Реорганизация компаний на российском рынке путем слияния и поглощения: теоретические основы, особенности и использование

КУРСОВАЯ РАБОТА

Реорганизация компаний на российском рынке путем слияния и поглощения: теоретические основы, особенности и использование

Содержание

Введение

Глава 1. Теоретические основы реорганизации

1.1 Реорганизация компании: понятие, сущность и формы

1.2 Мотивационные теории и механизм реорганизации компаний

1.2.1 Мотивационные теории реорганизации компаний

1.2.2 Механизмы реорганизации компаний

1.3 Правовое обеспечение процесса реорганизации компаний

Глава 2. Особенности реорганизации компаний в России

2.1 Количественные характеристики рынка слияния и поглощения в России, тенденции развития

2.2 Особенности процессов реорганизации в России

2.3 Использования инструментов фондового рынка в корпоративных конфликтах

Заключение

Список использованных источников

Введение

Российские предприятия к настоящему моменту накопили определенный опыт участия в процессах консолидации капитала. Анализ данного опыта, совместно с всесторонним исследованием соответствующей нормативно-правовой базы, представляет значительный интерес с точки зрения сравнения отечественной и зарубежной практики проведения реорганизации компаний, а также в контексте адаптации передового мирового опыта в осуществлении и регулировании сделок на рынке корпоративного контроля.

Повышенный интерес к реорганизации компаний как способу концентрации капитала также вызван объективными процессами реструктуризации российской экономической системы и создания основ для последовательного экономического роста. Тот факт, что в мировой практике механизм трансформации компаний на основе экономических инструментов широко используется при реформировании экономики в условиях кризиса, дает основания поставить вопрос о необходимости разработки в России действенного и эффективного аппарата реорганизации компаний с использованием возможностей фондового рынка.

В данной работе рассмотрение реорганизации не ограничится законодательно закрепленным формами; реорганизация понимается в широком значении как экономическая категория, связанная с изменением структуры акционерного капитала компании корпоративного контроля.

Целью работы является изучение процедуры проведения реорганизаций компаний и ее особенности на российском рынке. В работе будут рассматриваться преимущественно слияния и поглощения (присоединение) - получившие наибольшее распространение формы реорганизации, являющиеся наиболее характерной чертой современного этапа развития бизнеса, как в мировой экономике, так и в России. К сожалению, структура российского рынка ценных бумаг пока предоставляет слабые возможности для использования инструментов рынка ценных бумаг при финансировании реорганизаций.

Достижение поставленной цели достигается решением следующих задач:

определение понятия, форм и целей реорганизации;

изучение правового регулирования реорганизации компаний, что обусловлено необходимостью четкого соблюдения данной процедуры, отклонение от которой грозит риском оспаривания реорганизации в целях недружественных поглощений;

описание механизма реорганизации компаний;

изучение использования инструментов реорганизации в России;

исследование количественных характеристик и тенденции развития при реорганизации;

рассмотрение теории мотиваций принятий решений при реорганизации.

Работа состоит из двух глав: в первой главе рассматриваются теоретические основы, теории, механизмы реорганизации, а во второй особенности реорганизации и использование инструментов фондового рынка при корпоративных конфликтах в России.

компания слияние реорганизация россия

Глава 1. Теоретические основы реорганизации

1.1 Реорганизация компании: понятие, сущность и формы

Процессы реорганизации компаний, на протяжении последних 10 лет находящиеся в сфере внимания зарубежных и отечественных исследователей, представляют предмет анализа и являются интересным в разделе корпоративных финансов. Несмотря на это не существует четкого однозначного определения данного термина, и существует множество различий в толковании понятия "реорганизация компаний" в зарубежной теории и практике и в российском законодательстве.

Действующее законодательство (ст.57 ГК РФ и ст.15 ФЗ "Об акционерных обществах") предусматривает пять форм (или способов) реорганизации акционерных обществ: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.

Под слияние оба хозяйствующих субъекта ликвидируются; весь капитал, все имущественные права и обязанности каждого из них переходят к новому юридическому лицу, образованному ими в соответствии с передаточным актом.

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.

Разделением общества признается ликвидация общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам. При разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом.

Выделение отдельных частей предприятия и формирование на их основе новых юридических лиц сохраняет реорганизуемое юридическое лицо, а к каждому из вновь организованных юридических лиц переходят отдельные имущественные права и обязанности в соответствии с разделительным балансом.

При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.  Общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдение требований, установленных федеральными законами. Общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.

Проведение реорганизации компаний в рамках достижения максимизации стоимости предприятия также обуславливается и тем, что в условиях зависимости от фондового рынка, компания выбирает модель поведения, создающую фундаментальные предпосылки для устойчивого роста её капитализации. Фундаментальные характеристики деятельности компании основываются на принципе реальных денежных поступлений компании, учитывающих не только размер прибыли, но и ее структуру, направления использования, инвестиционную составляющую и фактор времени. Основополагающим условием создания стоимости, следующим из способности компании генерировать достаточные объемы денежных потоков, является превышение рентабельности инвестированного капитала над издержками привлечения капитала. В данном случае, проведение эффективной реорганизации с одной стороны способствует снижению уровня издержек привлечения капитала, с другой стороны способствует увеличению доходности корпорации, а доходность, превышающая издержки капитала обуславливает приток дополнительных инвестиций и способствует повышению рыночной капитализации компании.

Анализ целей проведения реорганизации компаний в российских условиях показывает, что в условиях неустойчивой конкурентной среды принцип максимизации стоимости в значительной степени модифицируется. В отличие от классического подхода, в соответствии с которым корпорация стремится к выживанию в долгосрочном периоде, высокая степень неопределенности российской среды заставляет экономические субъекты "жить сегодняшним днем", ориентируясь на максимизацию доходов в прогнозном (что в условиях неопределенности значит - в краткосрочном) периоде.

Кроме того, в российских условиях стоимость акционерного капитала не всегда совпадает со стоимостью бизнеса, в виду незавершенности процесса передела собственности и угрозы недружественных действий со стороны государства и олигархических структур. В-третьих, величина декларируемых компаниями доходов в значительной степени может отличаться от реальных денежных потоков компании, что также вносит модификацию в применение подхода о максимизации стоимости капитала в условиях России.

Однако, как в классическом представлении, так и в российских условиях предприятия действуют в условиях жесткой конкурентной среды. Экономические субъекты пытаются захватить определенные конкурентные преимущества. Через процесс постоянного развития на основе имеющейся стратегии компания определяет, что является в данный момент наиболее выгодным для нее - перераспределение ресурсов в рамках имеющихся направлений деятельности, с помощью использования внутренних методов достижения конкурентных преимуществ - повышение эффективности управления, использование инновационных способов ведения бизнеса, новых технологий, и т.д., либо перераспределение ресурсов через приобретение нового бизнеса, усиление основных направлений деятельности путем горизонтальных/вертикальных интеграций, осуществление диверсификации либо отказа от побочных и неперспективных сегментов бизнеса, а это, в свою очередь, основывается на проведении эффективной политики реорганизации компании.

Исходя из вышесказанного, с точки зрения экономического, а не законодательного содержания вопроса реорганизации компаний, можно выделить множество разнообразных классификаций реорганизации предприятий. В качестве наиболее важных признаков классификации этих процессов можно назвать:

) Характер интеграции компаний;

) Национальную принадлежность реорганизуемых компаний;

) Отношение компаний к реорганизации;

) Способ объединения потенциала;

) Условия реорганизации;

) Механизм реорганизации.

Детальная классификация представлена на следующей схеме 1.

Схема 1:

По характеру интеграции можно выделить следующие виды:

Реорганизация на основе горизонтальных слияний, то есть путем объединения компаний одной отрасли, производящих одно и то же изделие или осуществляющих одни и те же стадии производства. Основная выгода - экономия на издержках производства или продаж. В России примером подобной реорганизации может служить пример приобретения "Столичным Банком Сбережений" (СБС)"Агропромбанка", в результате которого группа СБС получила филиальную сеть, сравнимую с сетью "Сберегательного банка РФ" (1200 филиалов). В свою очередь в реорганизации компаний на основе горизонтальных слияний принято выделять два подкласса: реорганизация на основе слияний с расширением продуктовой линии и на основе слияний с расширением рынка. В первом случае происходит приобретение дополнительных каналов реализации продукции, а во втором - соединение неконкурирующих продуктов, каналы реализации и процесс производства которых похожи.

Реорганизация на основе вертикальной интеграции компаний - вертикальная интеграция - это объединение компаний разных отраслей, связанных технологическим процессом производства готового продукта. То есть, расширение компанией-покупателем своей деятельности либо на предыдущие производственные стадии, вплоть до источников сырья, либо на последующие - до конечного потребителя. Реорганизация предприятий данного типа происходит, как правило, в случаях, когда промежуточная продукция не является совершенной, либо когда имеется определенный дефицит данного вида продукции и компания тем самым стремиться получить стабильный и дешевый доступ к ресурсам, либо для максимизации эффекта масштаба. Примером подобных сделок может быть приобретение АО "ЛУКОЙЛ" контрольного пакета румынской нефтеперерабатывающей компании "Петротел".

Реорганизация на основе родовых или концентрированных слияний. В данном случае происходит объединение компаний, выпускающих/реализующих взаимосвязанные товары. В качестве примера подобной интеграции можно привести концерн "ДВМ - Белый Ветер", образованный в результате реорганизации компаний "ДВМ" (дистрибуция компьютерной техники и производство портативных компьютеров) и "Белый Ветер" (розничные и корпоративные продажи компьютерной техники). В данном случае смысл реорганизации состоял в ликвидации наценок производителя и создании единой сети дистрибуции.

Реорганизация на основе конгломератных слияний, то есть путем объединения компаний различных отраслей без наличия производственной общности. Реорганизация данного типа - это реорганизация компании одной отрасли с компанией другой отрасли, не являющейся ни поставщиком, ни потребителем, ни конкурентом. В рамках конгломерата объединяемые компании не имеют ни технологического, ни целевого единства с основной сферой деятельности фирмы-интегратора. Профилирующее производство при таких объединениях принимает расплывчатые очертания или исчезает вовсе, основная цель - диверсификация своих операций. Реорганизация данного типа была особенно распространена в США в середине 60-х годов XX века, примером может быть сделка между компанией Philip Morris (табачная промышленность) и Miller High Life (производство спиртных напитков).

·        В зависимости от национальной принадлежности реорганизуемых компаний можно выделить следующие типы сделок:

Реорганизация на основе национальных интеграций, то есть, путем объединения компаний, находящихся в рамках одного государства;

Реорганизация на основе транснациональных слияний - интеграция компаний, находящихся в разных странах, приобретение компаний в других странах.

·        В зависимости от отношения управленческого персонала компаний к осуществляемой реорганизации на основе слияния или поглощения (присоединения) компании можно выделить:

дружественные слияния/присоединения - слияния/присоединения, при которых руководящий состав и акционеры приобретающей и приобретаемой (целевой, выбранной для покупки) компаний поддерживают данную сделку;

враждебные слияния/присоединения (bust-up takeovers) - слияния/присоединения, при которых руководящий состав целевой компании (компании-мишени) не согласен с готовящейся сделкой и осуществляет ряд мероприятий, препятствующих захвату.

·        В зависимости от способа финансирования проводимой реорганизации, сделки могут быть подразделены на:

Сделки, финансируемые за счет собственных средств (акции, опционы, денежные средства);

Сделки с высокой долей заемного финансирования.

Следует отметить, что высокую долю при приобретении компании, как правило, чаще всего используют покупатели, не имеющие стратегических намерений относительно бизнеса приобретаемой компании. Инструментами долгового финансирования являются кредиты банков, страховых компаний, венчурных фондов, долговые ценные бумаги, размещенные либо среди узкого круга инвесторов либо путем открытого размещения высокодоходных облигаций с высокой степенью риска.

·        С учетом способа объединения потенциала можно выделить следующие типы реорганизации компаний:

корпорации - этот тип реорганизации имеет место тогда, когда объединяются все активы вовлекаемых в сделку фирм;

корпоративные альянсы - это объединение двух или нескольких компаний, сконцентрированное на конкретном отдельном направлении бизнеса, обеспечивающее получение синергетического эффекта только в этом направлении, в остальных же видах деятельности фирмы действуют самостоятельно. Компании для этих целей могут создавать совместные структуры, например, совместные предприятия.

производственные слияния - это слияния, при которых объединяются производственные мощности двух или нескольких компаний с целью получения синергетического эффекта за счет увеличения масштабов деятельности;

финансовые слияния - это слияния, при которых объединившиеся компании не действуют как единое целое, при этом не ожидается существенной производственной экономии, но имеет место централизация финансовой политики, способствующая усилению позиций на рынке ценных бумаг, в финансировании инновационных проектов.

Реорганизация компаний (в данном случае рассматривается реорганизация на основе слияний - может осуществляться на паритетных условиях ("пятьдесят на пятьдесят”). Однако практика свидетельствует о том, что "модель равенства" является самым трудным вариантом интеграции. Любое слияние в результате может завершиться поглощением (присоединением).

Приведенная выше классификация сделок по реорганизации компаний не является окончательной, очевидно, что для различных целей анализа с точки зрения экономического содержания в природе реорганизации предприятий можно выделить различные типы сделок, и следует не забывать, что выбор типа реорганизации компании зависит от множества факторов.

1.2 Мотивационные теории и механизм реорганизации компаний

1.2.1 Мотивационные теории реорганизации компаний

Изменения в организационно-хозяйственной структуре - процесс затратный, а кроме того, болезненный для руководства компании (возникает масса дополнительных проблем и забот). Поэтому для подобных преобразований должны быть веские мотивы.

Главным мотивом для большинства слияний за рубежом является рост капитализированной стоимости предприятия. Сделки по слиянию и поглощению обеспечивают не только выгодное вложение капитала, но и существенное снижение рисков его потери, так как позволяют устанавливать контроль над реальными активами поглощаемого предприятия, что невозможно при портфельном инвестировании или инвестировании в долговые обязательства.

В настоящий момент в России существуют объективные причины, способствующие усилению тенденции к концентрации капитала, то есть к слияниям и поглощениям в обычном западном понимании. Это обусловлено несколькими факторами.

Формализация отношений собственности внутри российских акционерных обществ с целью привлечения инвестиций. Непрозрачность структуры собственности большинства российских компаний резко повышает инвестиционные риски. Наибольшее стремление к интеграции при этом будет в тех отраслях, где наиболее остра конкуренция. Здесь возможны слияния, как объективно обусловленные экономически, так и из чисто конъюнктурных соображений, при которых возросшие трудности управления новой структурой перевешивают преимущества от слияния.

Усиление регулирующей роли государства и последовавшего кризиса банковской системы. Так, одним из требований Центрального Банка является увеличение уставного капитала банков и как возможный путь увеличения - слияния банков. Аналогично и в области страховых услуг. В инициируемых государством слияниях не последнюю роль играет мотив привлечения инвесторов (например, российское правительство намерено объединить производителей военных самолетов).

Активизация применения процедуры банкротства. В России с вступлением в силу нового закона о банкротстве процедура банкротства значительно упростилась и, если кто-то заинтересован в поглощении компании, сейчас достаточно просто возбудить процедуру банкротства, а затем конвертировать долги в акции.

Следует отметить, что процесс слияний традиционно активизируется на стадии экономического роста и тенденции к росту курсов стоимости акций, так во время двух отдельно взятых циклов роста рынка рост объемов сделок по слияниям и поглощениям превысил рост активности на рынке.

Тем не менее, по мнению А. Саркисянца, существует несколько гипотез, определяющих причинно-следственную связь данных процессов с реакцией фондового рынка:

"Участники торгов обладают частной информацией, позволяющей им находить недооцененные компании" - информационная гипотеза;

"Приобретение компаний может иметь результатом повышение цен, так как горизонтальные поглощения ведут к монополии" - гипотеза рыночной мощи;

"Слияния дают тройственный эффект экономии от роста масштабов, понижения издержек обращения или маркетинга и устранения избыточных активов" - гипотеза синергии;

"Сокращение налоговых обязательств стимулирует поглощения" - налоговая гипотеза;

"Компании с неумелыми менеджерами уже являются потенциальными объектами поглощения" - гипотеза неэффективного управления;

"Поглощения могут быть выгодными из-за преимуществ диверсификации, поскольку риск у объединенной структуры ниже средневзвешенного риска отдельных структур" - гипотеза диверсификации.

Итак, на протяжении вот уже многих лет ученые и практики пытаются понять мотивы, движущие компаниями, активно использующими в своей деятельности стратегии слияний и поглощений. Современная экономическая наука предлагает, по меньшей мере, три основные теории, объясняющие слияния: синергическая теория, теория агентских издержек свободных потоков денежных средств и теория гордыни.

Синергическая теория является одной из самых распространенных теорий, которую приводят в качестве катализатора слияний как ученые, так и финансовые менеджеры. Суть ее состоит в том, что возникающая при слиянии новая компания может использовать широкий спектр преимуществ (синергий), которые возникают вследствие объединения ресурсов этих компаний. Кроме того, синергическая теория слияний основывается на том, что менеджеры как компании-цели, так и компании-покупателя действуют в наилучших интересах своих акционеров, т.е. все их усилия направлены на максимизацию благосостояния последних. Все синергические эффекты можно разделить на два типа: операционные синергии и финансовые синергии.

·        Операционные синергии

Получение компанией-покупателем операционных синергий может быть результатом воздействия следующих факторов:

Экономия операционных издержек (эффект агломерации). В результате слияния появляется более крупная компания, которая может использовать определенные преимущества, возникшие в результате увеличения ее размеров. Это экономия операционных издержек, обусловленная масштабами деятельности (как правило, именно эту цель преследуют корпорации в горизонтальных и вертикальных слияниях). Возникшая компания может добиться серьезного сокращения административных, маркетинговых и иных операционных издержек, а компания-покупатель помимо того и значительного повышения квалификации персонала, централизацию ее бухгалтерского учета, финансового менеджмента и контроля.

Экономия затрат на проведение научно-исследовательских работ. Компания-покупатель может использовать научно-исследовательские центры приобретенной компании, а также ее работников для разработки и внедрения новых продуктов, товаров и услуг на рынок.

Эффект комбинирования взаимодополняющих ресурсов. Небольшие компании и крупные корпорации обладают взаимодополняющими ресурсами. Так, при слиянии выигрывают все, так как небольшая компания получает доступ к финансовым ресурсам, а крупная - нужный ей продукт, причем по цене намного более низкой, чей ей мог бы предложить рынок или чем затраты на создание собственного специального производства. Компания-покупатель, используя слияние, может также значительно расширить свой производственный цикл.

Увеличения размеров рыночной ниши компании (гипотеза роста монополистической мощи). Захват большего "куска" рынка при помощи проведения горизонтального/вертикального слияния, на котором работает компания-покупатель, повлечет за собой значительное сокращение конкуренции на этом сегменте, и это сокращение будет выгодным только для новой компании.

·        Финансовые синергии

Получение компанией-покупателем финансовых синергий может быть результатом воздействия следующих факторов:

Создание налоговых щитов. Возможность ухода от налогообложения играет не последнюю роль среди факторов, стимулирующих слияния. Например, компании могут принять решение о слиянии, если одна из них обладает значительными налоговыми льготами, а операции другой облагаются по полным ставкам налогов. Тогда, если после слияния, налоговые льготы распространятся на новую компанию, это будет выгодно как для первой, так и для второй компании.

Возможность покупки компании по цене ниже балансовой. Достаточно часто компания может стать кандидатом на покупку из-за того, что реальная стоимость ее активов намного превышает стоимость, в которую ее оценивает рынок. Однако надо учитывать, что истинная ценность компании определяются потенциалом ее развития, который включает в себя: возможности расширения рыночной ниши компании, уровень финансового менеджмента, скорость производственного цикла, качество выпускаемой продукции и многие другие показатели, а оценка компании рынком может быть как завышенной, так и заниженной.

Диверсификация. Достаточно часто в качестве катализатора слияний финансовыми менеджерами называется диверсификация. Диверсификация - это способ снижения рисков и управления ими. Финансовые менеджеры утверждают, что проведение диверсификации при помощи слияния помогает стабилизировать рост доходности операций компании, а также снизить риск, связанный с падением доходности на инвестиции в ценные бумаги этой компании.

Теория агентских издержек. Согласно его теории корпоративные менеджеры - это агенты акционеров, а подобные агентские взаимоотношения, по мнению Дженсена, всегда чреваты конфликтом интересов. Источники конфликтных ситуаций - это выплаты денежных средств акционерам. В рамках агентской теории менеджеры уже не действуют в наилучших интересах своих акционеров, их основным побудительным мотивом являются собственные интересы, которые совсем необязательно должны совпадать с интересами акционеров.

Агентские проблемы возникают, когда контракты между нанимателем и его агентом не могут быть написаны, а их исполнение проконтролировано без издержек (агентских). Агентские издержки можно разделить на прямые и косвенные. Прямые включают расходы на написание контрактов, контроль за их исполнением со стороны нанимателя и на демонстрацию агентом (менеджером) того, что он исполняет контракт. Косвенные издержки - это доходы, потерянные в результате того, что контроль над действиями менеджеров и сами контракты с менеджерами несовершенны. Контроль несовершенен в силу того, что расходы на контроль за полным исполнением контрактов превысили бы дополнительные расходы в результате контроля.

В 1986 г. Ричардом Роллом была предложена еще одна теория корпоративных слияний - теория гордыни. Используя данные и выводы, содержащиеся более чем в сорока работах, Ролл пришел к выводу, что на самом деле слияния и поглощения вообще не несут в себе синергий, а если и несут, то эти синергии практически всегда оказываются переоцененными. Социологи и психологи спорят с экономистами по эмпирическим исследованиям, подтверждающим факт, что в условиях неопределенности инвесторы достаточно часто принимают иррациональные решения. Ролл считает, что именно к ним можно отнести решения о слияниях и поглощениях.

Таким образом, в соответствии с теорией "гордыни", слияния - это результат индивидуального решения менеджмента компании-покупателя. Даже если слияние и не несет никакого синергического эффекта, это решение все равно принимается, так как менеджмент считает, что именно его оценка стоимости компании-цели верна, а рыночная оценка стоимости не полностью отражает ее потенциал развития. Поэтому Ролл назвал свою теорию теорией "гордыни", которая вызвана иррациональной гордыней компании-покупателя по поводу того, что только она может полностью определить и распознать эти несуществующие синергии.

1.2.2 Механизмы реорганизации компаний

Под механизмом реорганизации компании понимается комплекс мероприятий, осуществление которых способствует юридически правильному и экономически эффективному структурированию сделки.

В общем виде, возможно следующее схематичное представление механизма реорганизации компании:

Схема 2. Механизм реорганизации компаний

Для того чтобы реорганизация прошла успешно, необходимо:

) Правильно выбрать организационную форму сделки;

) Обеспечить четкое соответствие сделки антимонопольному законодательству;

) Иметь запас финансовых ресурсов для проведения реорганизации;

) В случае слияния быстро и мирно решить вопрос о главенстве в системе управления;

) Максимально быстро включить в процесс реорганизации не только высший, но и средний управленческий персонал.

Для того чтобы реорганизация корпорации прошла успешно, особенно это касается реорганизации на основе слияний, еще при его планировании необходимо учесть требования антимонопольного законодательства. Все крупные консолидации подвергаются контролю уже на самых ранних этапах. Рассматривая англо-американскую практику, стоит выделить, что в США, например, и Министерство юстиции, и Федеральная комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) наделены правом требовать постановления суда, приостанавливающего реорганизацию.

Реорганизация компании может оказаться сделкой как подлежащей налогообложению, так и освобожденной от налогов. Например, если акционеры приобретаемой компании рассматриваются налоговыми органами как продавцы акций, то они должны платить налог на приращение капитала. Если же акционеров данной компании рассматривают как лиц, обменивающих старые акции на такие же новые, то ни прирост, ни потери капитала в этом варианте не принимаются во внимание.

Динамика процесса реорганизации предприятия состоит из трех четко выраженных этапов:

Этап 1: Разработка концепции реорганизации;

Этап 2: Проведение стандартных аудиторских и юридических процедур;

Этап 3: Реорганизация системы управления и корректировка рыночной политики в рамках объединенной компании.

ЭТАП 1

Первый этап реорганизации - разработка концепции сделки, организационно-правовой схемы и бизнес-плана деятельности вновь образуемой компании и организационного план-графика реорганизации. Осуществление процесса реорганизации начинается с ответа на три основных вопроса:

) В чем цель объединения компаний;

) Какие выгоды можно извлечь из процесса укрупнения;

) Какова должна быть оптимальная организационно-правовая форма процесса слияния.

Собственно, развернутый ответ на эти вопросы и составляет смысл разработки концепции слияния. Базу для последующего анализа и составления прогнозов эффективности сделки составляет прогнозная консолидированная отчетность. Для этого составляется:

Прогнозный консолидированный баланс объединенной компании;

Прогнозный консолидированный отчет о финансовых результатах объединенной компании;

Прогнозный консолидированный отчет о движении финансовых потоков объединенной компании.

После составления консолидированных отчетов наступает этап их анализа на предмет того, насколько единовременно изменятся финансовые результаты (объем реализации, себестоимость реализации, балансовая и чистая прибыль) и финансовое состояние (ликвидность, финансовая маневренность, общая платежеспособность, величина финансового дефицита).

Второй шаг анализа эффективности реорганизации заключается в рассмотрении показателей эффективности и финансового состояния при условии реорганизации системы управления объединенной компании и возможной оптимизации ее рыночной политики в контексте объединения.

Во-первых, рассматривается экономия на операционных расходах и повышение прибыльности по текущим операциям в результате устранения дублирующих функций и слияния управленческих служб компаний, занятых выполнением аналогичных операций.

Во-вторых, проводится SWOT-анализ, по результатам которого формулируется бизнес-план развития объединенной компании на кратко - и среднесрочную перспективу SWOT-анализ фокусируется на тех факторах деятельности, где объединение может дать наибольший синергетический эффект.

После определения и анализа возможных преимуществ сделки, необходимо провести сравнительный анализ издержек реорганизации с целью определения оптимальной организационно-правовая форма сделки и, разработки развернутого плана-графика реорганизации. При этом выделяют следующие основные издержки объединения компаний:

) Издержки потери самостоятельности;

) Экономические издержки;

) Издержки реорганизации;

) Издержки контроля.

Издержки потери самостоятельности. Очевидно, что основой рассмотрения данного процесса является вопрос о распределении прав собственности. С одной стороны, данный процесс объективно основывается на сравнительном потенциале и финансовом состоянии компаний, проводящих реорганизацию, с другой стороны, вполне понятно нежелание каждой из сторон лишаться контроля над бизнесом. Поэтому, даже если полное слияние является оптимальной формой реорганизации, человеческий фактор может становится неразрешимой проблемой. В рамках минимизации влияния "человеческого фактора" возможны следующие схемы распределения прав собственности:

Образование финансового холдинга. При данном варианте после образования объединенной компании происходит обмен акциями и переход к единой акции. Компании-учредители передают свой пакет акций образованному холдингу взамен части акций холдинга (перекрестное владение акциями). При этом варианте компании-учредители становятся фактически дочерними фирмами вновь образованного холдинга, чьими учредителями они одновременно являются.

Смешанный вариант. Это сочетание первого и второго вариантов. Часть акций компаний-учредителей на правах перекрестного обмена передается холдингу, в то время как остальной пакет акций остается в руках учредителей.

) Издержки реорганизации возникают вследствие того, что само выполнение организационного плана-графика мероприятий, обеспечивающих процесс слияния, требует расходования финансовых, материальных и трудовых ресурсов. Следует отметить, что чем масштабнее процесс реорганизации, тем больше издержки - при полном слиянии они выше, нежели при образовании финансового холдинга.

Важным моментом минимизации издержек реорганизации являются продуманные система управления в промежуточный период и переход к новой системе управления. Так, система управления в переходный период может предусматривать определенную возможность дублирования в типовых звеньях при едином механизме принятия решений по ключевым (стратегическим) вопросам.

) При рассмотрении издержек контроля стоит заметить, что создание объединенной компании с увеличением масштабов деятельности неизбежно увеличивает степень внутренней бюрократии и определенное снижение оперативности системы принятия управленческих решений. Контроль руководства над деятельностью отдельных звеньев системы (структурных подразделений) усложняется. В этой связи финансовый контроль, присущий холдинговой структуре, куда проще для руководства объединенной компании, чем оперативный контроль при полном слиянии.

По результатам сравнительного анализа выгод и издержек различных вариантов реорганизации осуществляется:

Выбор оптимального варианта реорганизации;

Разработка организационного плана-графика реорганизации, включая систему управления на "переходный период". После того как разработан образ будущего, то есть выбран окончательный вариант реорганизации, разрабатывается организационный план-график реорганизации. Данный план-график должен быть предельно четким с точки зрения:

Содержания и определения ответственности по предполагаемым управленческим мероприятиям;

Количественной спецификации предполагаемых расходов и эффекта от проводимых управленческих мероприятий;

Временной длительности и последовательности предполагаемых расходов;

Системы управления в переходный период.

ЭТАП 2

Второй этап реорганизации включает в себя составление стандартных процедур для обеспечения процесса реорганизации и подготовку проекта нормативных (юридических) документов.

В рамках данного этапа проводится подготовительная работа по законодательному (юридическому) оформлению сделки. Если первый этап носит аналитический характер и заканчивается тем, что на основе проведенного исследования с учетом взаимных интересов договаривающиеся стороны выбирают устраивающий их вариант реорганизации и план перехода к новой организационно-правовой форме, то на втором этапе разработанная концепция реорганизации прорабатывается на уровне технологии ее практического осуществления:

Разрабатываются так называемые стандартные процедуры осуществления реорганизации;

Проводятся бухгалтерские процедуры и подготавливаются нормативные акты, необходимые согласно действующему законодательству для юридического оформления сделки.

Выработка стандартных процедур является отправным пунктом второго этапа, к данным процедурам относятся:

) Разработка регламентов проведения общего собрания акционеров реорганизуемых компаний и совместного общего собрания;

) Разработка условий и порядка конвертации акций реорганизуемых компаний;

) Разработка процедур согласования в органах государственной власти;

) Решение вопроса о назначении аудитора для реорганизуемых компаний.

Второй этап заканчивается по факту окончания юридического оформления реорганизации.

ЭТАП 3

Третий этап реорганизации - модификация системы управления в рамках объединенной компании.

После юридического оформления объединенной компании проводится реорганизация системы управления в рамках вновь созданной организационной структуры. Основными направлениями реорганизации системы управления объединенной компании являются:

) Проведение мероприятий по изменению перечня, функций и регламента управленческих служб и созданию единой дирекции (аппарата управления) вновь созданной компании;

) Проведение мероприятий по унификации управленческих технологий объединившихся компаний;

) Реорганизация системы оперативного учета и внутреннего документооборота;

) Приведение в соответствие изменившимся условиям положений о подразделениях и должностных инструкциях персонала. Создание внутренней нормативной базы объединенной компании.

1.3 Правовое обеспечение процесса реорганизации компаний

Законодательное оформление процесса реорганизации в России регламентируется в той или иной степени следующими нормативно-правовыми актами:

Гражданским Кодексом РФ;

Федеральный закон "Об акционерных обществах";

Федеральный закон "О рынке ценных бумаг";

Приказ ФСФР РФ "Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг";

Положение ЦБ РФ "О реорганизации кредитных организаций путем слияния и присоединения";

Федеральный закон "О защите конкуренции";

Федеральный закон "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг".

Основы правового регулирования реорганизации юридических лиц закреплены в Гражданском Кодексе РФ. В соответствии с ГК РФ были приняты Федеральные законы "Об акционерных обществах" и "О рынке ценных бумаг", устанавливающие соответствующие формы, порядок и процедуры реорганизации, а также этапы эмиссии ценных бумаг, в том числе при реорганизации компаний.

В развитие закона "О рынке ценных бумаг" был принят приказ ФСФР России от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н "Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" (далее Стандарты). В общих чертах российские законы о реорганизации в отношении акционерных обществ (т.е. юридических лиц, более всего соответствующих понятию американской корпорации) схожи с аналогичными законами в США^. Закон "Об акционерных обществах" предусматривает ряд организационных изменений, аналогичных тем, которые американские юристы понимают как слияния, консолидации, разделения и отделения, а также трансформации в иной тип правовой единицы. Процедуры для проведения реорганизаций - предложение совета директоров, одобрение акционеров другие - также, в основном, аналогичны. Закон "Об акционерных обществах" (ст.15-20), определяя процедуры реорганизации, описывает их с участием только акционерных обществ. Но отсутствие в Законе указаний на возможность "участия" в слиянии и присоединении также иных организационно-правовых форм или указаний на возможность создания в результате реорганизации акционерного общества юридических лиц иной организационно-правовой формы не является препятствием для осуществления такой реорганизации. Правомерность осуществления такой позиции подтверждается и Стандартами.

Реорганизация акционерных обществ может быть добровольной либо принудительной. Решение о добровольной реорганизации в формах слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования принимается общим собранием акционеров общества, большинством в три четверти голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании (ст.48-49 Закона "Об акционерных обществах").

Реорганизация акционерных обществ в форме разделения и выделения может быть осуществлена по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда в случаях, установленных законом (ст.57 ГК РФ). Так, например, в соответствии со ст.38 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26 августа 2006 г. № 135-ФЗ, в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа вправе принять решение о его принудительном разделении или выделении из его состава одной или нескольких организаций. Если общее собрание акционеров в срок, определенный в решении антимонопольного органа, не приняло решения о реорганизации, суд по иску указанного органа назначает внешнего управляющего обществом и поручает ему осуществить реорганизацию (ст.57 ГК РФ). Слияния, подразумевающие выпуск новых акций, требуют регистрации в Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг даже в случае закрытых акционерных обществ.

В соответствии со ст.27 Закона "О защите конкуренции" федеральным антимонопольным органом путем отклонения либо удовлетворения ходатайства коммерческой организации о даче предварительного согласия на реорганизацию осуществляется государственный контроль за слияниями и присоединениями компаний, если сумма их активов по последнему балансу превышает 3 млрд. руб.

ГК РФ устанавливает и другие, общие для всех способов реорганизации нормы. К ним относится обязанность учредителей юридического лица или органа, принявшего решение о реорганизации, утвердить специальный документ (передаточный акт или разделительный баланс), содержащий положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Акционерному обществу вменяется в обязанность не позднее 30 дней с момента принятия решения о реорганизации письменно уведомить об этом своих кредиторов. Моментом принятия решения следует считать дату проведения общего собрания реорганизуемого общества, принявшего решение о реорганизации. Кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства должника реорганизуемого общества, и возмещения убытков. Не предъявление требования в законодательном порядке означает фактическое согласие кредитора на перевод долга на правопреемников. Данная норма, призванная охранять интересы кредиторов реорганизуемого общества, является самым серьезным ограничивающим фактором при принятии обществом решения о реорганизации, так как чревата на практике возможностью финансовых потерь для последнего.

Еще одной общей законодательной нормой для всех способов реорганизации является предоставляемое акционерам законом "Об акционерных обществах" право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Правом требовать выкупа акций наделены владельцы голосующих акций, включая привилегированные. Акционер может воспользоваться правом требовать выкупа принадлежащих ему акций при условии, если он голосовал против принятия соответствующего решения или не принимал участия в голосовании. Общество обязано заблаговременно в порядке, установленном уставом, информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа, включив указанную информацию в сообщение о проведении общего собрания. Выкуп акций является безусловным обязательством общества. Законом установлен срок его исполнения - до 75 дней с даты принятия общим собранием решения о реорганизации. Однако часть акций, в отношении которых заявлено требование о выкупе, все-таки может остаться невыкупленной. Это связано с тем, что общая сумма средств, направляемых на выкуп акций не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения о реорганизации. Поэтому с учетом установленного Законом ограничения акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Законом предусматривается "автоматическое" погашение акций, выкупленных в результате реорганизации общества. Поэтому предусмотренная Стандартами (п.14) возможность конвертации акций присоединенного акционерного общества в собственные акции, выкупленные АО, к которому осуществляется присоединение, является неверной. Можно утверждать, что в РФ сформирована сравнительно упорядоченная система нормативно правовых актов, направленных на регулирование акционерных обществ. Однако при реализации нормативных актов неизбежно возникают проблемы, связанные с недостатком практики. Одной из таких актуальных проблем является проблема реорганизации акционерных обществ.

Итак, подводя итоги первой главы можно отметить многообразие форм реорганизаций и их классификаций, существующих в литературе. Кроме того, очевидно, что вопросы реорганизации компаний в форме слияния и поглощения давно являются предметом пристального изучения специалистами за рубежом. Об этом свидетельствуют многочисленные исследования, посвященные данному вопросу, которые были опубликованы в иностранной литературе. Особое внимание в этих работах уделяется вопросам мотивации реорганизации и обоснованию эффективности данного метода развития компаний. В России научная и методическая разработка данного вопроса пока недостаточна, однако, надо отметить, что в последние годы проблемы реорганизации начали интересовать и российских менеджеров и специалистов. В отношении правового оформления процесса реорганизации стоит отметить относительное сходство в законодательстве разных стран. Однако в ходе изучения данного вопроса выяснилось, что российское законодательство, особенно в сфере антимонопольного регулирования, шире, чем законодательство США, которое базируется на законах и положениях, принятых в еще начале ХХ века. В целом, система правового регулирования процедуры реорганизации в России достаточно упорядочена и основной проблемой в настоящее время является детальная проработка отдельных вопросов, возникающих при практической реализации процедуры проведения реорганизации.

Глава 2. Особенности реорганизации компаний в России

2.1 Количественные характеристики рынка слияния и поглощения в России, тенденции развития

В последнее время в России наблюдается быстрое развитие процессов реорганизации в связи с активизацией процессов экспансии крупнейших групп (холдингов), что выражается в росте рынка слияний и поглощений.

год стал рекордным за последние 7 лет по объему сделок, а 2007 год по их количеству^.

В 2009 году активность на рынке слияния и поглощения в России в целом значительно снизилась. Вместе с тем был заключен ряд крупных сделок, в первую очередь в нефтегазовом секторе, и заметно увеличилась доля сделок, вызванных острой потребностью продавцов в ликвидных средствах.

Общая сумма сделок на рынке слияний и поглощений России в 2009 г. составила 56,1 млрд долл. Это на 62% меньше, чем в 2008 г., и объем рынка уменьшился, достигнув примерно уровня 2005 г. Такое серьезное падение в основном объясняется неопределенностью относительно перспектив развития экономики после начала кризиса, нежеланием брать на себя риски, недостаточностью финансовых средств в связи с кризисом ликвидности и значительным разрывом в ценовых ожиданиях между покупателями и продавцами.

Все же после трудного года, в 2010 году возможен всплеск деловой активности на рынке слияний и поглощений. На фоне стабилизации экономики по мере выхода из кризиса прогнозируется усиление притока иностранных инвестиций и рост сделок российских компаний по приобретению зарубежных активов.

Мировой экономический кризис не только породил дефицит ликвидности, но и повысил в глазах делового телефон сообщества уровень риска, связанного с операциями на российском рынке, что не могло не сказаться на активности иностранных инвесторов.

Наибольшее падение рынка слияния и поглощения отмечается в таких отраслях, как потребительский сектор, финансовые услуги, металлургия и горнодобывающая промышленность - это отрасли, которые больше всего пострадали от кризиса. В каждом их этих секторов падение составило примерно 80% от уровня 2008 г.

Наиболее резкое падение активности на рынке слияний и поглощений наблюдалось в потребительском секторе и розничной торговле, финансовом секторе и металлургической и горнодобывающей промышленности. Характерно, что именно эти отрасли оказались в числе тех, кто в наибольшей степени пострадал от кризиса. Объем сделок в каждом из перечисленных секторов упал примерно на 80% по сравнению с 2008 годом.

Прямо противоположная тенденция наблюдалась в нефтегазовой отрасли, где объем сделок слияний и поглощений увеличился почти на 100%. Такой рост стал возможен главным образом за счет крупномасштабных разовых стратегических сделок, включая крупнейшие приобретения ОАО "Газпром", ОАО "Газпром нефть" и ОАО "Сургутнефтегаз". В итоге лидирующие позиции на рынке в 2009 году занял нефтегазовый сектор, на долю которого пришлось около половины всего объема сделок. Вторым по степени активности сегментом рынка оказался сектор телекоммуникаций и СМИ, на который пришлось чуть более одной пятой общего объема сделок.

Рис. Объем сделок слияний и поглощений в разрезе секторов, 2008-2009 гг.

г.

Итого: 122,4 млрд долл. США

2009 г.

Итого: 46,1 млрд долл. США

Самой крупной сделкой 2009 года стало слияние ОАО "ВымпелКом" и ЗАО "Киевстар Дж. Эс. Эм.". Сделка стоимостью 5,5 млрд долл. США составила более половины общего объема сделок слияний и поглощений в секторе телекоммуникаций и СМИ. В число других крупнейших сделок вошла покупка "Газпромом" 20% пакета акций ОАО "Газпром нефть" за 4,2 млрд долл., а также приобретение 25% минус одна акция ОАО "Севернефтегазпром" германским концерном E. ON за 4,0 млрд долл. Из десяти крупнейших сделок за 2009 год семь были заключены в нефтегазовом секторе, три - в секторе телекоммуникаций и СМИ.

Поскольку общий объем рынка слияний и поглощений сократился, а стоимость крупномасштабных сделок осталась приблизительно на уровне 2008 года, доля десяти крупнейших сделок в общем объеме рынка резко увеличилась. Если в 2008 году на десять самых крупных сделок приходилось 29% от общего объема рынка, то в 2009 году этот показатель вырос до 57%. В отсутствие таких сделок падение рынка слияний и поглощений оказалось бы намного существеннее.

Поскольку в периоды кризиса компании обычно тяготеют к внутреннему рынку, не стремясь к расширению своего присутствия на мировом рынке, относительная доля трансграничных слияний и поглощений в 2009 году уменьшилась, составив 46% от общего объема сделок по сравнению с 56% в предыдущем году. Особенно заметным стало сокращение сделок по приобретению российских активов иностранными инвесторами, доля которых в общем объеме российского рынка слияний и поглощений упала с 32% в 2008 году до 17% в 2009 году.

В 2010 году возможен ощутимый рост общего объема сделок слияний и поглощений. В первую очередь этому будут способствовать такие факторы, как заметно возросшая уверенность участников рынка на фоне начавшегося экономического роста, продолжающаяся "расчистка" балансов компаний с высокой долговой нагрузкой за счет продажи отдельных активов, а также все более активный возврат на рынок иностранных покупателей. Рост продаж проблемных активов, аккумулированных финансовым сектором за время кризиса, и сделки в рамках государственной программы приватизации также сыграют свою роль в активизации рынка слияний и поглощений.

Оживление рынка слияний и поглощений в течение года будет постепенно набирать обороты, и вполне вероятно, что рынок слияний и поглощений выйдет на докризисный уровень активности не раньше чем через несколько лет.

2.2 Особенности процессов реорганизации в России

Можно выделить следующие особенности процессов слияний и поглощений:

Первая особенность связана с различиями в причинах данных процессов. Активизация слияний и поглощения не связана со стадиями экономического развития - скорее обуславливается всё еще таким действующим фактором как постприватизационное перераспределение собственности и экспансия крупных групп. Процесс слияний и поглощений происходит преимущественно спонтанно. Во многих отраслях не проведены институциональные реформы - структура предприятий остается на уровне плановой экономики.

Вторая особенность обусловлена спецификой российского фондового рынка. Рынок ценных бумаг с самого начала развивался в России как рынок корпоративного контроля. На нем характерны низкие объемы портфельных инвестиций и высокие масштабы выкупа акций с целью передела собственности, причем без участия организованного фондового рынка. Поэтому рыночная цена акций на вторичном рынке не имеет существенного значения (за исключением объединения крупнейших отечественных компаний).

Третья особенность связана со структурой собственности российских компаний. Согласно данным проведенных исследований, в России оптовая структура собственности с держанием крупных пакетов акций.  Как следствие - сравнительно высокое требование к доле подконтрольного акционерного капитала (в идеале - до 100%). Зачастую считается предпочтительней неформальный контроль за предприятием через контроль финансовых потоков, давальческие схемы и т.п., чем юридическое оформление слияния или поглощения. До недавнего время значительная доля сделок по реорганизации проводилась не для оптимизации деятельности компании, а для вывода из нее денежных потоков. Миноритарии играют пассивную роль в управлении компаниями и не могут выступать полноценными участниками рынка корпоративного контроля.

Четвертая особенность касается форм слияний и поглощений. Как, правило, отсутствуют равноправные слияния. Финансирование сделок производится за счет собственных средств акционеров. Из форм оплаты наибольшее распространение получила оплата наличными средствами или векселями, а не акциями. Характерной особенностью является нераспространенность добровольных дружеских слияний и поглощений, преобладают жесткие поглощения с использованием административного ресурса и схем банкротства.

Приобретение предприятий часто проводилось по внеэкономическим мотивам. Например, при приобретении значимого для региона или градообразующего предприятия новые собственники получали рычаг политического воздействия на местные и региональные власти.

Пятая особенность касается форм проведения сделок. Редко встречаются сложные схемы по реорганизации существующих бизнесов. На практике, как правило, вся сложность принятия решения о сделке связана с построением схемы, позволяющих избегать требований законодательства о конкуренции либо корпоративного законодательства о заинтересованности сделок. Для этого используются оффшорные структуры либо посреднические компании, позволяющие скрыть истинных покупателей.

Как правило, при структурировании операций первоначальный выбор стоит между двумя видами операций: приобретение всего бизнеса (через покупку всех акций или реорганизацию) либо приобретение отдельных активов. Одним из определяющих факторов при выборе является фактор вопросов налогообложения.

Типичной в российской практике является ситуация, когда по сути сделка является слиянием (присоединением), но оформляется не в соответствии с требованиями, предъявляемыми к реорганизации, а как покупка акций и активов. Это объясняется желанием контрагентов, во-первых, обойти необходимые при реорганизации процедуры (договор реорганизации, порядок конвертации, передаточный акт, созыв общего собрания акционеров, согласование в МАП), во-вторых, лишить кредиторов права требования досрочного исполнения обязательств.

При структурировании сделок по реорганизации руководствуются не столько экономическими критериями, сколько вопросами действительности и защиты приобретаемых прав собственности. Одно из обязательств - уведомление кредиторов и предоставление им права требовать досрочного погашения убытков - делают объединения, проводимые как слияния и присоединения непопулярными.

Основная часть активов перераспределяется вне фондового рынка. Российская особенность рынка корпоративного контроля заключается в том, что одной из распространенных форм сделок на рынке корпоративного контроля является внесение активов, в том числе пакетов акций одной компании, в уставный капитал другой. Такая форма как реорганизация, применяется редко. Это связано с тем, что реорганизация требует достаточно большого количества административных действий и связана с высокими рисками правового характера.

Практика рынка слияния и поглощения и арбитражных судов свидетельствует, что законодательство о слиянии и присоединении акционерных обществ неэффективно, плохо отрегулированы вопросы приобретения крупных пакетов акций. Фактически действующее законодательство препятствует реорганизации. Имеющиеся в законодательстве пробелы и противоречия ведут к тому, что любая реорганизация, проводимая в настоящее время, несет в себе риск быть признанной незаконной.

Серьезной проблемой для развития процессов реорганизаций является несовершенство антимонопольного законодательства. Существующий сейчас порог (20 млн. руб.) делает неэффективным и трудоемким надзор за проводимыми сделками по реорганизации. Кроме того, известно, что требования о надзоре со стороны компаний легко обходятся с помощью формально независимых акционеров или более сложных схем.

Однако в сфере антимонопольного регулирования наметилась либерализация режима надзора за сделками. Федеральная антимонопольная служба и Министерство экономического развития и торговли предложил повысить в 150 раз порог стоимости активов участвующих в слиянии или присоединении обществ, требующий предварительного согласия антимонопольного органа, до 3 млрд. руб.

Сделки стоимость от 200 млн. руб. до 3 млрд. руб. должны носить уведомительный характер с правом антимонопольного органа в течение 3 месяцев запретить сделку. Сделки стоимостью до 200 млн. должны носить уведомительный характер (после совершения).

Также планируется отменить процентный барьер, требующий разрешения антимонопольного органа, при покупке акций. При приобретении доли свыше 25% контроль должен осуществляться в полной мере, до 20% он отсутствует, а от 20% до 25% - является упрощенным. При любом увеличении доли уже существующего акционера в размере более 50% акций до 65% или свыше 75% имеет смысл только уведомительный режим.

Хотя российские правила реорганизации принципиально не отличаются от зарубежных, однако недоработка законов о приватизации, об акционерных обществах, рынке ценных бумаг, несовершенство судебной системы открывают широкие возможности для манипулирования и использования незаконных механизмов на рынке корпоративного контроля.

Изобретаются схемы, формально не являющиеся реорганизацией, но позволяющие добиться нужного результата без сложных юридических процедур. В будущем для решения проблем, связанных с процессами реорганизации, необходимо комплексное решение вопросов по следующим направлениям:

установление законодательное определение единого перечня категорий лиц, чьи права должны быть гарантированы при реорганизации акционерных обществ (в качестве дополнения в ГК РФ либо в виде раздела специального закона о реорганизации);

развитие и детализация правовых механизмов, обеспечивающих защиту прав миноритарных акционеров при поглощении (публичная оферта, право принятия решений, "справедливая цена" и др.);

защита прав миноритарных акционеров, возражающих против реорганизации;

определение условий, при которых лицо, установившее определенный порог контроля в процессе поглощения, вправе завершить консолидацию, невзирая на сопротивление менеджеров и миноритарных акционеров (аннулирование защитных механизмов, скупка остающихся акций и др.);

введение ряда правил конвертации акций (долей участия), которые должны исключить возможность "размывания", "выдавливания" и других способов злоупотребления крупными участниками своей возможностью определять условия реорганизации;

развитие нормативного регулирования сделок с долговыми обязательствами (в настоящее время существует возможность снижения стоимости сделки по получению контроля посредством покупки долговых обязательств и сохранения "инкогнито");

развитие норм (требований) раскрытия информации о процедуре слияния или поглощения;

обеспечение оптимального уровня прозрачности структуры собственности и изменений в структуре собственности;

дальнейшее совершенствование норм, регулирующих особенности эмиссии и конвертации ценных бумаг;

изменения в законодательстве о регистраторской и депозитарной деятельности, направленные на защиту прав собственности на акции;

дальнейшая детализация и уточнение принципов налогообложения хозяйственных операций в рамках реорганизации (закон РФ "О налоге на операции с ценными бумагами") с учетом конкретных стратегических задач государственного регулирования и существующей мировой практики стимулирования/ограничения данных процессов;

обеспечение координации со стороны регулирующих органов (непротиворечивость ведомственных актов, единая система контроля и др.);

обеспечение "прозрачности" судебной практики и ответственности судебных решений при разрешении споров, возникающих в процессе слияний и поглощений.

2.3 Использования инструментов фондового рынка в корпоративных конфликтах

Наиболее цивилизованным способом перераспределения собственности в рыночной экономике считается сделки корпоративного контроля - слияния и поглощения. Однако в отличие от традиционных форм слияний и поглощений с достаточно высокой долей добровольных (дружественных) слияний, в России они практически всегда носят жесткий, вынужденный характер. Эксперты считают, что у российских слияний происходит путем враждебного поглощения.  Объяснением этому служит тот факт, что при относительно небольших затратах порядка 0,5 млн. долл. можно захватить бизнес стоимостью в 10 раз больше.

Наиболее распространенными формами поглощения на российском рынке являются:

) скупка акций у миноритарных акционеров - один из наиболее распространенных способов. Низкая ликвидность фондового рынка, отсутствие публичных котировок акций, незначительные дивиденды позволяют дешево скупать акции у владельцев.

) скупка долговых обязательств предприятий, использование механизма банкротства. По высказываниям руководителей ФСФО около трети всех банкротств в России приходилось на "заказные" банкротства, примерно треть кредиторов была заинтересована не в получении денег, а в смене собственника.  После принятия в 2002 г. нового закона количество таких случаев сокращается.

) использование несовершенства судебных процедур, зачастую выносятся противоположные решения судов

) использование решений судов для признания ранее осуществленных сделок (выпусков ценных бумаг) недействительными, для ограничения прав по голосованию или владению пакетами акций, проведению общих собраний, назначению арбитражных управляющих. Особенно широко распространено использование ошибок эмитентов при регистрации итогов выпусков ценных бумаг. При многих эмиссиях зачастую нарушаются права миноритариев, вследствие чего они могут быть признаны недействительными.

) списание с реестра акций и их передача через ряд сделок "добросовестному покупателю"

) дополнительная эмиссия акций для размывание доли неугодных акционеров - готовится решение общего собрания акционеров о размещении дополнительных акций по закрытой подписке. Для нейтрализации владельцев компании-цели как правило подается иск в суд и акции ответчика временно арестовывают. После проведения совета директоров доля старых владельцев резко сокращается

) реорганизация путем выделения. При этой схеме в ходе реорганизации происходит отделение ликвидных активов и пассивов от неликвидных и их вывод под контроль вновь созданной компании. На предприятии-должнике остаются убытки, практически нереальная к взысканию дебиторская задолженность и долги перед бюджетом.

) проведение двойного совета акционеров - здесь адекватных способов защиты практически не существует, наиболее уязвимый для законных собственников метод.

) лоббирование конкретных сделок с пакетами акций, остающихся у федеральных и региональных властей.

Методы защиты от враждебных поглощений

Ниже приведены основные механизмы, применение которых затрудняет недружественные поглощения:

. Реорганизация компанию с целью выкупа акций и избавления от миноритарных акционеров.

. Ликвидация компании, если это приватизированное юридическое лицо, и передача всего имущество новому юридическому лицу.

. Реорганизация компании со сменой организационно-правовой формы и превращение ее в закрытое акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью.

. Реорганизация компанию с целью вывода ценных активов. Продажа стратегических активов новому юридическому лицу. Передача имущества в залог.

. Реорганизация компании с разделением на несколько небольших предприятий, ни одно из которых не является подходящим объектом враждебного захвата.

. Передача наиболее важных активов полностью принадлежащим дочерним компаниям. Осуществление в дочерних компаниях нового выпуска акций друг для друга, которого было бы достаточно для того, чтобы уменьшить долю холдинговой компании в каждой дочерней компании до размера, менее 25%. Передача управления каждой дочерней компанией лояльными менеджерами, концентрация управления в управляющей компании.

. Передача все бухгалтерские функции полностью принадлежащей (дружественной) бухгалтерской фирме.

. Передача акции оффшорным компаниям.

. Реорганизация компании с целью размывания (или иного образа избавления) пакетов акций, которые могли бы препятствовать ее основной хозяйственной деятельности.

. Изучение договора с существующим реестродержателем и проверка его лояльности, либо заключение договор с новым реестродержателем. Уменьшение количество акционеров с тем, чтобы избежать законодательного требования об использовании независимого реестродержателя.

. Передача акции в доверительное управление, залог акции.

. Выплата все непогашенных долгов. Прекращение всякого использования векселей.

. Приобретение дополнительных пакетов акций на вторичном рынке с целью компенсации пакетов акций потенциальных захватчиков. Привлечение для этой цели финансирования.

. Необходимо удостовериться в лояльности существующего руководства компании. Внести дополнения и изменения в устав с тем, чтобы максимально затруднить замену существующих членов совета директоров и руководителей. Внести требование о квалифицированном большинстве при голосовании по определенным вопросам, изменения в положения о контроле и управлении, положения о сокращении сроков выплаты по займам.

. Выпуск дополнительных акций.

. Объединение с другой российской компанией.

. Объединение с иностранной компанией.

Одной из первоочередных задач является регистрация отчета о первом выпуске ценных бумаг приватизированных предприятий, т.к. согласно законодательству сделки с акциями незарегистрированных акций признаются ничтожными с момента совершения.

Для снижения количества недружественных поглощений необходимо совершенствовать правовые основы реорганизации предприятий, акционерного законодательства и судебно-исполнительной системы по следующим направлениям:

. Одна из мер - внесение изменений в арбитражный процессуальный кодекс. Так Минэкономразвития предлагает отнести практику рассмотрении корпоративных конфликтов исключительно к компетенции арбитражного суда. Еще одной рекомендацией является обязательная передача дел по спорам акционеров (участников), связанных с деятельностью хозяйственных обществ, включая дела по искам к регистраторам, в арбитражные суды по месту нахождения соответствующего общества. Необходимо закрепить нормы об обязательном уведомлении в досудебном порядке общества (его участников) о намерении обратиться в суд требованием, которое может привести к корпоративному конфликту.

. Необходимо изменить статью 80 закона "Об акционерных обществах". Действующая редакция обязывает покупателя предложить выкуп всех акций у миноритарных акционеров по рыночной цене в случае приобретения более 30% акций в акционерных обществах с числом акционеров более 1000. Предлагается убрать ограничение на количество акционеров.

. Необходимо пересмотреть концепцию добросовестного приобретателя акций, установить ограничения ни использование данного понятия при недружественных поглощениях.

. Четкое определение видов обеспечительных мер, критериев их адекватности и достаточности встречного обеспечения.

. Введение ответственности миноритарных акционеров за подачу иска, инициирующего враждебное поглощение.

Заключение

Реорганизацией как экономическая категория - это совокупность мероприятий, связанных с изменением структуры акционерного капитала и операциями на рынке корпоративного контроля, а именно: слияния, поглощения, выделения, дробление, создание холдингов - все действия, связанные с реструктуризацией акционерного капитала.

Тенденция интеграции и укрупнения бизнеса на современном этапе развития экономических отношений предполагает широкое использование сделок слияний и поглощений. Часто процесс поглощений завершается формированием холдинговых структур, во главе которых находится компания - владелец контрольных пакетов акций предприятий (материнская компания).

Реорганизация компаний служит повышению эффективности акционерного капитала, способствует его мобильности, воспроизводству в расширяющихся масштабах. Рынок сделок корпоративного контроля в России растет быстрыми темпами, однако спецификой является высокий удельный вес недружественных поглощений, предпосылки развития которых, создает несовершенство законодательного регулирования реорганизаций и недостатки судебной системы.

Выделяются следующие особенности процессов реорганизаций в России:

постприватизационное перераспределение собственности и экспансия крупных групп;

специфика российского фондового рынка как рынка корпоративного контроля с низким объемом портфельных инвестиций и высокими масштабами выкупа акций с целью передела собственности, причем без участия организованного фондового рынка;

оптовая структура собственности российских компаний с держанием крупных пакетов акций;

отсутствие равноправных слияний;

редко встречаются сложные схемы по реорганизации существующих бизнесов - как правило, вся сложность принятия решения о сделке связана с построением схемы, позволяющих избегать требований законодательства о конкуренции либо корпоративного законодательства о заинтересованности сделок.

Необходимо совершенствовать правовые основы реорганизации предприятий, акционерного законодательства и судебно-исполнительной системы по следующим направлениям:

. Внесение изменений в арбитражный процессуальный кодекс.

. Пересмотр концепции добросовестного приобретателя акций, установление ограничений на использование данного понятия при недружественных поглощениях.

. Четкое определение видов обеспечительных мер, критериев их адекватности и достаточности встречного обеспечения.

. Смягчения регулирования приобретения пакетов акций, повышение порога, требующего одобрения и уведомления.

Анализируя процессы реорганизации компаний невозможно не оценить роль и значение ценных бумаг. В современных условиях практически невозможно осуществлять какие-либо преобразования без участия инструментов фондового рынка. Они служат как индикатором успешности и эффективности проводимых преобразований, так и инструментом непосредственного процесса реализации реорганизации в любой ее форме.

В заключение, хочется отметить, что в настоящее время в России идет процесс своеобразной интернационализации бизнеса, когда бизнес идет туда, где условия более выгодны для развития и будущей деятельности, а инструментом реализации этих возможностей через рынок ценных бумаг и является реорганизация.

Список использованных источников

1.       "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ

2.      Федеральный закон Российской Федерации "Об акционерных обществах" от 26.12.95. №208-ФЗ  (ред. от 27.12.2009)  <http://www.consultant.ru/online/base/?req=doc;base=LAW;n=95580>

.        Федеральный закон Российской Федерации "О рынке ценных бумаг" от 22.04.96. №39-ФЗ  (ред. от 27.12.2009)  <http://www.consultant.ru/online/base/?req=doc;base=LAW;n=95580>

.        Федеральный закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" от 05.03.1999 N 46-ФЗ (ред. от 19.07.2009)

.        Батаева Б.С. Корпоративное управление: направления совершенствования-М.: Издательство ИПР СПО Минобразования России, 2002. - 136 с.

.        Ван Хорн, Джеймс, Вахович, Джон, Основы финансового менеджмента, 11-е издание.: Пер. с английского - М.: Издательский дом" Вильямс", 2003, 992 с.

.        Глушецкий А.А. Курс лекций "Реорганизация акционерных обществ: организационно-правовые аспекты" - М.: Центр деловой информации еженедельника "Экономика и жизнь", 2004. - 55 с.

.        Гохан Патрик А. Слияния, поглощения и реструктуризация компаний/Пер. с англ. - М.: Альпина Бизнес Букс, 2004. - 741 с.

.        Миркин Я. Рынок ценных бумаг: воздействие фундаментальных факторов, прогноз и политика развития. - М.: Альпина Паблишер, 2002. - 624 с

.        Радыгин А.Д., Энтов Р.М. Проблемы слияний и поглощений в корпоративном секторе. Научные труды - М.: Институт экономики переходного периода, 2002.177 с.

.        Рудык Н.Б. Методы защиты от враждебного поглощения: Учебное пособие. М.: Дело, 2006. С.10.

.        Рудык Н., Семенкова Е. Рынок корпоративного контроля: слияния, жесткие поглощения и выкупы долговым финансированием. - М.: - 2000.

.        Храброва И. Корпоративное управление: вопросы интеграции. Аффилированные лица, организационное проектирование, интеграционная динамика. М.: Издательский Дом "АЛЬПИНА", 2000. - С. 198

.        Беляева И.Ю., Беляев Ю.К. Российский рынок слияний (поглощений): эволюция и перспективы развития // Финансы и кредит. 2005. № 26. С.17 - 18.

.        Бурмистрова Татьяна, Карелин Андрей. Банкротства в современной России. // Право и экономика. 2004 №3. Стр.7-17.

.        Ганеев Р.Ф. Реорганизация акционерных обществ // www.profconsalt.ru

.        Зыкова Т. Корпоративный шантаж // Российская газета. 2004, № 62 26 марта 2004г. стр.10

.        Итоги 2003 года // Журнал для акционеров. 2004. №1. Стр.3-6

.        Ищенко С.М. Стратегическая реорганизация компаний в форме слияний и поглощении // http://koet. syktsu.ru/vestnik/2008/2008-2/5/5. htm <http://koet.syktsu.ru/vestnik/2008/2008-2/5/5.htm>

.        Пирогов А.Н. Слияния и поглощения компаний: зарубежная и российская теория и практика // Менеджмент в России и за рубежом №5/2001

.        Плешакова Ольга. Слитно и безраздельно // Коммерсант, №21 06.02.2004

.        Российский рынок слияний и поглощений в 2009 году // РЦБ 09.03.2010

.        Саркисянц А. Поглощения, слияния и фондовый рынок // Аудитор. - 1999. - №3. - С.52

.        Развитие реорганизационных процессов // Институт экономики переходного периода. С.340-356 <http://www.iet.ru/trend/2003/>

.        www.bkg.ru

.        www.corp-gov

.        www.cfin.ru/ru

.        www.gaap.ru

.        www.lin.ru <http://www.lin.ru>

.        www.mergers.ru

.        www.rcb.ru/ol/2010-01/42080/