоставит качественное расчетно-кассовое обслуживание, но и обеспечит оптимизацию вашей финансово-хозяйственной деятельности.
Возможно ли выбрать такой банк из множества? Возможно, если при выборе учитывать следующие обстоятельства.
1. Возраст банка
Если коммерческому банку более десяти лет - это значит, что он прошел "славный путь" выживания, преодолев и безудержную гиперинфляцию, и резкую смену правил деятельности, и дикую приватизацию, и массовые банкротства, и, наконец, полномасштабный национальный дефолт.
Более того, если при этом банк не прибегал к реструктуризации задолженностей, а всегда в срок и в полном объеме выполнял свои обязательства, можно с большой долей вероятности утверждать, что такой банк в будущем, несмотря ни на какие проблемы казахстанской экономики, будет жизнеспособен и не подведет своих клиентов.
2. Репутация, имидж банка
Если банк не менял свое имя (часто это делается для того, чтобы имевшие место проблемы и отрицательный имидж банка не идентифицировались с его новым названием), не был несколько раз продан новым владельцам (как правило, в связи с накопившимися безнадежными долгами), не упоминался в криминальных и иных скандальных историях, не имеет репутации банка, зарабатывающего на отмывании "грязных" денег, тогда такой банк заслуживает вашего внимания, ибо это настоящий банк, а не "меняльная контора".
Деловая репутация банка, его имидж и бренд - это ценные нематериальные активы, накапливаемые годами безупречной деятельности. Такие активы ведущих мировых банков оцениваются во многие миллиарды долларов. Поэтому выбирать надо только тот банк, который дорожит своей репутацией, что означает его намерение работать долго и успешно.
3. Размеры и рейтинг банка
Размеры банка сами по себе могут свидетельствовать лишь об объеме его обязательств и активов. Крупный банк не может быть априори лучше среднего или небольшого. Более того, кризис 2008 г. показал, что, прежде всего крупные банки не справились с кризисом. Все зависит, во-первых, от качества пассивов и активов конкретной кредитной организации, а во-вторых - от целей, преследуемых клиентом при выборе банка.
В определенной степени о качестве банка говорят те или иные рейтинги, регулярно публикуемые в прессе. Если банк обслуживает значительное число клиентов и остатки на их счетах в банке весомы, если чистые активы банка занимают большой процент относительно валюты его баланса, если банк демонстрирует стабильный рост качественных активов, такой банк является надежным и должен вызывать ваш интерес.
Дальше необходимо решить, какого размера качественный банк вам нужен. Если ваша главная задача - иметь большие кредитные ресурсы, тогда необходимо идти в крупный банк. Если вам, прежде всего, необходимо иметь высококачественное комплексное финансовое обслуживание, тогда ваш банк - это крепкий универсальный банк средних размеров. Наконец, ваша компания из числа развивающихся и вам подходит только проектное финансирование без жесткого обеспечения, а, поэтому, вы не сможете эффективно работать с банком без постоянного тесного контакта с его руководством, тогда вам подходит небольшой, но высокопрофессиональный банк.
Необходимо заметить: никогда не следует выбирать банк по формальным балансовым показателям, прежде всего по размеру капитала.
4. Организация банка
Предпочтительнее иметь дело с банком, организационно-правовая форма которого - открытое акционерное общество, ибо такая форма обеспечивает наибольшую открытость (прозрачность) кредитной организации, прежде всего в вопросе о структуре собственности. Если акционеры банка четко обозначены и являются лицами (юридическими и физическими) с хорошей репутацией, если между владельцами банка нет конфликта, если участники банка настроены на его развитие, а не на злоупотребление своим положением в банке, спокойно выбирайте такой банк. Важно также, чтобы клиенту предоставлялась возможность войти в состав акционеров банка при очередной эмиссии его акций.
Необходимо также рассмотреть и оценить организационно-штатную структуру банка: штат кредитной организации не должен быть раздут, но при этом в нем должны быть все необходимые для комплексного обслуживания специалисты. Структура подразделений банка должна быть понятна клиенту и позволять ему точно понимать: в какое подразделение обращаться по тому или иному вопросу.
Сотрудники банка в большинстве своем должны иметь высшее образование, а руководящий менеджмент - солидный (не менее 5-7 лет) банковский стаж. Важно знать, не повинны ли топ-менеджеры кредитной организации в каком-либо банкротстве, не являются ли они аффилированными лицами каких-либо компаний с отрицательной репутацией, не имеют ли контактов с криминальными элементами, не злоупотребляют ли своим служебным положением в банке в ущерб корпоративным интересам.
В кредитной организации непременно должны быть высококлассные специалисты узкого профиля, способные быстро и точно решить любую сложную проблему клиента в сфере использования финансовых инструментов. При этом специалисты и топ-менеджеры банка обязательно должны быть доступны клиенту[14, с.55].
5. Надежность банка
Как правило, рейтинги надежности кредитных организаций рассчитывают по уровню мгновенной ликвидности. Конечно, хорошо, когда у банка много средств в его кассе и на счетах, но нужен разумный баланс между ликвидностью и доходностью банка, иначе самой надежной будет считаться неработающая кредитная организация. Как же определить, что банк действительно надежен, но при этом активно работает с клиентами, обеспечивая их необходимыми финансовыми ресурсами?
Во-первых, самую объективную и точную оценку надежности банка дают сами кредитные организации, регулярно устанавливая и пересматривая лимиты кредитования на межбанковском рынке. Если у банка значительный, постоянно растущий совокупный лимит на межбанковские заимствования, а банк использует его в небольшой части, следовательно, вы имеете дело с надежным банком.
Во-вторых, различные реструктуризации задолженностей, пролонгации депозитов, сбои в своевременном зачислении и проведении клиентских платежей говорят о наличии у кредитной организации проблем с ликвидностью, и она не может считаться надежной.
В-третьих, если банк привлекает любые денежные средства на любые, даже очень короткие сроки, и если при этом он обещает явно завышенные проценты (нормальные депозитные проценты могут быть лишь на 3-6 пунктов выше уровня инфляции), обходите такой банк стороной. Надежная кредитная организация всегда проводит продуманную депозитную политику.
6. Качество расчетно-кассового обслуживания
Для обеспечения универсальности и высокого качества обслуживания клиентов банк должен иметь набор соответствующих лицензий, прежде всего общую банковскую (право осуществления полного набора банковских операций), валютную, фондовую и на право обслуживания физических лиц.
Кроме того, кредитная организация должна действительно профессионально осуществлять весь комплекс банковских операций, сделок и услуг в сфере расчетно-кассового обслуживания. В первую очередь, банк должен быть доступен клиенту круглосуточно посредством широкого применения системы "Клиент-Банк", использования возможностей Интернета и участия в системе электронных межрегиональных расчетов банка (расчеты "день в день").
В настоящее время наличие у банка широкой сети региональных филиалов не является его бесспорным преимуществом, так как современная банковская платежная система работает эффективно и не требуется создания автономных (внутри одного банка) систем. Вместе с тем в интересах качественного обслуживания удаленных клиентов кредитная организация должна уметь и иметь возможность открывать филиалы и дополнительные офисы (отделения, операционные кассы, обменные пункты).
"Высшим пилотажем" расчетно-кассовой деятельности банка является его способность обеспечить четкое централизованное функционирование финансовых систем групп аффилированных клиентов или крупного клиента с широкой филиальной сетью (или сетью дочерних структур). Как правило, для таких клиентов кредитные организации выделяют персонального менеджера.
7. Кредитная политика банка
Клиенты, иногда недовольные жесткой кредитной работой банка, должны откровенно ответить себе на вопрос: стали бы они обслуживаться в банке, проводящем рискованную кредитную политику? Ответ известен заранее.
Кредитная политика банка верная, оптимальная, если:
банк обеспечивает своих клиентов кредитными ресурсами в тех объемах, которые действительно необходимы и обеспечены;
кредитная организация распределяет денежные ресурсы между клиентами на основе справедливости, конкурентных преимуществ, а не в связи с "особыми" отношениями с топ-менеджерами банка;
кредитная работа в банке позволяет клиентам пользоваться широким спектром ссудных инструментов: срочный кредит, кредитная линия, вексельное кредитование, овердрафт, факторинг, форфейтинг, аккредитив;
кредитная организация принимает различные виды обеспечения кредита - от ликвидного залога до стабильного оборота по счетам клиента - в зависимости от кредитной истории заемщика и его финансового положения;
процентная ставка по кредиту обеспечивает равноправное, справедливое распределение дохода между банком и заемщиком - такое партнерство должно быть рентабельным для обеих сторон.
Очень важно, чтобы кредитная организация умела и стремилась работать с развивающимися компаниями в сфере среднего и малого бизнеса, в том числе в режиме проектного финансирования
8. Оптимизация деятельности клиента
Банк должен быть опорным финансовым партнером предприятия, способным реально оказать содействие в оптимизации финансово-хозяйственной деятельности клиента. В этой части банк может предоставить следующие услуги:
возможность эффективно управлять всеми счетами, включая счета дочерних и аффилированных структур, правильно их структурировать, оптимизировать систему и инструменты расчетов и налогообложения;
содействие экстенсивному развитию бизнеса путем рекомендации банком своим клиентам работать с другими его клиентами. В этом случае банк выступает не только в роли финансового агента, но и до определенной степени как маркетинговый посредник и гарант исполнения сделок;
хеджирование финансовых и имущественных рисков, доверительное управление имуществом и ценными бумагами, депозитарные услуги;
консультативные услуги, что требует необходимой степени доверия к менеджерам банка. Клиент должен иметь возможность, к примеру, прийти в банк не с подписанным контрактом для открытия паспорта сделки, а с проектом договора и выработать окончательный вариант с участием менеджеров банка, что важно не потому, что коммерсант плохо разбирается в своих сделках, а потому что у банковских работников может быть другой угол зрения на тот же вопрос и они могут заострить внимание на проблемах, не видимых клиенту[14, с.56].
9. Комплексное обслуживание физических лиц
Универсальное обслуживание физических лиц, прежде всего менеджеров компаний-клиентов банка, требует следующего комплекса банковских услуг:
открытие и ведение рублевых и валютных счетов, включая системные платежи;
переводы денежных средств без открытия счета;
перевод и получение иностранной валюты без открытия счета (например, через Western Union);
размещение тенговых и валютных депозитов;
специальный антиинфляционный вклад: корзина валют - тенге, доллары, евро;
приобретение долговых обязательств банка (простые векселя, сберегательные сертификаты, в том числе на предъявителя);
приобретение, продажа и управление ценными бумагами;
кредитование, в том числе ипотечное (под залог имущества и ценных бумаг);
валютно-обменные операции, приобретение и продажа валютных ценностей;
выпуск и обслуживание дебетных и кредитных международных пластиковых карт;
размен и обмен денежных банкнот;
хранение денег, ценностей и документов в персональном депозитном сейфе;
открытие счетов в зарубежных банках, покупка/продажа иностранных ценных бумаг;
консультирование по финансовым вопросам.
В заключение необходимо отметить, что многим клиентам важно получить в одном месте полный комплекс всевозможных услуг. Не только банковских, но и других финансовых, лизинговых, страховых, аудиторских, консалтинговых, в том числе по комплексной автоматизации управления производством и финансами предприятия и т. п. Поэтому подлинно универсальный клиентский банк - это банк, который на своей базе с участием аффилированных структур сформировал "супермаркет услуг" для своих клиентов, т. е. в полной мере выполняет функцию комплексной финансовой и консалтинговой организации.
2. Правовая характеристика договора банковского счета
.1 Понятие и правовая природа договора банковского счета
Договор банковского счета это правовое отношение, входящее в состав комплексных расчетных обязательств, где наряду с данным договорным отношением всегда возникают и правовые отношения, связанные с осуществлением платежей. Таким образом, реализация расчетных обязательств всегда зависит от существования данных отношений.
В Законе Республики Казахстан "О платежах и переводах денег"[15] банковский счет определяется как способ отражения договорных отношений между банком и клиентом по приему вклада (депозита) и совершением банком операций, связанных:
) с обеспечением наличия и использования банком денег, принадлежащих клиенту;
) с принятием (зачислением) денег в пользу клиента;
) с выполнением распоряжения клиента о переводе денег в пользу третьих лиц в порядке, предусмотренном договором банковского счета или договором банковского вклада;
) с исполнением распоряжения третьих лиц об изъятии денег клиента, если это не предусмотрено договором банковского вклада или банковского счета;
) с осуществлением приема от клиента и выдачи ему наличных денег в порядке, предусмотренном договором банковского счета или банковского вклада;
) с представлением по требованию клиента информации о сумме денег клиента в банке и произведенных операциях в порядке, предусмотренном договором банковского счета или банковского вклада;
) с выплатой вознаграждения в размере и порядке, определяемым договором банковского счета или банковского склада;
) с осуществлением иного банковского обслуживания клиента, предусмотренного договором, законодательством или применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Банковские счета открываются при заключении банком и клиентом договора банковского счета или банковского вклада.
Статья 30 Закона "О банках и банковской деятельности" предусматривает, что открытие и ведение банковских счетов юридических и физических лиц, корреспондентских счетов банков и организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций, относится к операциям банков[2].
Согласно ГК РК, по договору банковского счета одна сторона (банк) обязуется принимать деньги, поступающие в пользу другой стороны (клиента), выполнять распоряжения клиента о переводе (выдаче) клиентам или третьим лицам соответствующих сумм денег и оказывать другие услуги, предусмотренные договором банковского счета (ст. 740 ГК)[1].
Отметим, что ранее в гражданско-правовой литературе было более распространенным наименование "договор расчетного счета", хотя помимо этого счета существовали текущие счета, спецссудные счета и т.д. В настоящее время признано целесообразным объединить все виды счетов одним видом договора.
Договор банковского счета является публичным договором, то есть банк обязан заключить договор с любым лицом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных условиях.
Клиентами банка могут быть как юридические, так и физические лица (в качестве последних обычно выступают индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность без образования юридического лица).
Договор банковского счета заключается путем открытия клиенту или указанному им лицу счета в банке на условиях, согласованных сторонами. Одновременно клиенту для целей учета его денег в банке присваивается индивидуальный идентификационный код на условиях, согласованных сторонами. Отметим, что положения об указанном коде являются новыми для ГК РК.
Гражданский кодекс предусматривает, что юридические лица и граждане самостоятельно выбирают банки для обслуживания и вправе заключать договоры банковского счета как с одним, так и несколькими банками (п. 2 ст. 747 ГК)[1].
Данное положение также является новым для ГК, и оно введено вопреки настойчивому стремлению налоговых органов обязать клиента быть прикрепленным лишь к одному банку.
Следует отметить, что вначале договор банковского счета был закреплен в ГК РК как бессрочный. Однако это было признано излишне категорическим, так как возможны случаи, когда необходимо ограничить срок договора. Поэтому Законом РК от 29 ноября 1999 г. "О внесении изменений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть)" п. 3 ст. 747 ГК был дополнен словами "если иное не установлено законодательными актами или соглашением сторон"[1].
Договор банковского счета носит консенсуальный характер. Он считается заключенным по достижении сторонами соглашения по всем существенным его условиям. К существенным условиям договора банковского счета относятся условия о предмете, порядке распоряжения деньгами, находящимися в банке, условия оказания банком услуг и порядок их оплаты. Дополнительные условия договора банковского счета могут содержаться в законодательстве. Специфика договоров, заключаемых в сфере банковского обслуживания, заключается в том, что его условия, включая условия ведения банковского счета, определяются банковским законодательством. Кроме этого, банки в соответствии с п. 1 ст. 31 Указа "О банках и банковской деятельности" вправе осуществлять те или иные операции только при наличии правил, определяющих общие условия проведения операций и внутренних правил.
Сказанное не означает, что клиенты лишаются возможности выбора. Банки обязаны по первому требованию клиента предоставлять Правила об общих условиях проведения операций. Соответственно будущий клиент должен, прежде всего, ознакомиться с условиями ведения банковского счета и впоследствии они будут охвачены рамками соглашения банка и клиента. Права и обязанности сторон, неурегулированные непосредственно договором и правилами банка, определяются в соответствии с гражданским и банковским законодательством. К примеру, операции банковского счета регламентируются Инструкцией о порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан, утвержденной постановлением правления Национального банка Республики Казахстан от 2 июня 2000 года №266[16].
Юридические лица и граждане самостоятельно выбирают банк для обслуживания и вправе заключать договоры банковского счета как с одним, так и с несколькими банками. В договоре банковского счета права и обязанности возникают у обеих сторон договора, вследствие этого он рассматриваются как двусторонний договор. Поскольку договор банковского счета относится к договорам банковского обслуживания, он по общему правилу является возмездным для владельца счета (клиента). За пользование денежными средствами клиента вознаграждение уплачивает банк. В соответствии со статьей 751 ГК РК банк уплачивает вознаграждение в размере и порядке, определяемых договором, но не менее официальной ставки рефинансирования Национального банка Республики Казахстан на день выплаты вознаграждения[1].
Договор банковского счета должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора банковского счета влечет недействительность этого договора.
Элементы договора. Стороны договора банк и клиент. Клиент это любое лицо, юридическое или физическое. С учетом того, что внесение банковских вкладов охватывается дееспособностью несовершеннолетних, обладателями счетов по договору банковского договора могут быть и несовершеннолетние. При этом действующее законодательство не проводит принципиальной разницы между режимом счетов физических и юридических лиц, различие наблюдается в порядке открытия данных счетов. Совершение операций будет проводиться в соответствии с объемом право-, дееспособности, которой обладает клиент. Предмет договора (денежные средства) составляют деньги (тенге или иностранная валюта).
.2 Содержание договора банковского счета
банковский договор клиент предпринимательский
В ГК довольно подробно прописаны обязанности банков, что, бесспорно, является его достоинством.
Так, банк обязан:
- обеспечить наличие денег при предъявлении требований клиента;
- принимать деньги, поступившие в пользу клиента;
- выполнять распоряжения клиента о переводе денег в пользу третьих лиц;
- исполнять распоряжения третьих лиц об изъятии денег клиента, если это предусмотрено договором банковского счета;
5)осуществлять прием от клиента и выдачу ему наличных денег в порядке, установленном договором банковского счета;
- представлять по требованию клиента информацию о сумме денег в банке и произведенных операциях в порядке, предусмотренном договором;
- производить иное банковское обслуживание клиента, предусмотренное договором, законодательством и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота (ст. 750 ГК)[1].
В первоначальном варианте ст. 751 ГК РК был установлен размер вознаграждения за пользование деньгами "не менее официальной ставки рефинансирования Национального Банка Республики Казахстан на день выплаты вознаграждения". Аналогичное правило было установлено для вознаграждения по договору банковского вклада (ст. 760 ГК). Эти положения были явно ошибочны, так как не всякий банк может выдержать такой размер вознаграждения. Законом РК от 29 ноября 1999 г. вышеприведенные слова были исключены из ст. 751 и ст. 760 ГК РК, поэтому размер вознаграждения и по договору банковского счета, и по договору банковского вклада теперь будет определяться только договором.
В отличие от ранее действовавшего банковского законодательства, допускавшего возможность расторжения договора банковского счета по инициативе банка в одностороннем порядке (например, при отсутствии операций по счету в течение года), ГК устанавливает правило, согласно которому этот договор расторгается по заявлению клиента в любое время, если иное не предусмотрено законодательством или договором (п.1 ст. 752 ГК) - возможности расторжения договора по инициативе банка ГК не предусматривает[3, с.357].
По договору банковского счета банк должен открыть соответствующий счет. Предусматриваются текущие счета физических и юридических лиц, а также корреспондентские счета банков. Не являются банковскими счета, по которым не могут проводиться операции, которые были указаны выше, а также счета, отражающие позиции бухгалтерского учета в банках, лицевые счета (субпозиции), являющиеся компонентами балансового счета, в том числе ссудные счета. В случае обращения взыскания на деньги клиентов, находящихся в банке, такое взыскание производится только с банковских счетов клиентов (ст. 6 Закона РК О платежах и переводах денег)[15].
По договору банковского счета клиенту или указанному им лицу для целей учета денег присваивается индивидуальный идентификационный код, на условиях согласованных сторонами. Банк обязан вести учет денег клиента на его счетах. Порядок присвоения кода и учета денег определяются банковским законодательством.
Банк обязан в соответствии с условиями договора, требованиями законодательства и обычаями делового оборота выполнять те операции, которые были перечислены выше. Банк обязан уплачивать клиенту вознаграждение за использование его денежных средств и сохранять банковскую тайну.
Банк обязан принимать деньги, поступившие в пользу клиента, а также производить изъятие или выдачу денег клиента, с отражением таких операций по его индивидуальному идентификационному коду не позднее дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего указания, если иные сроки не предусмотрены законодательными актами и изданными в соответствии с ними нормативно-правовыми актами Национального банка Республики Казахстан.
Выдача выписок по банковским счетам производится банками в соответствии с договором. Банк вправе предоставлять услуги по передаче (доставке) клиенту выписок по их счетам электронным способом либо нарочным, если это предусмотрено в договоре.
Банк не вправе определять и контролировать направления использования денег клиентом и устанавливать другие, не предусмотренные законодательством ограничения его права распоряжаться деньгами по своему усмотрению, если иное не предусмотрено законодательством или договором банковского счета.
Клиент обязан для открытия банковского счета представить необходимые документы, перечень которых является различным для юридических лиц - резидентов Республики Казахстан, физических лиц - резидентов Республики Казахстан, крестьянских (фермерских) хозяйств, юридических и физических лиц нерезидентов, при открытии счетов для филиалов и представительств, для государственных учреждений. Филиалы и представительства не являются самостоятельными субъектами права и, соответственно, они не могут быть ни стороной договора банковского счета, ни его владельцами. В то же время открытый ими или для них юридическими лицами счет служит для обеспечения деятельности филиала (представительства)[17, с.38].
Для открытия счета юридических лиц - резидентов представляются документы с образцами подписей и оттисками печати, оригинал документа, выданный органом налоговой службы, подтверждающий факт постановки клиента на налоговый учет, копия документа о государственной регистрации юридического лица. При открытии счета филиалов (представительств) юридического лица необходимо представить дополнительно копию доверенности, выданной юридическим лицом руководителю филиала (представительства), нотариально удостоверенную копию устава либо документа, факт деятельности клиента на основании типового устава. Для открытия государственных учреждений требуется разрешение Министерства финансов Республики Казахстан. Перечень документов, необходимых для открытия счетов других субъектов, как и юридических лиц - резидентов РК, определяется п. 10 Инструкции " О порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан"[16].
В случае открытия клиентом нескольких счетов в одном банке (его филиалах и подразделениях) банк вправе не требовать повторного представления клиентом документов, предусмотренных для открытия счета. Однако из этого правила делаются исключения в отношения документов с образцами подписей и оттиска печати - для клиентов - юридических лиц, документа с образцом подписи и документа, удостоверяющего личность, - для клиентов - физических лиц. Сказанное касается не только открытия новых счетов в филиалах (подразделениях) банка, а также и случаев, когда счет открывается в другом банке и имеется подтверждение банка (филиала, подразделения), в котором открыт первый счет, в том числе путем передачи имеющихся документов электронным способом. Порядок подтверждения определяется банком самостоятельно.
Кроме того, обязанностями клиента являются, соблюдение банковских правил при совершении операций по счету и оплата расходов банка на совершение операций по счету.
Клиент имеет право распоряжаться деньгами на счете, по своему усмотрению. При этом он утрачивает право собственности на деньги, находящиеся на счете, и приобретает обязательственное право требования от банка совершения тех или иных операций с деньгами.
Если деньги были внесены гражданином, то правом распоряжения деньгами, находящимися в банке, пользуется, либо сам гражданин, либо лицо, которому он доверил это право.
Если деньги были внесены юридическим лицом, то правом распоряжения деньгами, находящимися в банке, пользуется руководитель данного юридического лица и (или) иные уполномоченные им лица, к примеру, главный бухгалтер. Права лиц, осуществляющих от имени клиента распоряжение деньгами, находящимися в банке, подтверждаются клиентом путем предоставления банку документов, предусмотренных законодательством или договором.
Клиент имеет право одностороннего расторжения договора банковского счета в любое время, если иное не предусмотрено законодательством или договором. При этом осуществляется закрытие банковского счета, в деле клиента должно быть указано основание закрытия счета. Запрещается закрытие банковского счета при наличии неисполненных требований к данному счету, за исключением случаев закрытия счета в связи с ликвидацией или реорганизацией юридического лица - клиента или отсутствия денег на счете юридического лица более одного года, у физических лиц - более трех лет.
Расторжение договора банковского счета является основанием для аннулирования индивидуального идентификационного кода клиента. Если в банке остались деньги, то банк обязан выдать деньги, оставшиеся в банке, клиенту или по его указанию перевести в пользу третьих лиц[17, с.39].
В целом данные положения, касающиеся ведения банковских счетов физических и юридических лиц, не относящихся к банкам и небанковским организациям, распространяются также на банковские счета самих банков, с изъятиями, предусмотренными специальным законодательством, в том числе нормативно-правовыми актами Республики Казахстан. Речь идет о корреспондентских счетах банков, которые открываются для того, чтобы обеспечить обязательства банков, связанные с зачислением денег на счета клиентов и списанием денег с их счета с дальнейшим переводом на указанный клиентом счет, а также других операций по банковскому обслуживанию.
Отношения, связанные с открытием и ведением корреспондентских счетов, регламентируются договором корреспондентского счета, который в нормативном регулировании, кроме Гражданского кодекса. Закона Республики Казахстан "О платежах и переводах денег" и иных нормативных актов опирается на вышеуказанные Правила установления корреспондентских отношений между банками второго уровня Республики Казахстан, а также между банками второго уровня Республики Казахстан и организациями, осуществляющими отдельные виды банковских операций. В регулировании корреспондентских отношений банков и небанковских организаций с Национальным банком приоритет отдается банковскому законодательству. Корреспондентские отношения банков и небанковских организаций с банками-нерезидентами регулируются соответствующими договорами между ними и обычаями делового оборота, применяемыми в банковской практике.
Отношения корреспондентского счета регламентируются договором между банком (небанковской организацией), оказывающими услуги по обслуживанию в соответствии с договором корреспондентского счета и иным банком (небанковской организацией). Отношения сторон строятся в основном как отношения клиента и обслуживающего банка (по аналогии с договором банковского счета).
В данном случае основные характеристики договора банковского счета вообще, то есть его консенсуальность, возмездность, взаимность также сохраняются. Поскольку договор корреспондентского счета заключается между субъектами предпринимательской деятельности, его форма должна быть письменной.
Как мы уже успели заметить, субъектный состав договора банковского счета существенно отличается, поскольку с обеих сторон в нем могут участвовать юридические лица, действующие в качестве специальных организаций (банков и небанковских организаций). Стороны договора именуются корреспондент и респондент. Корреспондент - это банк или небанковская организация, которая открывает корреспондентский счет другому банку (небанковской организации). Право открывать и вести корреспондентские счета банков и небанковских организаций имеют только банки и небанковские организации, имеющие лицензию Национального банка Республики Казахстан на открытие и ведение корреспондентских счетов.
В связи с тем, что этот договор предпринимательский, причем заключается между банками (небанковскими организациями), для которых риск ведения бизнеса является значительным, договор корреспондентского счета также, безусловно, имеет рисковый характер. В законодательном решении учет этого выражается в том, что респондент, заключая договор, со своей стороны анализирует финансовое состояние корреспондента и на основании решения своего уполномоченного органа открывает корреспондентский счет.
Договор банковского счета должен содержать ряд условий, имеющих гражданско-правовое значение. К ним относятся предмет договора, условия оказания корреспондентом услуг и порядок их оплаты, порядок распоряжения деньгами респондента, порядок передачи платежных документов и способы обмена информацией о платежах и/или переводах денег. В договоре должен быть также указан порядок предоставления корреспондентом респонденту ежеквартальной финансовой отчетности. Она может включать, отчет о результатах финансово-хозяйственной деятельности, отчет о движении денег и, при необходимости, иные формы финансовой отчетности, на основании которых респондент сможет анализировать финансовое состояние корреспондента в целях контроля и снижения кредитного и ликвидного рисков.
В договоре должно содержаться условие об ответственности Корреспондента за несвоевременное уведомление респондента об отзыве лицензии Национального банка на открытие и ведение корреспондентских счетов. Также должны быть предусмотрены срок действия договора и порядок его расторжения, порядок разрешения споров. В договоре корреспондентского счета могут содержаться и иные условия не противоречащие законодательству Республики Казахстан[18, с.14].
В соответствии с договором корреспондентского счета респондент вправе совершать по своему счету операции, не противоречащие законодательством Республики Казахстан.
Корреспондент осуществляет банковские операции по корреспондентскому счету респондента в соответствии с внутренними правилами об открытии и ведении корреспондентских счетов. Эти правила утверждаются уполномоченным органом корреспондента.
В п. 18 Правил установления корреспондентских отношений предусмотрен порядок закрытия корреспондентских счетов, то есть прекращения договора.
Респондент может отказаться от договора в любое время путем подачи заявления о закрытии счета. Действие договора может быть прекращено по основаниям, предусмотренным в законодательстве или в самом договоре, в частности, по истечении срока, на который заключен договор, наступлении условия, с которым связывается прекращение действия договора корреспондентского счета и т. д. Корреспондентский счет закрывается, если у корреспондента отзывается лицензия Национального банка на открытие и ведение корреспондентских счетов, а также у респондента отзывается лицензия Национального банка на проведение банковских операций в случае, если он являлся банком. Основанием закрытия такого счета является отзыв у респондента лицензии Национального банка на проведение переводных операций, в случае, если он являлся небанковской организацией. Законодательством или договором могут предусматриваться иные основания закрытия корреспондентского счета[19].
.3 Открытие, ведение и закрытие банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан
Открытие, ведение и закрытие банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан регулируется Правилами открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан.
Открытие счета в банке возможно только при предоставлении свидетельства о государственной регистрации юридического лица или свидетельства об учетной регистрации филиала и представительства.
Банковские счета могут открываться и вестись как в тенге, так и в иностранной валюте и подразделяются на текущие, сберегательные счета, карт-счета и корреспондентские счета.
Порядок открытия текущих счетов и карт-счетов по договору банковского счета
При открытии текущего или карт-счета по договору банковского счета банк обязуется принимать деньги, поступающие в пользу клиента, выполнять распоряжения клиента о переводе (выдаче) клиенту или третьим лицам соответствующих сумм денег и оказывать другие услуги, предусмотренные договором банковского счета.
Договор банковского счета должен содержать следующее:
) предмет договора;
) регистрационный номер налогоплательщика-клиента, указанный в документе, выданном органом налоговой службы, за исключением случаев, когда представление такого документа при открытии банковского счета не требуется;
) порядок распоряжения деньгами, находящимися в банке;
) условия оказания банком услуг и порядок их оплаты.
В договоре банковского счета могут быть предусмотрены иные условия, согласованные сторонами.
Для открытия банковского счета клиенту необходимо представить:
для юридических лиц:
) документ с образцами подписей и оттиска печати;
) копию документа, выданного органом налоговой службы, подтверждающего факт постановки клиента на регистрационный учет;
) копию статистической карточки;
) копию документа установленной формы, выданного уполномоченным органом, подтверждающего факт прохождения государственной регистрации (перерегистрации);
) нотариально удостоверенную копию устава либо документа, подтверждающего факт деятельности клиента на основании типового устава;
) копию документа (-ов), удостоверяющего (-их) личность лица (лиц), уполномоченного (-ых) подписывать платежные документы при совершении операций, связанных с ведением банковского счета клиента (распоряжением деньгами на банковском счете) в соответствии с документом с образцами подписей и оттиска печати;
для индивидуальных предпринимателей
1) документ с образцом подписи;
) копию документа, выданного органом налоговой службы, подтверждающего факт постановки клиента на регистрационный учет;
) документ, удостоверяющий личность;
Открытие банковского счета юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям производится на основании заключенного договора банковского счета между Банком и Клиентом.
Для заключения договора банковского счета Клиенту необходимо представить документы, предусмотренные требованиями Правил открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан, утвержденных Постановлением Правления Национального Банка Республики Казахстан от 02.06.2000 года № 266 с учетом изменений и дополнений и требованиями Банка[16].
Для вновь создаваемого юридического лица, которому в соответствии с законодательством РК необходимо представить документ, подтверждающий оплату уставного капитала, банк открывает временный сберегательный счет на основании договора банковского вклада (условный вклад).
По временному сберегательному счету совершаются операции, связанные с формированием уставного капитала вновь создаваемого юридического лица и оплатой услуг банка, оказываемых им по договору банковского вклада.
Для открытия временного сберегательного счета клиенту необходимо представить в банк:
заявление на открытие временного сберегательного счета;
документ с образцом подписи (2 экземпляра, заверенные нотариально);
копию протокола учредителей создаваемого юридического лица о назначении физического лица, уполномоченного на открытие и закрытие временного сберегательного счета;
документ, удостоверяющий личность клиента;
копию документа(-ов), удостоверяющего(-их) личность лица (лиц), уполномоченного(-ых) подписывать платежные документы при совершении операций, связанных с ведением временного сберегательного счета в соответствии с документом с образцом подписи;
договор банковского вклада для вновь создаваемых юридических лиц (условный вклад) (в 2-х экземплярах, бланки предоставляются Банком)
После прохождения государственной регистрации юридического лица, банк открывает текущий счет.
В случае непрохождения юридическим лицом государственной регистрации Банк по заявлению физического лица, уполномоченного учредителями юридического лица, с приложением к нему поручений о перечислении соответствующих сумм денег на имя учредителей, производит возврат денег учредителям юридического лица (физическим и/или юридическим лицам) в соответствии с данными поручениями и закрывает временный сберегательный счет.
При открытии Клиентом нескольких счетов в Банке, филиал вправе не требовать повторного представления Клиентом документов, предусмотренных для открытия счета (за исключением документа с образцами подписей и оттиска печати; документов, удостоверяющих личность лиц, указанных в образцах подписей и, при необходимости, документов, подтверждающих полномочия лиц, указанных в образцах подписей) в одном из следующих случаев:
если клиент открывает счет в том же филиале Банка, в котором у него имеется первый счет. При этом к договору банковского счета заключается дополнительное соглашение об открытии дополнительного счета/счетов клиента;
либо если имеется подтверждение одного из филиалов Банка, в котором клиенту открыт первый счет, о наличии полного пакета документов, необходимых для открытия банковского счета.
Перечень документов для открытия банковского счета юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - резидентов и нерезидентов Республики Казахстан:
) для юридических лиц-резидентов РК и их обособленных подразделений (филиалов и представительств):
документ с образцами подписей и оттиска печати (2 экземпляра, заверенные нотариально);
копию документа, выданного органом налоговой службы, подтверждающего факт постановки клиента на регистрационный учет (оригинал предъявить, либо копию заверить нотариально);
копию статистической карточки (оригинал предъявить, либо копию заверить нотариально);
копию документа установленной формы, выданного уполномоченным органом, подтверждающего факт прохождения государственной регистрации (перерегистрации), (оригинал предъявить, либо копию заверить нотариально);
для филиалов и представительств - копия доверенности, выданная юридическим лицом-резидентом Республики Казахстан руководителю филиала или представительства;
нотариально удостоверенную копию устава (для обособленных подразделений - Положения) либо документа, подтверждающего факт деятельности клиента на основании типового устава (нотариально заверенную копию Заявления о регистрации юридического лица со штампом территориального органа юстиции);
копию документа(-ов), удостоверяющего(-их) личность лица (лиц), уполномоченного (-ых) подписывать платежные документы при совершении операций, связанных с ведением банковского счета клиента (распоряжением деньгами на банковском счете) в соответствии с документом с образцами подписей и оттиска печати;
для государственных учреждений, финансируемых из государственного бюджета - разрешение Министерства финансов Республики Казахстан;
протокол собрания учредителей (решение учредителя) о назначении руководителя (копия, заверенная руководителем и печатью);
копии приказов о назначении и наделении права подписи уполномоченных лиц в соответствии с карточками образцов подписей;
доверенность на открытие счета (в случае открытия счета доверенным лицом), с предъявлением оригинала и копии документа, удостоверяющего личность Доверенного лица);
договор банковского счета в 2-х экземплярах (бланки предоставляются Банком)
) Для физических лиц-резидентов Республики Казахстан (индивидуальных предпринимателей):
документ с образцом подписи (2 экземпляра, заверенные нотариально);
копию документа, выданного органом налоговой службы, подтверждающего факт постановки клиента на регистрационный учет (оригинал предъявить, либо копию заверить нотариально);
копию документа установленной формы, выданного уполномоченным органом, подтверждающего факт прохождения государственной регистрации (перерегистрации) (оригинал предъявить, либо копию заверить нотариально);
документ, удостоверяющий личность;
договор банковского счета в 2-х экземплярах (бланки предоставляются Банком);
) для юридических лиц-нерезидентов РК и их обособленных подразделений (филиалов и представительств):
документ с образцами подписей и оттиска печати (2 экземпляра, заверенные нотариально);
копию документа, выданного органом налоговой службы, подтверждающего факт постановки клиента на регистрационный учет в Республике Казахстан, для филиалов и представительств юридических лиц-нерезидентов по месту их регистрации в Республике Казахстан (оригинал предъявить, либо копию заверить нотариально);
для филиалов и представительств юридических лиц-нерезидентов:
копия документа установленной формы, выданного уполномоченным органом, подтверждающего факт прохождения государственной регистрации (перерегистрации) (оригинал предъявить, либо копию заверить нотариально);
нотариально удостоверенные и выполненные на государственном и/или русском языках копия положения о соответствующем филиале или представительстве;
копия доверенности, выданная юридическим лицом-нерезидентом Республики Казахстан руководителю филиала или представительства (доверенность от имени юридического лица, заверенная подписью первого руководителя или иного лица, уполномоченного на это);
оригинал или нотариально удостоверенную копию выписки из торгового реестра либо другой документ аналогичного характера, содержащий информацию об органе, зарегистрировавшем юридическое лицо-нерезидента, регистрационном номере, дате и месте регистрации, в установленном порядке заверенные переводом на государственный или русский язык, и, в случае необходимости, легализованные либо апостилированные в соответствии с законодательством Республики Казахстан или международным договором, одним из участников которого является Республика Казахстан;
копию документа(-ов), удостоверяющего(-их) личность лица (лиц), уполномоченного(-ых) подписывать платежные документы при совершении операций, связанных с ведением банковского счета клиента (распоряжением деньгами на банковском счете) в соответствии с документом с образцами подписей и оттиска печати (оригинал (-ы) предъявить);
доверенность на открытие счета (в случае открытия счета доверенным лицом), с предъявлением оригинала и копии документа, удостоверяющего личность Доверенного лица;
договор банковского счета в 2-х экземплярах (бланки предоставляются Банком);
) для физических лиц-нерезидентов Республики Казахстан (индивидуальных предпринимателей):
документ с образцом подписи (2 экземпляра, заверенные нотариально);
копию документа установленной формы, выданного уполномоченным органом, подтверждающего факт прохождения государственной регистрации (перерегистрации) (оригинал предъявить, либо копию заверить нотариально);
копию документа, выданного органом налоговой службы, подтверждающего факт постановки клиента на регистрационный учет (оригинал предъявить);
документ, удостоверяющий личность;
договор банковского счета в 2-х экземплярах (бланки предоставляются Банком);
) для крестьянских (фермерских) хозяйств:
документ с образцами подписей и оттиска печати (2 экземпляра, заверенные нотариально);
копию документа, выданного органом налоговой службы, подтверждающего факт постановки клиента на регистрационный учет (оригинал предъявить);
копию документа установленной формы, выданного уполномоченным органом, подтверждающего факт прохождения государственной регистрации (перерегистрации) (оригинал предъявить, либо копию заверить нотариально);
документ, удостоверяющий личность (оригинал предъявить);
договор банковского счета в 2-х экземплярах (бланки предоставляются Банком);
) для иностранных дипломатических и консульских представительств:
документ с образцами подписей и оттиска печати (2 экземпляра, заверенные нотариально);
копию документа установленной формы, подтверждающего его аккредитацию, выданного Министерством иностранных дел Республики Казахстан;
копию документа, выданного органом налоговой службы, подтверждающего факт постановки клиента на регистрационный учет (оригинал предъявить);
договор банковского счета в 2-х экземплярах (бланки предоставляются Банком);
) для частных нотариусов:
документ с образцами подписей и оттиска печати (2 экземпляра, заверенные нотариально);
копию документа, выданного органом налоговой службы, подтверждающего факт постановки нотариуса на регистрационный учет (оригинал предъявить);
копию лицензии на право занятия нотариальной деятельностью;
письмо нотариальной палаты соответствующего округа, подтверждающее членство нотариуса в нотариальной палате;
документ, удостоверяющий личность нотариуса;
договор банковского счета в 2-х экземплярах (бланки предоставляются Банком)[16];
Порядок открытия сберегательных счетов по договору банковского вклада
При открытии сберегательного счета по договору банковского вклада банк обязуется принимать от вкладчика деньги (вклад), выплачивать по ним вознаграждение в размере и порядке, предусмотренными договором банковского вклада, и возвратить вклад на условиях и в порядке, предусмотренных для вклада данного вида законодательными актами и договором банковского вклада. При открытии сберегательного счета по договору банковского вклада деньги (вклад) могут быть внесены на имя самого вкладчика, либо на имя определенного третьего лица, которые в дальнейшем будут являться клиентами банка.
Договор банковского вклада должен содержать следующее:
) предмет договора;
) регистрационный номер налогоплательщика-клиента, указанный в документе, выданном органом налоговой службы, за исключением случаев, когда представление такого документа при открытии сберегательного счета не требуется;
) условия оказания банком услуг и порядок их оплаты.
В договоре могут быть предусмотрены иные условия, согласованные сторонами, не противоречащие законодательству Республики Казахстан.
В договоре банковского вклада должны также содержаться дополнительные требования, установленные законодательством.
Для открытия сберегательного счета вкладчику-клиенту необходимо представить:
) для вкладчиков - юридических лиц-резидентов Республики Казахстан и их обособленных подразделений (филиалов и представительств):
документ с образцами подписей и оттиска печати;
копию документа, выданного органом налоговой службы, подтверждающего факт постановки клиента на налоговый учет;
копию статистической карточки;
копию документа установленной формы, выданного уполномоченным органом, подтверждающего факт прохождения государственной регистрации (перерегистрации);
для индивидуальных предпринимателей
1) документ с образцом подписи;
) копию документа, выданного органом налоговой службы, подтверждающего факт
постановки клиента на налоговый учет;
) для индивидуальных предпринимателей - копию документа установленной формы, выданного уполномоченным органом, подтверждающего факт прохождения государственной регистрации (перерегистрации);
) документ, удостоверяющий личность;
В случае открытия клиентом нескольких счетов в одном банке (его филиалах и подразделениях), банк вправе не требовать повторного представления клиентом документов, предусмотренных для открытия счета (за исключением документа с образцами подписей и оттиска печати - для клиентов - юридических лиц и документа, удостоверяющего личность - для клиентов - физических лиц) в одном из следующих случаев:
) если клиент открывает банковский счет в том же банке (филиале, подразделении), в котором открыт первый счет;
) либо если имеется подтверждение банка (филиала, подразделения), в котором клиенту открыт первый счет, о наличии полного пакета документов, необходимых для открытия банковского счета в соответствии с настоящими Правилами.
Допускается открытие нескольких банковских счетов клиента-юридического лица в одном банке (филиале, подразделении) на основании одного документа с образцами подписей и оттиска печати при наличии в банке других документов, предусмотренных настоящими Правилами для открытия банковского счета, а также выполнении следующих условий:
) банк (филиал, подразделение) располагает необходимым программным обеспечением по формированию дела по каждому клиенту в электронном виде (далее - электронное досье) и информацией о наличии банковского счета в банке (филиале, подразделении);
) отсутствие изменений в электронном досье клиента на момент открытия банковского счета.
Порядок подтверждения банком (филиалом, подразделением) о наличии у клиента полного пакета документов в другом филиале (подразделении) данного банка, в котором у клиента был открыт первый счет, в том числе путем передачи имеющихся документов в электронном виде, определяется банком самостоятельно.
В зависимости от видов открываемых счетов и правосубъектности клиента банк вправе потребовать представления дополнительных документов, если это прямо установлено законодательством Республики Казахстан или банком.
Доверенность на право совершения операций в банке оформляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Республики Казахстан, и должна содержать наименование банка, в котором открыт банковский счет доверителя. Представленные клиентом для открытия счета документы, за исключением оригинала документа, удостоверяющего личность клиента (свидетельства о рождении несовершеннолетнего клиента), должны подшиваться и храниться в банке в специально заведенном деле по каждому клиенту вместе с оригиналом договора и ксерокопией документа, удостоверяющего личность клиента (свидетельства о рождении несовершеннолетнего клиента). В специально заведенном деле по каждому клиенту подшивается и хранится также копия доверенности на право совершения операций в банке.
В течение трех рабочих дней после открытия банковского счета юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю, банки обязаны письменно или электронным способом уведомить об этом соответствующие органы налоговой службы.
Платежи и переводы денег, осуществляемые через корреспондентский счет банка-нерезидента, открытый в уполномоченном банке, производятся только в безналичном порядке. Выдача выписок по банковским счетам производится банками в соответствии с договором. Банк вправе предоставлять услуги по передаче (доставке) клиенту выписок по их счетам электронным способом либо нарочно, если это предусмотрено в договоре[16].
Приостановление расходных операций по банковским счетам или арест денег
Приостановление расходных операций по банковским счетам или арест денег, находящихся на банковском счете, производится согласно законодательным актам Республики Казахстан на основании соответствующих решений (постановлений) уполномоченных органов, обладающих правом приостановления расходных операций на банковском счете или ареста денег клиента, находящихся на банковском счете. Возобновление операций по банковским счетам производится на основании соответствующих письменных уведомлений уполномоченных органов об отмене решений (постановлений) о наложении ареста на деньги, находящиеся на банковском счете, или приостановлении расходных операций на банковском счете, а также в случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан.
При недостаточности денег на банковском счете, к которому предъявлены решения (постановления) уполномоченных органов о наложении ареста, банк принимает к исполнению указанные решения (постановления) и приостанавливает расходные операции до накопления необходимой суммы, указанной в решении (постановлении) о наложении ареста.
При отсутствии денег на банковском счете, к которому предъявлены решения (постановления) уполномоченных органов о наложении ареста на деньги клиента, находящиеся на таком счете, банк не позднее трех рабочих дней после получения такого решения уведомляет соответствующие органы о невозможности его исполнения с указанием причин и запрашивает указанные органы о дальнейших действиях по исполнению решений (постановлений) о наложении ареста. При поступлении в банк решений уполномоченных органов о приостановлении расходных операций на банковском счете, банк приостанавливает совершение расходных операций на таком счете[20. с.78].
Закрытие банковского счета
Закрытие банковского счета производится по заявлению клиента в любое время, если иное не предусмотрено законодательством или договором. В деле клиента должно быть указано основание закрытия счета.
Запрещается закрытие банковского счета при наличии неисполненных требований к данному счету, за исключением случаев закрытия счета в связи с ликвидацией или реорганизацией юридического лица-клиента или отсутствия денег на счете юридического лица более одного года, у физического лица - более трех лет, а также закрытие текущего счета при наличии у клиента неисполненных требований по внешнеэкономическим экспортно-импортным контрактам, представляемым клиентом в банк в соответствии с валютным законодательством Республики Казахстан, за исключением случаев закрытия счета в связи с ликвидацией или реорганизацией юридического лица-клиента.
После закрытия банковского счета юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю банк в десятидневный срок обязан письменно или электронным способом уведомить об этом соответствующие органы налоговой службы.
Перечень документов для открытия банковского счета филиалам и представительствам юридических лиц-нерезидентов Республики Казахстан
документ с образцами подписей и оттиска печати (при наличии последней);
копия документа, выданного органом налоговой службы Республики Казахстан, подтверждающего факт постановки клиента на налоговый учет (не требуется при открытии сберегательного счета);
выписка из торгового реестра либо другой документ аналогичного характера, содержащий информацию об органе, зарегистрировавшем юридическое лицо-нерезидента, регистрационном номере, дате и месте регистрации (за исключением организаций, создание которых не требует специальной регистрации);
копии документов, подтверждающих полномочия лиц, образцы подписей которых включены в документ с образцами подписей и оттиском печати;
копия(-и) документа(-ов), удостоверяющего(-их) личность лица(лиц), уполномоченного(-ых) подписывать платежные документы при совершении операций, связанных с ведением банковского счета клиента (распоряжением деньгами на банковском счете) в соответствии с документом с образцами подписей и оттиска печати;
- копия документа о присвоении рейтинга (при наличии);
копия документа установленной формы, выданного уполномоченным органом Республики Казахстан, подтверждающего факт прохождения государственной (учетной) регистрации (перерегистрации);
нотариально удостоверенные и выполненные на государственном и/или русском языках копия положения о филиале или представительстве;
копия доверенности, выданная юридическим лицом-нерезидентом Республики Казахстан руководителю филиала или представительства[20,с.79].
.4 Договор о переводе денег
Как правило, банковские счета требуются субъектам, которые занимаются предпринимательской деятельностью. К их числу относятся как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели. В зависимости от желания любое физическое лицо, равно как и юридическое лицо, желающее установить с банком более стабильные отношения, обслуживаться в банке на более или менее постоянной основе может открыть текущий или сберегательный счет (особенности сберегательного счета будут рассмотрены в следующем параграфе). Счета могут требоваться гражданам, которым оказывается благотворительная денежная помощь, представителям творческих профессий, которым предоставляются гранты и т.д.
Однако ряд граждан испытывает необходимость в услугах банков, связанных с перечислением денег другим указанным лицам, лишь в определенных ситуациях. Например, когда необходимо оплатить крупную покупку (дома, квартиры, автомобиля и т. д.) либо требуется обеспечить деньгами члена семьи, находящегося в другом населенном пункте. Могут иметь место и иные жизненные ситуации, требующие перевода денег на разовой основе.
Учитывая вышеуказанные потребности членов нашего общества, законодательство предусмотрело специальный договор - договор о переводе денег. Он заменяет ту систему переводов, которые осуществлялись в союзный и до недавнего времени в постсоветский периоды посредством почтовых учреждений и которые реанимируются в данное время. Осуществление переводов почтовыми переводами в целом, как представляется, отрицательно сказывается на стабильности денежной системы. Основное место в реализации денежно-кредитной политики должны занимать именно банки. Они отличаются высокой степенью специализации, их деятельность опирается на жесткие требования, предъявляемые к ним. В конечном итоге за их деятельностью легче осуществлять контроль, а организации почты будут избавлены от несвойственных им функций. Все это целиком и полностью соответствует основной направленности на сегодняшний день развития гражданского, финансового, банковского права[9, с.22].
Гражданский кодекс вводит совершенно новую категорию банковских договоров - договор о переводе денег.
Договору о переводе денег посвящены статьи 754, 755 ГК РК. Хотя технический порядок осуществления переводов определяется банковским законодательством, безусловно, на него будет оказывать влияние гражданско-правовая природа обязательств банка перед клиентом. В свою очередь будут иметь место и некоторые обязанности клиента перед банком.
По договору о переводе денег одна сторона (банк) обязуется по поручению другой стороны (клиента) перевести третьему лицу деньги без присвоения клиенту индивидуального идентификационного кода (ст. 754 ГК)[1].
Договор о переводе денег считается заключенным, если банк принимает к исполнению поручение клиента в момент обращения с предложением об оказании ему такой банковской услуги, то есть данный договор относится к числу так называемых реальных договоров. По своему содержанию договор о переводе денег приближается к широко известному на практике почтовому переводу денежных средств.
Отличие договора о переводе денег от договора банковского счета, который также предусматривает возможность перечисления денег клиента в пользу третьих лиц, заключается, прежде всего, в том, что по первому договору перечисление денег осуществляется без открытия банковского счета (чем он и похож на почтовый перевод), по второму договору перечисление денег осуществляется путем списания денег с открытого клиенту банковского счета.
Хотя банковский вклад предоставляет собой один из старейших банковских институтов, ему в ГК КазССР была посвящена всего лишь одна статья (правда, существовали довольно подробные правила, утвержденные подзаконными актами).
Гражданский кодекс дает этому институту гораздо более широкое освещение, внеся при этом весьма принципиальные изменения.
Прежде всего, потребовалось решить ряд сложных теоретических вопросов, в частности, о правовой природе договора банковского вклада (является ли он самостоятельным видом гражданско-правового обязательства либо представляет собой какую-то комбинацию договоров хранения и поручения), а также его соотношения с такими видами договоров, как широко применяемый на практике депозитный договор, а также договор расчетного счета.
В результате ГК вышел на следующие позиции: во-первых, договор банковского вклада считать самостоятельным видом гражданско-правового договора;
во-вторых, отказаться от особой категории депозитного договора, считая его поглощенным договором банковского вклада;
в-третьих, признать, что отношения банковского вклада возникают не только между гражданами и банками (ранее термин "вклад" относился лишь к физическим лицам), но и между юридическими лицами и банками (то есть признать, что вкладчиком может выступать и юридическое лицо)[3,с.360].
По договору банковского вклада одна сторона (банк) обязуется принять от другой стороны (вкладчика) деньги (вклад), выплачивать по ним вознаграждение в размере и порядке, предусмотренных договором банковского вклада, и возвратить вклад на условиях и в порядке, предусмотренных для вклада данного вида законодательными актами и договором (ст. 756 ГК)[1].
Хотя нами уже было отмечено, что он заключается тогда, когда у субъекта нет банковского счета, следует сказать, что он может заключаться и в тех случаях, когда-либо плательщик, либо получатель платежа состоят с банком в договорных отношениях банковского счета.
Договор перевода денег формулируется как консенсуальный договор. Однако если исходить из содержания статьи 755 ГК РК, договор о переводе денег без открытия банковского счета считается заключенным, если банк принимает к исполнению поручение клиента в момент обращения клиента с предложением об оказании ему услуги по переводу денег. Таким образом, можно сказать, что данный договор, скорее всего, имеет реальный характер, а приведенное легальное определение сформулировано без учета этого. Если основываться на сказанном, то можно попытаться предложить другое определение договора о переводе денег. "По договору о переводе денег одна сторона (банк), принимает платежные извещения и деньги другой стороны (клиента) и обязуется перевести деньги в пользу третьего лица (бенефициара)".
Договор о переводе денег является возмездным договором. В соответствии с п. 21 Правил осуществления безналичных платежей и переводов денег на территории Республики Казахстан без открытия банковского счета в нем должен быть оговорен порядок взимания комиссионного вознаграждения.
Данный договор является односторонним, поскольку после принятия платежных извещений клиента банком обязанности лежат только на нем, поскольку комиссионное вознаграждение взимается вместе с суммой, подлежащей переводу. У клиента имеются права, противоположные обязанностям банка-получателя, связанным с осуществлением перевода денег. В определенных случаях у клиента возникают права требовать возврата денег.
Упущением в законодательстве, на наш взгляд, является отсутствие в нем указания на публичный характер этого договора. Необходимость придания ему публичного характера вытекает из особенностей субъектного состава договора банковского счета. Как уже было сказано, субъектами этих отношений часто являются непредприниматели. В силу п. 2 указанных правил безналичные платежи и переводы денег, осуществляемые юридическими лицами и их подразделениями (за некоторыми исключениями), производятся только при открытии ими банковского счета. Граждане должны иметь возможность беспрепятственно пользоваться данным видом услуг, а другая сторона договора (банки и организации), осуществляющие отдельные виды банковских операций, должны законодательно понуждаться к обязательному предоставлению им этой услугой.
В какой-то мере законодательство учитывает то, что стороной кредитором преимущественно выступает потребитель. Банк обязан ознакомить отправителя денег с порядком осуществления платежа, с собственными тарифами и установленными правилами банка по предоставлению данного вида услуг. Из этого вытекает, что договор о переводе денег является договором присоединения[3, с.361].
Договор о переводе денег заключается в устной форме.
Переводы могут осуществляться как в национальной, так и иностранной валюте. Клиент обязан представить платежные извещения. К их числу относятся квитанции, объявления на взнос наличных денег, счета- извещения и другие документы, которые используются для принятия наличных денег. Все платежные извещения, за исключением счетов-извещений на оплату коммунальных услуг должны содержать обязательные реквизиты, предусмотренные законодательством. Иные требования по форме платежных извещений предъявляются самим банком - получателем или определяются обычаями делового оборота.
Платежные извещения физических лиц должны содержать следующие обязательные реквизиты:
) наименование платежного извещения;
) номер платежного извещения, число месяц, год его составления;
) фамилия, имя, отчество (если имеется) физического лица-отправителя денег и (или) бенефициара;
) индивидуальные идентификационные коды отправителя денег или бенефициара. Если у физического лица отсутствует индивидуальный идентификационный код, то указываются данные документа, удостоверяющего его личность, а также почтовый адрес (страна, город, индекс, улица, номер дома и квартиры);
) полное наименование, включая организационно-правовую форму, банка отправителя и банка бенефициара, их банковские идентификационные коды;
) код отправителя денег "КОД", код бенефициара "КБЕ", назначение платежа и его кодовое обозначение, которое устанавливается нормативно-правовыми актами Национального банка Республики Казахстан; регистрационный номер налогоплательщика (РНН) - отправителя денег или бенефициара, в случае если перевод производится с указанием их индивидуального идентификационного кода.
Отправитель денег вправе указать дату валютирования в платежном извещении, за исключением счетов извещений на оплату коммунальных услуг. Кроме того, при заполнении платежных извещений он вправе указать дополнительные сведения относительно его местонахождения и местонахождения бенефициара (номер телефона, номер факса, номер электронной почты и другие сведения).
Банк-получатель при принятии от отправителя денег платежного извещения акцептует его и исполняет в сроки, установленные законодательными актами, определяющими порядок платежей в безналичном порядке. Акцептуя платежное извещение, банк-получатель принимать обязательство осуществить перевод денег в пользу бенефициара. Принимая платежное извещение от отправителя денег, банк-получатель выдает отправителю денег соответствующее подтверждение о принятии наличных денег.
Перевод денег в соответствии с платежными извещениями отправителя денег считается завершенным с момента:
а) совершения бухгалтерской записи по банковскому счету бенефициара при поступлении денег в его пользу;
б) фактической выдачи денег бенефициару, его банком, если бенефициар не имеет банковского счета.
Определенные обязанности договор о переводе денег накладывает на банк бенефициара. При принятии денег в пользу бенефициара, не имеющего банковского счета, банк бенефициара должен известить бенефициара о получении денег в его пользу.
Для договора о переводе денег предусмотрен особый порядок удостоверения исполнения обязательства. Связано это с тем, что договор о переводе денег заключается в пользу третьего лица (бенефициара). Вследствие этого должник (банк- получатель) обязан обеспечить реализацию его прав и выдать бенефициару документ, подтверждающий условия платежа и содержащий условия платежного поручения плательщика денег.
Одновременно и бенефициар как всякий кредитор, принимающий исполнение обязательства при получении наличных денег, обязан расписаться в соответствующем документе банка с обязательным указанием имени, фамилии, отчества (если имеется), данных документа, удостоверяющего личность, а также суммы полученных денег, валюты платежа.
За оказание услуги по переводу денег банк вправе взимать с клиентов комиссионное вознаграждение, размер, порядок и сроки уплаты которого устанавливаются банком самостоятельно.
Если перевод денег осуществить невозможно, банк отправителя и банк бенефициара должны предпринять необходимые меры по их возврату отправителю денег. Если обнаруживается факт исполнения ошибочного указания, то сумма перевода возвращается банку отправителя денег не позднее следующего операционного дня со дня установления данного факта, с указанием причины возврата.
Когда происходит возврат денег банку отправителя, при наличии банковского счета отправителя данная сумма зачисляется на этот счет. Если у отправителя банковский счет отсутствует, то возвращенная сумма учитывается в банке-получателе на счетах, которые предусматриваются планом счетов бухгалтерского учета для банков второго уровня.
После возврата денег банком бенефициара банк отправителя денег должен в течение трех банковских дней со дня поступления возвращенных денег уведомить отправителя о возврате. Порядок уведомления предусматривается договором о переводе денег.
В случае, если возврат денег вызван ошибочностью указания о переводе денег, банк отправителя денег вправе не уведомлять отправителя денег о возврате платежа и в течение трех банковских дней со дня возврата денег направить в адрес банка бенефициара платежный документ с надлежащими реквизитами.
Когда возврат все-таки происходит, при отсутствии банковского счета отправителя денег, выплата возвращенных денег осуществляется через кассу банка отправителя денег. Отправитель при этом обязан предъявить соответствующий документ, подтверждающий принятие денег банком с отметками банка:
Ответственность сторон по договору определяется по общим правилам. Банк-получатель несет ответственность, предусмотренную законодательством и договором о переводе денег, за ошибочное исполнение платежного извещения отправителя денег, в случае если ошибка была допущена по его вине. Когда ошибка в платежном извещении совершается отправителем денег, банк не несет ответственность по ошибочно исполненному платежному извещению[21, с.35-36].
3. Правовая характеристика договора банковского вклада
.1 Понятие и правовая природа договора банковского вклада
Действующее гражданское законодательство закрепляет множество разнообразных банковских сделок, которые могут быть классифицированы по различным основаниям.
Традиционно банковские операции (сделки) классифицируются в соответствии с функциями, которые осуществляет банк. Так Е.Б. Осипова выделяет активные и пассивные банковские операции[22, с.14]. К.М. Ильясова также подразделяла банковские кредитные операции на пассивные и активные: к первым относятся операции, в которых банк выступает в качестве заемщика, а ко вторым, в которых банк выступает в качестве кредитора[23, с.9]. А.С. Джакишев наряду с активными и пассивными операциями называет также операции по организации денежных расчетов. Он указывал, что функцию по образованию средств призваны решать пассивные операции; по предоставлению кредита - активные операции; по содействию платежному обороту - операции по содействию платежам; четвертая группа операций не выполняет указанных выше функций[24, с.11].
Мы полагаем, что все банковские операции могут быть классифицированы на четыре группы:
) пассивные операции, к числу которых можно отнести банковский вклад и банковский счет, эмиссии облигаций и векселей и т.д. Они направлены на привлечение денежных средств, так как ни один банк не в состоянии обеспечить всех клиентов заемными средствами за счет собственных активов;
) активные операции (договор займа, кредитный договор, финансирование под уступку денежного требования), которые направлены на размещение свободных денежных средств банка, в целях получения прибыли;
) операции по осуществлению расчетов;
) иные операции (например, выдача банковских гарантий, купля-продажа иностранной валюты и т.д.).
Пассивные банковские операции и, прежде всего, привлечение денежных средств во вклады, занимают основное положение в системе банковских сделок. Так в структуре финансовых ресурсов коммерческих банков привлеченные средства в среднем по банковской системе составляют 60%, причем пассивы на 57-65% состоят из вкладов юридических и физических лиц[25, с.28].
Привлечение денежных средств во вклады осуществляется путем заключения договора банковского вклада. Гражданский договор - основной правоустанавливающий документ. "Правоустанавливающее значение договора не только в том, что гражданское законодательство относит его к числу наиболее распространенных юридических фактов, но и в том, что стороны на основе дозволительности как свойстве метода гражданско-правового регулирования сами могут конструировать права, определять содержание договора и, следовательно, обязательств".
Правовая природа договора банковского вклада вызывает много споров. Некоторые юристы считают, что этот договор следует считать разновидностью договора займа, в котором заимодавцем является вкладчик, а заемщиком - банк. При этом в качестве вкладчиков могут выступать субъекты гражданского права. Представляется, что для такого вывода вряд ли есть достаточные основания, поскольку по договору займа одна сторона передает другой деньги в собственность. В договоре же банковского вклада переданные банку деньги всегда остаются собственностью клиента, который сохраняет за собой полномочия распоряжения. Для банка эти деньги образуют режим привлеченных средств, которые он (банк) обязан по первому требованию вернуть клиенту[26,с.258].
Кроме того, нужно иметь в виду классификацию договоров, закрепленную во внутренней структуре второй части ГК РК. Договоры, правовой целью которых является передача имущества в собственность. Договор же банковского вклада находится в кругу договоров, направленных на оказание услуг, что в общих чертах должно предрешать вопрос о его правовой природе.
Поскольку договор банковского вклада с гражданином является публичным, банк обязан принимать денежные средства во вклады от всех граждан, которые к нему обращаются. При этом нужно принимать во внимание ряд важнейших условий привлечения денежных средств во вклады, наличие или отсутствие которых существенно для публично-правовой природы данного договора. Норма о публичности действует при следующих условиях:
а) согласно учредительным документам и лицензии банк имеет право на осуществление сберегательных операций;
б) прием вклада не приведет к нарушению законодательства и обязательных экономических нормативов, установленных НБ РК
в) банк не приостановил дальнейший прием вкладов от населения по причинам экономического или иного характера;
г) у банка имеются необходимые производственные и технические возможности для приема вклада (свободные операционистки, вместительные операционные залы и т.п.);
д) отсутствуют другие причины, лишающие банк возможности принять вклад.
При наличии перечисленных обстоятельств и отказе банка принять вклад гражданин вправе обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора банковского вклада на условиях, которые предлагаются другим вкладчикам этого банка, а также взыскать убытки, вызванные уклонением банка от заключения договора.
При этом нуждается в уточнении вопрос о юридической технике формирования указанного перечня обстоятельств, освобождающих банк от обязанности заключить договор. Представляется, что он должен быть закрытым и определяться в специальном банковском законодательстве, поскольку сама возможность ограничивать прием вкладов представляет собой публично-правовой механизм[27, с.104].
Далее необходимо иметь в виду, что договор банковского вклада рассматривается как договор присоединения, имеющий публичный характер, поскольку его условия в соответствии определяются банком в стандартных формах.
Граждане-вкладчики как сторона в договоре лишены возможности влиять на его содержание, что является ограничением свободы договора и как таковое требует соблюдения принципа соразмерности, в силу которой гражданин как экономически слабая сторона в этих правоотношениях нуждается в особой защите своих прав, что влечет необходимость в соответствующем правовом ограничении свободы договора и для другой стороны, т.е. для банков.
При этом возможность отказаться от заключения договора банковского вклада, внешне свидетельствующая о признании свободы договора, не может считаться достаточной для ее реального обеспечения гражданам, тем более когда не гарантировано должным образом право граждан на защиту от экономической деятельности банков, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию, не предусмотрены механизмы рыночного контроля за кредитными организациями, включая предоставление потребителям информации об экономическом положении банка, и гражданин вынужден соглашаться на фактически диктуемые ему условия, в том числе на снижение банком в одностороннем порядке процентной ставки по вкладу.
Публичность договора банковского вклада означает, что при заключении договора банк не вправе оказывать предпочтение одним вкладчикам перед другими. Однако это правило действует только для вкладов, привлекаемых на одних и тех же условиях. Следовательно, банк вправе дифференцировать свои процентные ставки в зависимости от вида вклада, срока действия договора, суммы вклада и условий их возврата.
Прием вклада наряду с заключением договора сопровождается открытием депозитного счета. Поэтому к отношениям банка и вкладчика применяются нормы о договоре банковского счета, если иное не предусмотрено правилами и не вытекает из существа договора банковского вклада. В соответствии с прямым указанием закона юридические лица не вправе перечислять находящиеся во вкладах (депозитах) денежные средства другим лицам.
Договор банковского вклада отличается от договора хранения, во-первых, тем, что предметом первого договора выступают деньги, предметом второго - вещи. Во-вторых, при договоре хранения вознаграждение выплачивается поклажедателем хранителю, а при договоре банковского вклада, напротив, банком, выступающим в роли хранителя денег, вкладчику. Связано это с тем, что деньги вкладчика выступают в качестве источника формирования ссудного фонда банка.
Попутно отметим, что в процессе подготовки проекта ГК РК долго дебатировался вопрос, включить ли хранение денег в число обязанностей банка. Однако, в конечном счете, было решено от этого отказаться, дабы более четко отграничить договор банковского вклада от договора хранения.
Отметим также, что ГК РК отказался от довольно традиционного выражения "проценты по вкладу", заменив его на "вознаграждение"[3, с.362].
Отличие договора банковского вклада от договора банковского счета, который тоже предусматривает прием денег от клиента, заключается, прежде всего, в характере банковских услуг, предоставляемых банком этому клиенту: по договору банковского счета они гораздо шире, чем по договору банковского вклада.
Как мы видим, ГК РК признает синонимами термины "банковский вклад" и "депозит". В связи с этим, в нормативно-правовых актах и в юридической литературе договор банковского вклада нередко именуют договором банковского депозита. Мы не согласны с тем, что ставится знак равенства между банковским вкладом и депозитом, так как они имеют разную правовую природу. Термин "депозит" имеет латинские корни и происходит от слова "depositum", что означает хранение. "Depositum - это то, что дано кому-нибудь на сбережение" (Д.16.3.1.рг). Договор "depositum" - это реальный контракт, по которому лицо, получившее от другого лица индивидуально-определенную вещь (депозитарий), обязуется безвозмездно хранить ее в течение определенного срока или до востребования и по окончании хранения возвратить в целостности и сохранности лицу, передавшему вещь на хранение (депоненту)"[7, с.26].
Договоры банковского вклада и хранения по действующему законодательству являются самостоятельными договорными конструкциями, имеющими разную правовую природу (подробнее об этом в §3 данной главы), основной целью хранения является обеспечение сохранности вещи, а целью банковского вклада получить назад денежные средства с процентами, предусмотренными договором. Элемент хранения, безусловно, присутствует в отношениях по банковскому вкладу, так внося деньги в банк, вкладчики сохраняют их от инфляции, от возможной кражи и т.д. Но это не главное, тем более, что обязанности по хранению есть и у арендатора, и у ссудополучателя, и у подрядчика, но никто не именует договоры аренды, ссуды, подряда депозитными соглашениями. Кроме того, ГК РК в отличие от прежнего гражданского законодательства не предусматривает обязанности банка хранить денежные средства, переданные ему вкладчиком. Поэтому, на наш взгляд, нельзя смешивать понятия "банковский вклад" и "депозит".
К сожалению, Закон о банках несколько иначе, чем ГК РК подходит к регулированию данного вопроса. В ст.36 данного закона прямо предусматривается, что "вклад - это денежные средства..., размещаемые... в целях хранения..." и, что "банки обеспечивают сохранность вкладов...". Функция хранения, сбережения денежных средств могла быть присуща договору банковского вклада при социализме (вспомним хотя бы известный рекламный лозунг - "Храните деньги в сберегательной кассе"), так как проценты, выплачиваемые по вкладу, были незначительны (2% годовых по вкладу до востребования и 3% - по срочному вкладу) и денежные средства передавались во вклад, не с целью получения дохода, а "в основном для сбережения от "случайностей" их хранения дома"[28, с.76].
В настоящее время доходы, получаемые вкладчиками в виде процентов, существенно возросли, поэтому денежные средства передаются банку уже не в целях их сбережения, а, как правило, для получения стабильного дохода. Кредитные организации, в свою очередь, не хранят денежные средства во вкладах (даже с обезличением купюр), а используют их в своей деятельности.
Банки могут принимать на хранение ценные бумаги, драгоценности, ювелирные украшения и т.д., например, с предоставлением для этих целей банковских сейфов, но такие отношения не имеют ничего общего с банковским вкладом и в банковской практике называются "закрытым, сейфовым или открытым депозитом". Поэтому, следует согласиться с мнением С.Ф. Хасановым, что "сохранившаяся в ст.36 Закона о банках ссылка на хранение денежных средств в качестве одной из целей банковского вклада имеет лишь экономический, а не юридический смысл"[29, с.55].
Так как ГК РК говорит об обязанности банка обеспечить возврат вклада с процентами, а Закон о банках предусматривает также обеспечение сохранности вклада, т.е. его хранение, то налицо противоречие между указанными нормативными актами, которое порождает как научные споры (относительно правовой природы договора банковского вклада), так и разнообразные проблемы в банковской практике (в содержание одних договоров включают обязанность банка хранить денежные средства, в других - нет). Согласно ч.2 ст.2 ГК РК нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РК. Следовательно, нормы Закона о банках не должны противоречить ГК РК, тем более что указанный Закон вступил в действие раньше, чем ГК РК.
Таким образом, договор банковского вклада характеризуется определенными признаками, позволяющими отличать его от смежных институтов гражданского права. Выделение его индивидуализирующих признаков связано с классификацией данного договора, которая может быть произведена по различным основаниям. В основе классификации любых гражданско-правовых договоров могут лежать разнообразные экономические и юридические признаки (например, момент возникновения договора, соотношение прав и обязанностей сторон, возмездность, цель (т.е. определенный правовой результат) договора и т.д.). Договор банковского вклада также может быть классифицирован по указанным основаниям.
Гражданский кодекс выделяет следующие виды банковских вкладов:
) вклад до востребования;
) срочный вклад;
) условный вклад.
Надо сказать, что в практике банковской деятельности такие виды вкладов применяются уже давно, и ГК РК лишь закрепляет эту практику.
Вклад до востребования подлежит возврату полностью или частично по первому требованию вкладчика.
Срочный вклад вносится на определенный срок, как правило, до года. Под срочными следует понимать любые вклады, по условиям которых клиент не может требовать возврата внесенных им средств ранее которых клиент не может требовать возврата внесенных им средств ранее наступления, определенного в договоре обстоятельства. Наиболее распространены срочные вклады на определенный период времени, в течение которого банк вправе пользоваться данными средствами. Однако существуют и другие разновидности срочных вкладов, например, целевые и условные вклады. Условный вклад вносится до наступления определенных, предусмотренных договором условий. Он удобен тем, что позволяет изыскать денежные ситуации в тех или иных неожиданных ситуациях, поскольку в ряде случаев они оказываются охваченными в виде условий, в договоре банковского вклада. Сам условный вклад по юридической природе является условной сделкой.
Законодательством предусмотрены последствия преобразования срочного вклада во вклад до востребования, произведенного по инициативе клиента. В этом случае банк не связан первоначальными обязательствами по выплате процентов за пользование средствами вкладчика в течение всего срока действия договора.
.2 Форма и срок договора банковского вклада
По договору банковского вклада одна сторона (банк) обязуется принять от другой стороны (вкладчика) деньги (вклад), выплачивать по ним вознаграждение в размере и порядке, предусмотренных договором банковского вклада и возвратить вклад на условиях и в порядке, предусмотренных для вклада данного вида законодательными актами и договором[1].
Данный договор опосредует кредитование вкладчиков, банками. Этот договор приближен к договору займа, однако, для него § 4 главы 38 установлены специальные нормы, предусматривающие права и обязанности обеих сторон. Банки как субъекты предпринимательской деятельности полностью несут риски, связанные с выполнением договора банковского вклада, обязаны обеспечить выплату вознаграждения, начисляемого на сумму вклада за его использование в качестве денежного капитала. Это повышает степень эффективности использования свободных денег населения, юридических лиц, которые при этом получают возможность без особого риска получать стабильный доход.
Согласно приведенной формулировке договор банковского вклада консенсуальный, однако по существу он реальный, поскольку правоотношение в рамках договора банковского вклада возникает, как и по предыдущему рассмотренному договору при обращении вкладчика и требует принятия денег на открытый сберегательный счет. Договор банковского вклада является односторонним договором[3,с.362].
Вследствие того, что открывается сберегательный счет (присваивается индивидуальный идентификационный код), договор банковского вклада позволяет решить и иные задачи. К примеру, в тех случаях, когда это будет допускаться договором посредством сберегательного счета, можно осуществить и расчеты с теми или иными лицами. Сказанное основано на положении п.1 Инструкции о порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов в банках Республики Казахстан, где говорится об обязанности банка оказывать другие услуги, предусмотренные договором банковского вклада[16].
Форма договора. Договор банковского вклада считается заключенным со дня поступления суммы в банк, то есть ГК РК однозначно рассматривает данный договор в качестве реального. В соответствии со ст. 758 ГК РК договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме, отвечающей требованиям, установленным законодательными актами нормативными правовыми актами Национального Банка Республики Казахстан и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. По требованию вкладчика документ, удостоверяющий сделанный вклад, может быть оформлен либо на его имя, либо на имя определенного третьего лица. Вкладчик гражданин имеет право указать лиц, которым в случае его смерти должен быть выдан вклад. Несоблюдение письменной формы банковского вклада влечет недействительность этого договора[1].
Это необходимо, прежде всего, для согласования условий банковского вклада. Сам же договор, как было указано выше, является реальным, поэтому помимо письменного документа для его заключения необходимо передать банку сумму вклада.
Вклад может быть внесен в банк на имя определенного третьего лица, то есть договор банковского вклада может приобрести форму договора в пользу третьего лица, предусмотренного ст. 391 ГК РК[11].
Таким образом, требования к форме договора банковского вклада устанавливаются статьей 758 ГК РК. Он должен заключаться в письменной форме. Причем конкретные требования к нему определяются и банковским законодательством, в частности названной инструкцией "О порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов в банках Республики Казахстан"[16]. Требования к форме договора банковского вклада определяются также и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.
Договор может быть оформлен путем составления единого документа в двух экземплярах, один из которых выдается вкладчику. Кроме того, договор банковского вклада может быть заключен путем выдачи вкладчику сберегательной книжки, сберегательного или депозитного сертификата либо иного документа, отвечающего требованиям законодательства, банковских правил и обычаев делового оборота. Если соглашением сторон не предусмотрено иное, заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение денежных средств на его счет по вкладу удостоверяются сберегательной книжкой.
В сберегательной книжке должны быть указаны и удостоверены банком наименование и место нахождения банка, а если вклад внесен в филиал, также место нахождения его соответствующего филиала, номер счета по вкладу, все суммы денежных средств, зачисленных на счет, все суммы денежных средств, списанных со счета, и остаток денежных средств на счете на момент предъявления сберегательной книжки в банк. Если не доказано иное состояние вклада, данные о вкладе, указанные в сберегательной книжке, являются основанием для расчетов по вкладу между банком и вкладчиком.
Выдача вклада, выплата процентов по нему и исполнение распоряжений вкладчика о перечислении денежных средств со счета по вкладу другим лицам осуществляются банком при предъявлении сберегательной книжки.
Именная сберегательная книжка служит письменным доказательством заключения договора банковского вклада с гражданином и внесения денежных средств на его счет. Она не является ценной бумагой и может существовать как наряду с договором банковского вклада, оформленным в виде единого документа, так и без него. Если же договор банковского вклада был совершен в виде единого документа, а сберегательная книжка по каким-либо причинам не была оформлена, внесение денег во вклад может быть удостоверено, например, квитанцией к приходному кассовому ордеру, подписанной кассиром банка[30, с.44].
Сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой. Поэтому она имеет значение не только письменного доказательства заключения договора банковского вклада и внесения денежных средств на счет гражданина, но и правообразующее (конститутивное) значение. Отсутствие сберегательной книжки не может быть восполнено наличием договора банковского вклада в виде документа, подписанного вкладчиком и банком.
Для случаев, когда сберегательная книжка утрачена или повреждена, установлены специальные правила. Если сберегательная книжка является именной, банк не освобождается от своих договорных обязательств и по заявлению вкладчика должен выдать ему новую сберегательную книжку. Отсутствие у вкладчика сберегательной книжки на предъявителя освобождает банк от обязательств до восстановления вкладчиком своих прав по утраченной ценной бумаге. Если незаконный владелец сберкнижки известен вкладчику, он может предъявить к нему иск.
Сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка.
Сберегательные (депозитные) сертификаты могут быть предъявительскими или именными. Держателем сберегательного сертификата может быть только гражданин. Депозитный сертификат - ценная бумага, аналогичная сберегательному сертификату, однако его держателем может быть только юридическое лицо.
В соответствии с этими документами сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в кредитную организацию, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в кредитной организации, выдавшей сертификат, или в любом ее филиале.
Сертификаты могут выпускаться как в разовом порядке, так и сериями. Сертификаты могут быть именными или на предъявителя. Сертификат не может служить расчетным или платежным средством за проданные товары или оказанные услуги. Выпуск сертификатов в иностранной валюте не допускается. Сертификаты должны быть срочными. Владельцами сертификатов могут быть резиденты и нерезиденты. Процентные ставки по сертификатам устанавливаются уполномоченным органом кредитной организации.
Проценты по первоначально установленной при выдаче сертификата ставке, причитающиеся владельцу по истечении срока обращения (когда владелец сертификата получает право востребования вклада или депозита по сертификату), выплачиваются кредитной организацией независимо от времени его покупки. В случае досрочного предъявления сберегательного (депозитного) сертификата к оплате кредитной организацией выплачиваются сумма вклада и проценты по вкладам до востребования, если условиями сертификата не установлен иной размер процентов[30,с.45].
Для передачи прав другому лицу, удостоверенных сертификатом на предъявителя, достаточно вручения сертификата этому лицу. Права, удостоверенные именным сертификатом, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Уступка требования по именному сертификату оформляется на оборотной стороне такого сертификата или на дополнительных листах (приложениях) к именному сертификату двусторонним соглашением лица, уступающего свои права (цедента), и лица, приобретающего эти права (цессионария).
Соглашение об уступке требования по депозитному сертификату подписывается с каждой стороны двумя лицами, уполномоченными соответствующим юридическим лицом на совершение таких сделок, и скрепляется печатью юридического лица. Каждый договор об уступке нумеруется цедентом. Договор об уступке требования по сберегательному сертификату подписывается обеими сторонами лично. Условие непрерывности оформления цессии должно быть обязательным. Уступка требования по сертификату может быть совершена только в течение срока обращения сертификата.
При наступлении даты востребования вклада или депозита кредитная организация осуществляет платеж против предъявления сертификата и заявления владельца с указанием счета, на который должны быть зачислены средства. Средства от погашения депозитного сертификата могут направляться по заявлению владельца только на его корреспондентский, расчетный (текущий) счет. Для граждан платеж может производиться как путем перевода суммы на счет, так и наличными деньгами. При несоблюдении письменной формы договор банковского вклада является ничтожным. Переданные средства подлежат возврату как неосновательно полученные. Вкладчик вправе также потребовать возмещения неполученных им доходов, в том числе начисления на сумму вклада процентов.
Срок договора. Согласно ст.760 ГК РК договор банковского вклада считается заключенным со дня поступления суммы вклада в банк. Договор банковского вклада до востребования является бессрочным. В случае, когда вкладчик не истребует сумму срочного вклада после истечения его срока, а также сумму условного вклада после наступления тех обстоятельств, с которыми договор банковского вклада связывает возврат вклада, договор банковского вклада считается продленным на условиях вклада до востребования, если иное не предусмотрено договором[1].
Договор банковского вклада считается заключенным со дня поступления суммы вклада в банк. Соответственно срок действия договора по срочным вкладам составляет период времени, начало которого приурочивается к моменту фактического вклада денег. Данный срок начинает течь на следующий день после внесения денег. По условным вкладам срок действия договора составляет период времени, окончание которого будет приурочиваться к какому либо событию, которое неизбежно должно наступить, например, окончание учебы ребенка в школе, трудовой отпуск и т.д. Договор банковского вклада до востребования является бессрочным. Если вкладчик не истребует сумму срочного вклада после истечения его срока, а также сумму условного вклада после наступления тех обстоятельств, с которыми договор банковского вклада связывает возврат вклада, договор банковского вклада считается продленным на условиях вклада до востребования, если иное не предусмотрено договором[31, с.52].
Согласно п. 14 указанной инструкции существенными условиями банковского вклада являются:
) предмет договора;
) условия оказания банком услуг и порядок их оплаты[16].
В договоре могут содержаться иные условия, согласованные сторонами (дополнительные условия). В нем должны содержаться также дополнительные требования, устанавливаемые законодательством.
Большой интерес, особенно для вкладчиков, представляет размер вознаграждения. Проценты начисляются на весь период фактического пользования средствами вкладчика. Даже если он требует возврата части своего вклада, в течение оставшегося срока действия договора на невостребованную часть вклада проценты также начисляются в размере, установленном для вкладов до востребования.
Обязанность банка платить вкладчику проценты является существенным условием договора банковского вклада. Однако отсутствие этого условия в конкретном договоре не приводит к его недействительности. В данном случае банк обязан выплачивать проценты в размере существующей в месте жительства (месте нахождения) вкладчика ставки банковского процента (ставки рефинансирования) на день уплаты банком вкладчику суммы его вклада.
По вкладам до востребования банк вправе в одностороннем порядке изменять (уменьшать или увеличивать) размер процентной ставки за пользование средствами вкладчика, если иное не предусмотрено договором.
Решение банка увеличить процентную ставку вступает в силу в порядке, им же установленном, и может не доводиться до сведения вкладчика. Решение уменьшить размер процентов, во-первых, должно быть сообщено вкладчику, во-вторых, может относиться лишь к вкладам, внесенным до получения вкладчиком этого сообщения банка, и, в-третьих, вступает в силу только по истечении месяца с момента извещения вкладчика.
Иной порядок реализации решения банка уменьшить процентную ставку по вкладам до востребования может быть предусмотрен в договоре. Например, в нем может быть указано, что решение банка об одностороннем уменьшении процентной ставки вступает в силу немедленно, о чем вкладчик извещается во время посещения банка.
Об уменьшении процентной ставки вкладчик может уведомляться разными способами: под расписку, по почте заказным письмом с уведомлением о вручении и т.п. Способ уведомления вкладчика может быть согласован в договоре (например, по модему, факсу и т.п.).
Проценты на сумму банковского вклада начисляются со дня, следующего за днем ее поступления в банк, до дня, предшествующего ее возврату вкладчику либо ее списанию со счета вкладчика по иным основаниям.
Сроки (день, месяц, квартал, год и т.п.) и порядок выплаты процентов по вкладу (с капитализацией, без капитализации) должны быть согласованы сторонами в договоре. Если иное не предусмотрено договором банковского вклада, проценты на сумму банковского вклада выплачиваются вкладчику по его требованию по истечении каждого квартала отдельно от суммы вклада, а невостребованные в этот срок проценты увеличивают сумму вклада, на которую начисляются проценты. При возврате вклада выплачиваются все начисленные к этому моменту проценты.
Если вклад должен быть возвращен до окончания соответствующего процентного периода, то банковские проценты начисляются на его сумму исходя из фактического периода пользования средствами клиента (неполный процентный период) и выплачиваются одновременно с возвратом основной суммы вклада[32, с.12].
.3 Содержание договора банковского вклада
Элементами договора банковского вклада являются объект, стороны, содержание. Его объектом (предметом) являются деньги (как национальная, так и иностранная валюта).
Субъектный состав договора банковского вклада характеризуется тем, что, с одной стороны, всегда выступает банк или организация, осуществляющая отдельные виды банковских операций. С другой стороны (вкладчика), в договоре могут участвовать как физические, так и юридические лица. Хотя в законодательстве нет прямого указания или ограничения, преимущественно вкладчиками будут выступать некоммерческие юридические лица, поскольку именно у них проявляется преимущественно расходный характер использования денежных средств. То есть их денежные средства находятся не в постоянном коммерческом обороте, в состоянии относительного покоя, а договор банковского вклада позволяет им в достаточно короткие промежутки времени извлечь определенный дополнительный доход.
Согласно Закону "О банках и банковской деятельности" и принятой в его исполнение Инструкцией НБ РК регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности" банк может получить лицензию на привлечение денежных средств во вклады в порядке расширения деятельности при соблюдении определенных условий.
К их числу относятся:
финансовая устойчивость в течение последних 6 месяцев;
выполнение установленных банком требований к размеру капитала;
выполнение обязательных резервных требований банка;
отсутствие задолженности перед бюджетом Республики Казахстан, местным бюджетом и государственными внебюджетными фондами;
наличие соответствующей организационной структуры, включающей службу внутреннего контроля;
выполнение квалификационных требований банка к сотрудникам кредитной организации;
соблюдение технических требований, включая требования к оборудованию, необходимому для осуществления банковских операций;
осуществление банковской деятельности в течение срока не менее 2 лет с даты государственной регистрации[2].
Итак, сторонами договора банковского вклада являются банк и вкладчик. Общие правила о договоре банковского вклада не содержат никаких ограничений в отношении лиц, которые могут быть вкладчиками (кредиторами) банка. В соответствии с п. 2 ст. 26 ГК РК несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителей вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими[11].
Кроме того, в сложных финансовых ситуациях могут быть предусмотрены иные меры замены лиц в договоре банковского вклада.
Первое, на что необходимо обратить внимание, - круг и субъективный состав правоотношений, и правоотношения между коммерческими банками и их вкладчиками. Выделение этих двух видов правоотношений необходимо, так как их правовая природа совершенно разная: межбанковские правоотношения можно считать публичными и регулируемыми банковским законодательством, а отношения по договору банковского вклада являются частноправовыми и регулируемыми гражданским законодательством.
Объектом договора банковского вклада являются действия банка, на которые вправе притязать вкладчик, - возврат вклада вместе с процентами, начисленными за период пользования средствами вкладчика. Законодательство иногда предусматривает возможность замены стороны в договоре банковского вклада. Это может произойти по правилам уступки права требования или перевода долга. При этом представляется, что перевод долга на стороне банка может проводиться только в том случае, когда новый должник также является банком. Кроме того, в сложных финансовых ситуациях могут быть предусмотрены иные меры замены лиц в договоре банковского вклада[3, с.363].
Обратимся теперь к правоотношениям между коммерческими банками и их вкладчиками. Следует иметь в виду, что к данным правоотношениям как гражданско-правовым применяются все нормы части первой ГК РК. В случае принятия вклада от гражданина лицом, не имеющим на это права, или с нарушением порядка, установленного законом или принятыми в соответствии с ним банковскими правилами, вкладчик может потребовать немедленного возврата суммы вклада, а также уплаты на нее процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РК, и возмещения сверх суммы процентов всех причиненных вкладчику убытков. Если таким лицом приняты на условиях договора банковского вклада денежные средства юридического лица, такой договор недействителен (ст.168 ГК РК)[11]. В первом случае вкладчик вправе (но не обязан) потребовать немедленного досрочного возврата суммы вклада, а также уплаты процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РК, и возмещения сверх суммы процентов всех причиненных ему убытков. Проценты, обусловленные договором, в этом случае не выплачиваются. Во втором случае депозитный договор, заключенный с лицом, не имеющим соответствующей лицензии, признается недействительным по ст. 168 ГК РК (ничтожная сделка) с применением последствий, предусмотренных п. 1 и 2 ст. 167 ГК РК. Лицо, принявшее депозит, обязано вернуть сумму вклада как неосновательно полученное имущество (ст. 953 ГК РК), а также возместить. При этом предполагается, что вкладчик выразил согласие на получение денежных средств от таких лиц, предоставив им необходимые данные о счете по вкладу. Сделку, заключенную лицом, внесшим средства, и банком, следует рассматривать как договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РК). Учитывая, что в ГК РК содержится презумпция согласия вкладчика на получение денег от лица, внесшего средства, последний не вправе без согласия вкладчика расторгать свой договор с банком.
Вклад может быть внесен в банк на имя определенного третьего лица. Если иное не предусмотрено договором вклада в пользу третьего лица может быть досрочно расторгнут или изменен по соглашению банка с лицом, внесшим средства, но лишь до того момента, пока выгодоприобретатель не пожелал воспользоваться правами вкладчика, обусловленными в его пользу. До указанного времени вкладчиком является вноситель средств, и он может в полном объеме распоряжаться суммой вклада. Согласие выгодоприобретателя воспользоваться правами вкладчика считается выраженным в тот момент, когда он предъявил к банку первое требование, основанное на этих правах, либо иным образом выразил свое намерение. Это может быть требование о выдаче вклада или его части, внесение нового вклада на открытый в его пользу депозитный счет, оформление завещания на вклад, выдача доверенности на право распоряжения вкладом и т.п.
Сделку по внесению средств на имя другого лица, заключенную лицом, внесшим средства, с банком, следует рассматривать как договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РК), особенности которого установлены ст. 758 ГК РК. В результате действий выгодоприобретателя, выражающих его намерение воспользоваться правами вкладчика, происходит перемена лиц в обязательстве: вместо вносителя средств вкладчиком становится третье лицо, в пользу которого вклад был внесен[33, с.8].
Если коснуться содержания договора банковского вклада можно отметить, что, скорее всего, именно придание выраженной специфики правам и обязанностям сторон (содержанию) и явилось основной причиной отдельного рассмотрения этого договора, поскольку по иному к нему можно было бы без особых проблем применить нормы, регламентирующие заемные отношения.
Права и обязанности сторон.
Поскольку договор банковского вклада является односторонним договором, обязанности по нему возлагаются на банк. В соответствии с общими положениями о банковском обслуживании и займе, нормы о котором будут иметь вспомогательное значение и в данном случае, банк обязан выполнять свои обязательства таким образом, чтобы при необходимости безусловно обеспечить возврат денег. Кроме того, клиент не должен утрачивать возможность распоряжаться деньгами в рамках, обусловленных договором банковского вклада.
После заключения договора банковского вклада на банк возлагаются три основные обязанности: вернуть вкладчику сумму вклада в порядке, установленном в договоре, выплатить ему вознаграждение в виде процентов за весь период пользования чужими средствами, а также предоставить вкладчику обеспечение возврата вклада одним из предусмотренных в законе способов.
Возврат вклада осуществляется банком в соответствии с договором и с учетом требований ст. 761 ГК РК[1]. Возврат вклада физическому лицу может быть произведен как наличными деньгами, так и в безналичном порядке. Причем вкладчик может дать распоряжение о перечислении суммы вклада на счет третьего лица. Юридическому лицу - вкладчику банк вправе вернуть сумму вклада только путем ее перечисления на один из расчетных счетов, принадлежащих этому же клиенту.
Клиент имеет право вносить вклады, как наличными деньгами, так и путем безналичных переводов. При вкладе до востребования вклады (дополнительные взносы) могут вноситься клиентом в любых суммах и в любой периодичности. Вследствие этого на банке лежит обязанность принимать дополнительные взносы по вкладам. При срочных вкладах, а также условных вкладах, если иное не предусмотрено договором банковского вклада, деньги вносятся вкладчиком в виде разового взноса.
Банк обязан принимать деньги, поступившие во вклад на имя вкладчика от третьих лиц, но они должны указывать необходимые данные об его индивидуальном идентификационном коде.
Банк также обязан выплачивать вкладчику вознаграждение на сумму вклада в размере, определяемом договором банковского вклада. Поскольку вероятность того, что клиент быстрее и неожиданно для банка прервет договорные отношения выше по договорам вкладов до востребования, как правило, ставка вознаграждения по этим договорам ниже, чем по срочным и условным вкладам.
Если иное не предусмотрено в договоре, банк не вправе изменять размер вознаграждения по вкладам в одностороннем порядке. Размер вознаграждения может изменяться по дополнительным взносам, вносимым по вкладам до востребования. Это же правило применимо, если условиями договоров срочного вклада или условного вклада клиенту предоставляется право вносить дополнительные взносы во вклад. Банк в этих случаях рассчитывает размер вознаграждения по вновь поступившим дополнительным взносам, исходя из того вознаграждения, который применялся банком на день поступления денег[34, с.137].
Порядок выплаты вознаграждения устанавливается договором. Если он не предусмотрен в договоре, то должны напрямую применяться законодательные позиции. Вознаграждение по банковскому вкладу выплачивается вкладчику по его требованию по истечении каждого квартала отдельно от суммы вклада, а сумма невостребованного в указанный срок вознаграждения увеличивает сумму вклада, за которую выплачивается вознаграждение.
По вкладам до востребования вкладчик вправе в любое время получить причитающееся ему вознаграждение по вкладу отдельно от суммы вклада. По срочным вкладам вкладчик также вправе получить причитающееся ему вознаграждение по вкладу отдельно от суммы вклада до истечения его срока, но при этом, если иное не предусмотрено договором банковского вклада, размер вознаграждения пересчитывается (уменьшается) до того размера вознаграждения, который применяется банком для вкладов до востребования. По истечении срока вклада вкладчик вправе получить причитающееся ему вознаграждение в полном размере, независимо от того, истребуется вклад или нет.
Если вклад условный, то получение вкладчиком причитающегося ему вознаграждения отдельно от суммы вклада производится в порядке, установленном договором банковского вклада
В целом, для выплаты вознаграждений по вкладам применяются те же правила, что и для возврата вкладов. Нами было уже отмечено, что по вкладу до востребования вкладчик имеет право получить вознаграждение в любое время. По срочным вкладам вполне логичным (вероятным) является установление специальных сроков, в соответствии с которыми будет осуществляться выплата вознаграждения. Вознаграждение по вкладу, который был внесен в иностранной валюте, также должно выплачиваться в иностранной валюте.
Вкладчик имеет право на одностороннее расторжение договора и возврат ему вклада. Если вклад оформлен до востребования, банк обязан выдать весь вклад или его часть по поступлении требований вкладчика. Право досрочного расторжения касается и договоров срочного вклада. При этом после поступления требования вкладчика о выдаче вклада банк обязан выдать вклад или его часть не позднее пяти дней с момента поступления требования вкладчика. По условным вкладам вкладчик имеет право на возврат вклада до наступления обстоятельств, с которыми договор банковского вклада связывает возврат вклада. При возврате условных вкладов применяются те же сроки, что при возврате срочных вкладов. Положение договора банковского вклада об отказе вкладчика от права досрочного расторжения договора срочного вклада, а также условного вклада до наступления предусмотренных условий является недействительным.
Если иное не предусмотрено законодательными актами, самим договором банковского вклада или дополнительным соглашением сторон, вклад, внесенный в иностранной валюте, должен быть возвращен в этой же валюте.
Когда банк не выполняет требования вкладчика о возврате вклада или его части в предусмотренные сроки, выплата вознаграждения продолжается на условиях, предусмотренных договором банковского вклада.
В ряде случаев договоры банковского вклада (срочного и условного) прекращаются в связи с окончанием сроков их действия, правила определения которых нами были рассмотрены выше. Поэтому возврат банковских вкладов по договорам срочного вклада осуществляется по наступлении срока, предусмотренного вклада. По условным вкладам возврат осуществляется при наличии обстоятельств, с наступлением которых договор банковского вклада связывает возврат вклада.
В связи с тем, что население вкладывает свои деньги в банки, важное значение приобретают гарантии стабильности и надежности функционирования банков и своевременного возврата вкладов в полном объеме, с учетом причитающегося интереса вкладчиков[35, с.50].
Защита прав вкладчиков осуществляется посредством законодательных мер по обеспечению возврата банковского вклада. В зависимости от сложившихся условий могут применяться те или иные средства и способы. В частности Законом Республики Казахстан "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской тайны от 29 марта 2000 года введена система коллективного гарантирования (страхования) вкладов (депозитов). Кроме того, на обеспечение вкладчиков и всех клиентов банков направлены те требования (нормативы), которые устанавливаются для банков, система лицензирования банковской деятельности и текущего контроля за ней[36].
Вклады в пользу третьих лиц. Как следует из смысла статьи 764 ГК РК, осуществление вклада в пользу третьих лиц, представляет отдельную разновидность договора банковского вклада. Причина ее выделения заключается не в установлении каких-либо особых прав и обязанностей сторон, а в том, что вклад в пользу третьего лица не в полной мере подпадает под критерии договора совершаемого в пользу третьего лица (статья 391 ГК РК)[11]. Ст. 764 ГК РК оговаривает применение названной нормы к отношениям вклада в пользу третьего лица, в части не противоречащей нормам статьи 764 ГК РК[1]. Если бы он подпадал под эти критерии, можно было бы считать его обычным договором (вкладом), совершаемым в пользу третьего лица, Отличие вклада в пользу третьего лица от договора в пользу третьего лица вообще, заключаемого в соответствии с указанной 391 статьей ГК РК, в том, что лицо, на имя которого вложен вклад, становится вкладчиком, то есть стороной в договоре. В обычном договоре в пользу третьего лица, первоначально заключивший договор субъект не выбывает из договора, а третье лицо становится управомоченным субъектом правоотношения только в отношении причитающегося по договору от должника исполнения. Еще одно их отличие заключается в возможности по обычному договору в пользу третьего лица оговорить исполнение частично в пользу самого кредитора, а частично в пользу третьего лица. По договору вклада в пользу третьего лица кредитором в полном объеме становится вкладчик.
Говоря об отличиях, мы, однако, не отрицаем применение отдельных положений о договоре в пользу третьего лица к отношениям вклада в пользу третьего лица. Еще раз отметим, предположение о некоторой самостоятельности договора вклада в пользу третьего лица основано на непосредственной формулировке законодательства. В частности в п.1 статьи 764 говорится о том, что указание имени гражданина или наименования юридического лица, в пользу которого вносится вклад, является существенным условием соответствующего договора банковского вклада. Договор вклада в пользу гражданина, умершего к моменту заключения договора, либо несуществующего на этот момент юридического лица, недействителен. Такие требования к договору вклада в пользу третьего лица, как представляется, в первую очередь обусловлены учетом действия норм публичного права, в частности налогового законодательства, законодательства, действие которого направлено против коррупции.
Как уже было отмечено, вкладчик в чью пользу сделан вклад, вправе осуществить все права по договору. Если он не намерен их осуществлять, то он должен письменно отказаться от договора.
При наличии письменного отказа лица, в чью пользу вносился вклад, воспользоваться правами вкладчика может то лицо, которое внесло ранее этот вклад.
Более близок к базовым положениям договора в пользу третьего лица, договор условного вклада в пользу третьего лица[3,с.365].
Вызвано это тем, что при внесении условного вклада существуют определенные внутренние отношения лица, вносящего вклад и лица, на чье имя внесен вклад. Банк в такой ситуации оказывает услугу не только последнему, он оказывает соответствующую услугу и лицу, вносящему вклад. Оказание услуги ему выражается в том, что вносимая им сумма денег будет фактически передана в пользу третьего лица, только при выполнении им определенных обязательств или выполнении иных действий по требованию лица, которое вносит вклад. Вследствие этого банк выступает гарантом соблюдения интересов обоих таких субъектов. Сказанное не исключает того, что условие, оговоренное при внесении вклада, не будет требовать совершения лицом, в пользу которого вносился вклад, никаких действий.
Таким образом, при внесении в пользу третьего лица условного вклада оно вправе распоряжаться им только при соблюдении предусмотренных договором банковского вклада условий. До наступления этих условий третье лицо может распоряжаться вкладом лишь по письменному разрешению лица, внесшего вклад. Условие по вкладу должно быть письменно зафиксировано в договоре банковского вклада, не противоречить законодательным актам и не иметь неясностей, затрудняющих выдачу вклада. Для получения условного вклада третье лицо обязано представить банку документы, подтверждающие выполнение установленного условия.
Договор банковского вклада заключается на условиях выдачи вклада по первому требованию (вклад до востребования) либо на условиях срока возврата вклада по истечении определенного договором срока (срочный вклад). Договором может быть предусмотрено внесение вкладов на иных условиях их возврата, не противоречащих закону.
В зависимости от установленного договором порядка возврата вкладов (депозитов) вкладчику они подразделяются на вклады до востребования и срочные. Под срочными следует понимать любые вклады, по условиям которых вкладчик не может требовать возврата внесенных им средств ранее наступления определенного в договоре обстоятельства. Наиболее распространены срочные вклады на определенный период времени, в течение которого банк вправе пользоваться средствами вкладчика. Однако существуют и другие разновидности срочных вкладов.
Разновидностью депозита до востребования являются средства, внесенные на расчетный (текущий) счет юридического лица в банке.
По договору банковского вклада любого вида банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика, за исключением вкладов, внесенных юридическими лицами на иных условиях возврата, предусмотренных договором. Условие договора об отказе гражданина от права на получение вклада по первому требованию ничтожно.
В случаях, когда срочный либо другой вклад иной, чем вклад до востребования, возвращается вкладчику по его требованию до истечения срока либо до наступления иных обстоятельств, указанных в договоре банковского вклада, проценты по вкладу выплачиваются в размере, соответствующем размеру процентов, выплачиваемых банком по вкладам до востребования, если договором не предусмотрен иной размер процентов.
В случаях, когда вкладчик не требует возврата суммы срочного вклада по истечении срока либо суммы вклада, внесенного на иных условиях возврата, - по наступлении предусмотренных договором обстоятельств, договор считается продленным на условиях вклада до востребования, если иное не предусмотрено договором.
Закон предоставляет гражданину (как предпринимателю, так и потребителю), заключившему с банком договор о срочном вкладе, право требовать досрочного возврата всей суммы вклада или ее части. Эти действия вкладчика следует рассматривать как одностороннее изменение условий договора, возможность которого предусмотрена законом.
Вкладчик является экономически более слабой стороной правоотношения, и в законодательство впервые включена норма о повышенной защите его интересов: условие договора об отказе гражданина от права получить вклад по первому требованию ничтожно.
Право юридического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, на досрочный возврат депозита может быть предусмотрено договором. В противном случае досрочный возврат его вклада допускается лишь с согласия банка. Некоммерческая организация не имеет права требовать досрочного возврата вклада ни на основании договора, ни на основании закона ввиду его отсутствия[37, с.19]. НБ РК предусматривает последствия преобразования срочного вклада во вклад до востребования по инициативе вкладчика. В этом случае банк не связан первоначальными обязательствами по выплате процентов за пользование средствами вкладчика в течение всего срока действия договора. Он должен выплатить такому вкладчику проценты в меньшем размере, т.е. в том, который установлен банком для аналогичных вкладов до востребования, если иной размер процентов на этот случай специально не был предусмотрен в договоре.
Заключение
Действующее в Республике Казахстан гражданское законодательство, отражающее переход казахстанской экономики от централизованной - к обществу, развивающемуся по пути построения рыночной экономики, гражданского общества и правового государства, в своем эволюционном развитии прошло три основных этапа: начальный этап становления (1989-1993 гг.), этап резкого ускорения экономической и правовой реформы (1994-2000 гг.) и этап экономической и правовой стабилизации (начавшийся с 2001 г.).
Современное гражданское законодательство, созданное со дня независимости Республики Казахстан практически с нуля, в целом представляет собой сложную внутренне непротиворечивую систему взаимосвязанных и взаимодополняющих друг друга правовых норм. По многим вопросам гражданское законодательство Казахстана является наиболее прогрессивным по сравнению с законодательством других стран СНГ, с которыми республика практически одновременно начала проведение экономических и правовых реформ.
Ныне действующий Гражданский кодекс РК готовился на основе Модельного ГК для стран СНГ, одобренного Межпарламентской ассамблеей этих стран, и Гражданского кодекса Нидерландов в течение ряда лет и был принят в два этапа: 27 декабря 1994 г. была принята Общая часть, а 1 июля 1999 г. - Особенная часть. Гражданский кодекс, являясь крупнейшим кодификационным актом Республики Казахстан, впитал в себя новейшие идеи современного гражданского права, заложил основные принципы регулирования товарно-денежных отношений: равенство форм собственности и её неприкосновенность, свобода договора, равенство субъектов гражданского оборота. На его основе был сформирован основной пакет законов, создавших условия для развития рыночной экономики. Кодекс фактически возродил в Казахстане частное право.
Практический опыт применения Гражданского кодекса свидетельствует, что подавляющее большинство его норм содействует развитию экономики и иных гражданских отношений в направлении создания на правовой основе современного цивилизованного социально и этнически объединенного общества. В настоящее время нет необходимости менять основную концепцию ГК РК, поскольку в Казахстане продолжает развиваться рыночная экономика. В то же время следует учитывать этап, на котором находится развитие рыночной экономики в Казахстане.
В то же время следует продолжить совершенствование институтов и норм ГК РК, не забывая о необходимости максимального сохранения стабильности гражданского законодательства, как важного условия развития экономики. Применение ГК РК выявляет его некоторые пробелы, несогласованные и даже противоречивые предписания. Некоторое ухудшение норм проявилось вследствие внесения в ГК РК некоторых непродуманных изменений сугубо ведомственного характера. К сожалению, на современном этапе развития гражданского законодательства наметилась негативная тенденция ведомственного законотворчества в области регулирования отдельных видов предпринимательской деятельности.
Общая тенденция развития гражданского законодательства заключается в усилении публичных начал в регулировании экономических отношений, в усилении вмешательства государства в частнопредпринимательскую деятельность, во внедрении корпоративного управления экономикой. Поэтому именно от силы и действенности гражданского права зависит установление пределов вмешательства государства в частную предпринимательскую деятельность.
На современном этапе можно определить два основных направления совершенствования гражданского законодательства:
) совершенствование Гражданского кодекса РК;
) совершенствование законодательных актов, вытекающих из ГК и регулирующих отдельные виды экономических отношений.
Необходимость совершенствования ГК как основного фундаментального законодательного акта в сфере частного права требует внесения некоторых изменений и в его Особенную часть, прежде всего потому, что в действующей Особенной части ГК проявились за годы ее действия некоторые существенные положения, явно ослабляющие согласованность отдельных звеньев общего механизма правового регулирования частноправовых отношений.
Прежде всего, несогласованности появились в финансовой сфере. Некоторые институты, охватывающие частные отношения при осуществлении банковской деятельности, остались незатронутыми нормами ГК РК и вообще нормами казахстанского гражданского законодательства. Сюда, в частности, относятся расчеты между участниками гражданского оборота (в этой связи следует отметить, что специальный Закон о платежах и переводах денег от 29 июня 1998 г. регулирует не столько расчеты как таковые, сколько внутрибанковскую организацию таких расчетов). Целесообразно с учетом практики пересмотреть нормы, относящиеся к договорам банковского обслуживания и режиму банковских счетов.
Требует дальнейшей доработки правовое регулирование банковских договоров. Следует отметить, что количество противоречий в Гражданском кодексе резко возросло после принятия в 1999 году Особенной части, прежде всего, потому, что несколько статей главы 36, главы 37 ("Финансирование под уступку денежного требования") и 38 ("Банковское обслуживание") готовились в основном специалистами Национального банка, которым удалось преодолеть возражения специалистов гражданского права по этим главам. Так, например, статья 715 явно смешивает договор займа с депозитным договором; параграф 4 главы 38 называется "Банковский вклад", но ни разу не применяет термин "депозит", о котором упоминает лишь статья 715 ГК, путая его с займом. Пункт 2 статьи 758 предусматривает право граждан указывать, кому может быть выдан вклад в случае смерти вкладчика, но в такой форме, какая полностью противоречит правилам наследственного права.
В связи с этим целесообразно с учетом практики пересмотреть нормы, относящиеся к договорам банковского обслуживания и режиму банковских счетов. В ходе дальнейшего совершенствования гражданского законодательства в ГК РК необходимо восстановить главы о банковских расчетах.
В связи с изменениями, которые необходимо внести в Гражданский кодекс РК по вопросам правового регулирования банковских договоров, внесение соответствующих изменений и дополнений потребуется в законодательные акты, вытекающие из ГК РК: Закон Республики Казахстан от 31 августа 1995 года № 2444 "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 10.02.2011 г.) Закон Республики Казахстан от 29 июня 1998 года № 237-I "О платежах и переводах денег" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 02.04.2010 г.) Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан от 2 июня 2000 года № 266 "Об утверждении Правил открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан" и другие законодательные акты.
Необходимо придать самое серьезное значение дальнейшему приведению нормативных правовых актов, определяющих правовое регулирование банковских договоров, правовое регулирование договорных процедур нуждается в дальнейшем совершенствовании. Существуют некоторые противоречия в понятийном аппарате, недостаточно урегулированы особенности договоров банкового счета и банковского вклада[38].
Среди договоров, закрепленных в ГК РК, самостоятельное место занимают соглашения, участниками которых выступают банки и иные кредитные организации. В законодательстве и научной литературе такие договоры получили название "банковские операции" или "банковские сделки".
К числу таких сделок, прежде всего, договор банковского вклада, договор банковского счета, рассмотренные в дипломной работе, так как в данных соглашениях предусматривается обязательное участие кредитной организации.
Договор банковского вклада по целевой направленности относится к таким видам соглашений как договоры по передаче имущества с целью возврата определенного количества вещей, и не имеет ничего общего с договорами по оказанию услуг.
Договор банковского вклада нельзя ассоциировать с депозитом (хранением), поэтому использование в нормативных правовых актах в качестве синонимов терминов "банковский вклад" и "депозит" не должно иметь место, так как тем самым нарушается единство правовой терминологии. Договоры банковского вклада граждан и юридических лиц существенно отличаются друг от друга: по признакам, субъектам, порядку внесения денежных средств в банк, правовым последствиям неисполнения банком своих обязательств. Поэтому предлагается на законодательном уровне прямо закрепить классификацию договоров банковского вклада на договоры банковского вклада граждан и договоры банковского вклада юридических лиц, выделив на каждую разновидность отдельный параграф главы ГК РК.
Предметом договора банковского вклада является принятая банком от вкладчика денежная сумма, в тенге или иностранной валюте, именуемая вкладом. Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Удостоверение внесения вклада путем выдачи вкладчику сберегательной книжки, сберегательного или депозитного сертификата или иного документа может лишь дополнять, но никак не заменять указанное выше оформление договора. Прямое распространение норм о договоре банковского вклада на договор банковского счета недопустимо, вместе с тем, для урегулирования споров по договору банковского счета правила о договоре банковского вклада могут применяться по аналогии к договору банковского счета в субсидиарном порядке с учетом специфики последнего.
Договор банковского счета это правовое отношение, входящее в состав комплексных расчетных обязательств, где наряду с данным договорным отношением всегда возникают и правовые отношения, связанные с осуществлением платежей. Для открытия текущего счета в банке необходимо заключить с банком договор банковского счета и предоставить необходимые документы в соответствии с инструкцией "О порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан", утвержденной постановлением правления Национального банка Республики Казахстан.
По договору банковского счета основной обязанностью банка, открывшего счет, является совершение в интересах клиента операций, предусмотренных для счетов конкретного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета стороны его не предусмотрят иные условия.
В том случае, если договором банковского счета, предусмотрена оплата услуг банка по осуществлению операций с денежными средствами, находящимися на счете клиента, последний обязан оплачивать такие услуги в соответствии с условиями договора. Плата за указанные услуги может взиматься банком по истечении каждого квартала из денежных средств клиента, находящихся на счете, если сторонами в договоре не будет определен иной порядок оплаты услуг банка. Особенностью таких правоотношений является то, что банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.
Список использованных источников
1.Гражданский кодекс Республики Казахстан от 1 июля 1999 года № 409-I (Особенная часть) (с изменениями и дополнениями по состоянию на 10.02.2011 г.)
2.Закон Республики Казахстан от 31 августа 1995 года № 2444 "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 10.02.2011 г.)
3.М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. Комментарии к Гражданскому кодексу Республики Казахстан (Особенная часть). Алматы: "Жеті Жарғы", 2005г. с.800
4.Мицкевич А.В. Система права и система законодательства: развитие научных представлений и законотворчества // Проблемы современного гражданского права: Сборник статей. М., 2000. с.41.
5.Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М., 1997. с. 286.
.Белых В. Гражданский кодекс и банковское законодательство // Право и государство. 2007, №7, с.15-16
.Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М., 1997.
.Жайлин Г.А. Учебник. Гражданское право Республики Казахстан. Алматы, 2007г.
.Белов В.А. Банковское право России: теория, законодательство, практика: Юридические очерки. М., 2000. С. 12.
.Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан от 13 декабря 1997 года № 206-I (с изменениями и дополнениями по состоянию на 18.01.2011 г.)
.Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть), принят Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 года (с изменениями и дополнениями по состоянию на 18.02.2011 г.)
.Кодекс Республики Казахстан от 10 декабря 2008 года № 99-IV "О налогах и других обязательных платежах в бюджет" (Налоговый кодекс) (с изменениями и дополнениями по состоянию на 18.02.2011 г.)
13.Конституция Республики Казахстан 1995 г. (с изменениями и дополнениями от 02.02.2011 г.)
14.Совершенствование законодательства РК о платежах и переводах денег, бухучете и финотчетности фин. организаций, банковской деятельности и деятельности Нац. Банка РК // Вестник КазНУ. Серия юридическая. 2007. №9.с.55-56
15.Закон Республики Казахстан от 29 июня 1998 года № 237-I "О платежах и переводах денег" (с изменениями и дополнениями по состоянию на 02.04.2010 г.)
.Инструкция о порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан, утвержденная постановлением правления Национального банка Республики Казахстан от 2 июня 2000 года №266
.Открытие, ведение и закрытие банковских счетов клиентов в банках РК Фонд развития предпринимательства "Damu//| http://www.damu.kz/
.Сарбаш СВ. Договор банковского счета: проблемы доктрины и судебной практики. М., 1999.
.Е.Б. Жусупова. Закрытие корреспондентского счета// Бюллетень бугалтера.2008, № 5
.А.С. Джакишева. Приостановление расходных операций по банковским счетам или арест денег // Юрист, 2007, № 12,с.78-79
.Абжанов Д.К. Банковское право Республики Казахстан. Общая часть. 2007 с.448
.Е.Б. Осипова. Гражданско-правовые договоры с участием банков. Алматы.2005г.
.К.М. Ильясова "Правовой режим договора банковского вклада и банковского займа". ПА/Алматы, 2005.
24.А.С. Джакишева Банковское кредитование. Астана. 2004. С. 184.
25.Павлодский Е.А. Кредитно-расчетные отношения по новому Гражданскому кодексу // Юрист. 2004. №11.c27-28.
26.Гражданское право. Учебник Часть II / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. М., 2004. С.446.
.Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. Монография. М.: НИМП, 2001. С.276.
.Агарков М.М. Основы банкового права. М.: БЕК, 1999..
.С.Ф. Хасанов. Договор банковского вклада// Право и экономика. 2007.№ 2. с.55-57
30.Эрделевский А. Сберегательная книжка. // Право и экономика. 2000. № 8. с.44-46
31.С.Ф. Хасанов. Договор банковского вклада: понятие и содержаниие // Юрист. 2006. № 9. с.52-53
.Пешкова И.Ю., Токарева Ю.А. Договор банковского вклада: проблемы защиты прав вкладчиков // Правовая реформа в Казахстане, 2003. №3. c.12-13
.Мищенко Е.А. Защита прав гражданина-вкладчика по договору банковского вклада // Банковское право. 2004. № 3. с.8-9
.Банковское право России: Учебное пособие. Братко А.Г. М., 2003.
.Договоры организаций и граждан с банками. Павлодский Е.А. М., 2000.
36.Закон Республики Казахстан "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской тайны от 29 марта 2000 года
37.Искакова З.Д., Абдильманова Ш.Р., Весельская Н.Р. Банковская система и ее правовые основы. Караганда, КЭУК, 2007г.
38.Сулейменов М.К., директор НИИ частного права КазГЮУ, академик НАН РК, д.ю.н., профессор. Перспективы развития гражданского законодательства, гражданского процессуального законодательства и законодательства об арбитражах (третейских судах) в Республике Казахстан //Центр исследования правовой политики. 30 июня 2009//info@lprc.kz, www.lprc.kz
39.Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан от 30 сентября 2005 года № 118 "Об утверждении Правил предоставления банковских займов Национальным Банком Республики Казахстан"