дипломной работы связана с детальным рассмотрением практических проблем правового аспекта управления акционерным обществом.
Дипломная работа состоит из введения, двух глав, заключения и библиографического списка.
1. Правовое регулирование образования, реорганизации и ликвидации акционерных обществ
.1 Правовое положение акционерных обществ
акционерный исполнительный правовой общество
Акционерным признается общество, «основанное на учредительном договоре и уставе, чей уставной фонд раздроблен на акции определенной номинальной стоимости» [46; с. 54].
Из определения вытекают особенности акционерного общества, которые обуславливают специфику его юридического статуса. Во-первых, уставный фонд акционерного общества имеет акционерную природу, формируется путем эмиссии (выпуска в обращение ценных бумаг) и продажи акций физическим и / или юридическим лицам.
Во-вторых, акционерное общество имеет публичный статус эмитента - организации, выпускающей ценные бумаги (акции, облигации). Другие общества не имеют статуса эмитента акций. Акционерное общество является юридическим лицом, которое от своего имени выпускает акции и обязуется своевременно исполнять обязанности, которые вытекают из условий их выпуска (Ионцев, 2009). Путем выпуска и продажи акций акционерные общества и формируют свои уставные фонды, и увеличивают их, если это необходимо. Акции открытых акционерных обществ допускаются к свободной продаже на условиях, определенных законодательством РФ.
В-третьих, физическое и юридическое лица, которые приобретали акции акционерных обществ, фиксируются в реестре владельцев именных ценных бумаг и получают статус акционеров.
В-четвертых, особым признаком акционерного общества является ограничения ответственности акционеров. Акционеры отвечают (точнее - несут риск ответственности) по обязательствам общества только в пределах принадлежащих им акций. По признаку ответственности акционеров акционерное общество принадлежит к обществам с ограниченной ответственностью.
Юридический статус акционерного общества характеризуется и некоторыми другими чертами. Так, общество имеет учредительские права относительно создания хозяйственных объединений (участия в существующих объединениях). Акционерное общество «имеет право создавать дочерние предприятия, наделять их имуществом, которое принадлежит обществу, назначать руководителя и реализовывать другие права владельца дочернего предприятия» [50; с. 120].
Законодательством предусмотрено, что акционерное общество имеет фирменную марку и товарный знак. Эти реквизиты утверждаются правлением общества и регистрируются в Торгово-промышленной палате РФ.
По способу функционирования акций закон различает открытые и закрытые акционерные общества. «Акции открытых обществ могут распространяться как путем открытой подписки, так и путем купли - продажи на бирже» (статья 14 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 №39-ФЗ) [V]. В закрытом акционерном обществе акции распределяются между основателями и не могут распространяться путем подписки или купли - продажи на бирже.
Основатели закрытых акционерных обществ ко дню созыва учредительного собрания должны внести не менее чем 50 процентов нарицательной стоимости акций.
Правовое положение акционерных обществ в нашей стране главным образом регулируется Федеральным законом РФ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ (с изм., внесенными Федеральными законами от 13.10.2008 №173-ФЗ, от 27.10.2008 №175-ФЗ, от 30.12.2008 №306-ФЗ, от 18.07.2009 №181-ФЗ) [IV].
Если акционерное общество было создано на основе приватизированных муниципальных или государственных предприятий с закреплением более 25% акций в муниципальной или государственной собственности, то регулирование деятельности такого акционерного общества закрепляется Федеральным законом «О приватизации государственных и муниципальных предприятий» от 03.07.1991 с изм. от 05.07.1992. [I] Также данный законодательный акт распространяет свое действие на определение правового положения тех акционерных обществ, в которых вступает в силу специальное право на участие Российской Федерации, субъектов государства или иных государственных образований в управлении акционерными обществами («золотая акция»).
Обладатель специального права («золотой акции») имеет право вето при принятии на общем собрании акционеров решений по наиболее важным вопросам деятельности общества.
Федеральный закон «Об акционерных обществах» устанавливает, что «акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу» (ст. 2 Закона «Об акционерных обществах»). «Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество». Из этого определения следует, что:
имущество общества находится в общей собственности акционеров;
каждый отдельный акционер не имеет прав на имущество общества, так как нельзя обособить его долю от общего имущества, в силу чего акционер обладает лишь обязательственными правами и не может поэтому выступать в качестве субъекта хозяйственных отношений.
Приведенное в законе определение не содержит понятия об акционерном обществе как социально-экономической или производственно-хозяйственной системе. К организации и деятельности акционерного предприятия недостаточно подходить только с точки зрения его имущественных и обязательственных прав. «Акционерное предприятие - это производственно-хозяйственная, социальная и экологическая система, развивающаяся целенаправленно, в которой имущество находится в общей собственности акционеров» [28; с. 43].
Определение акционерного общества как коммерческой организации недостаточно полно отражает его целенаправленность. В понятии гражданского права коммерческими организациями признаются организации, «преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности» (ст. 50 ГК РФ от 30.11.1994 №51-фз (принят Госдумой РФ 21.10.1994) (ред. от 10.01.2006) [XVII]. Однако такое нормативное определение цели не соответствует объективному предназначению производства: производство существует исключительно для удовлетворения потребностей общества (без потребностей не может быть производства). Поэтому объективно главной целью деятельности акционерного предприятия является удовлетворение определенных общественных потребностей. Получение прибыли для производственно-хозяйственных структур является промежуточной целью: она необходима для последующего реинвестирования в развитие производства в интересах удовлетворения новых или растущих потребностей. Таким образом, получение прибыли подчинено более высокой цели - удовлетворению потребностей (Васильев, 2009). Как без потребностей нет производства, так и без удовлетворения потребностей нет прибыли (если не иметь в виду получение прибыли мошенническими способами).
Поскольку сущность акционерного дела заключается, в первую очередь, в привлечении средств инвесторов (акционеров) для ускорения развития производства путем реинвестирования получаемой прибыли, основную (но не главную) цель акционерного общества более полно отражает формула: рост суммарного акционерного капитала за счет накопления и реинвестирования получаемой прибыли. Эта цель подчинена главной цели - удовлетворению потребностей общества в товарах и услугах определенного вида.
Акционерное общество может заниматься различными видами деятельности, не запрещенной законодательством РФ. Но некоторые виды деятельности акционерных обществ имеет особые требования к выполнению, поэтому на их осуществление выдается государственная лицензия. К некоторым видам деятельности могут быть предъявлены требования как к исключительным, при которых «в течение срока действия лицензии акционерное общество не вправе осуществлять иные виды деятельности» (ст. 2 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Законом установлено, что общество по всем обязательствам несет ответственность принадлежащим ему имуществом (ст. 3 Федеральный закон от 08.02.1998 14-фз «Об обществах с ограниченной ответственностью») [VI].
Однако наибольшая трудность в реализации установленной субсидиарной ответственности заключается в сложности (а нередко в невозможности) доказательства, что банкротство явилось следствием тех или иных действий или распоряжений. Результаты производственно-хозяйственной деятельности носят многофакторный характер, и выявление значимости тех или иных факторов требует серьезной аналитической работы, что, в свою очередь, возможно при хорошо поставленном учете и наличии высококвалифицированных кадров. Более того, закон устанавливает, что ответственность указанных акционеров и (или) лиц наступает только в случае, если они заведомо знали, что результатом их действий или исполнения обществом их обязательных распоряжений будет банкротство общества (ст. 3 Федерального закона «Об акционерных обществах»), то есть если они умышленно действовали во вред обществу.
Основательность этой нормы закона вызывает сомнение, во-первых, практической недоказуемостью того, что лица, причинившие вред, «заведомо знали» о последствиях. Во-вторых, умышленные действия с подобными целями и результатами могут носить характер скрытого рефлексивного воздействия (один из методов экономической агрессии). И, наконец, указанная норма противоречит норме Гражданского кодекса РФ «О возмещении вреда». Согласно ст. 1064 вред, «причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред», в то время как норма Закона «Об акционерных обществах» устанавливает лишь субсидиарную ответственность, наступающую, если имеет место недостаточность имущества общества и невозможность несения обязательств. Так как правовые нормы, устанавливаемые в законах, не должны противоречить Гражданскому кодексу РФ, «имеются все основания руководствоваться в данном случае нормой, установленной в Гражданском кодексе, и требовать от лиц, нанесших вред имуществу акционерного общества, возмещения потерь в полном объеме» [22; с. 370].
При рассмотрении данного вопроса может возникнуть необходимость в толковании: можно ли считать ущерб, умышленно нанесенный обществу и вызвавший его банкротство, вредом, причиненным его имуществу? Имеются все основания полагать, что да. Мало того, что была проигнорирована выгода (уменьшен возможный объем имущества, которое общество могло бы приобрести в результате нормального делового оборота), общество вообще попадает под угрозу потери имущества - должно продать его, чтобы расплатиться с долгами.
Необходимость толкования той или иной правовой нормы возникает довольно часто при ее реализации. Норма права - это общее правило поведения, в котором явления общественной жизни представлены в типичных, а не индивидуальных проявлениях. Чем в большей степени конкретное событие отличается от типичного, тем более необходимо толкование соответствующей нормы права, особенно если норме присущ высокий уровень обобщения.
Толкование нормы права - это выявление воли законодателя, выраженной в правовой норме. Оно осуществляется:
для уяснения смысла и содержания нормы лицом, ее применяющим. В этом случае используется метод толкования по способу (филологические, логические, системные, историко-политические, специально-юридические и функциональные средства);
для официального разъяснения (конкретизации) нормы государственным компетентным органом в форме правового акта. Такое толкование имеет юридическую силу;
для неофициального разъяснения нормы юристами (консультантами, адвокатами), значение которого состоит в логической убедительности понимания нормы (Лермонтов, 2007).
Официальное толкование может быть нормативным (распространяется на определенную категорию дел и сохраняет свою силу для всех возможных будущих случаев применения нормы) или казуальным (применительно к конкретному казусу, случаю).
Эти понятия необходимо усвоить специалистам, так как в применении корпоративного права предприятиям следует прибегать к толкованию той или иной правовой нормы.
Помимо законов правовое положение акционерных обществ также определяют подзаконные нормативные акты. В их числе особая роль принадлежит актам президента Российской Федерации. Указы президента Российской Федерации от 29 января 1992 г. №66 «Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий» [II] и от 1 июля 1992 г. №721 «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» [III]. Данные нормативно-правовые документы послужили основой для реорганизации государственных и муниципальных учреждений государственной собственности в предприятия акционерной формы собственности.
Государство может осуществлять ревизию создания и размещения акционерных обществ, следить за соблюдением противопожарных и санитарно-эпидемилогических правил, контролировать качество продукции данных предприятий, лицензировать определенные виды деятельности акционерных обществ.
К элементам государственного контроля можно отнести правила создания и ликвидации акционерных обществ: обязательную регистрацию юридического лица, правила внесения и выписки обществ из государственного реестра в случае их ликвидации иди реорганизации. «Банковская, инвестиционная и страховая деятельность акционерных обществ на этапах их создания и функционирования находятся под контролем власти» [58; с. 217].
Вмешательство государства требуется для поддержания свободной конкуренции среди акционерных обществ с целью сохранения нормального состояния рыночной экономики.
В 2007 году Российская Федерация являлась акционером 3724 акционерных обществ.
В зависимости от процентного количества федеральных акций в пакетах обществ их можно разделить на четыре группы (таблица 1) (Свиных, 2008):
Таким образом, мы можем видеть, что федеральный пакет акций в большинстве предприятий либо является основным, либо стремиться к нулю. Акционерные общества со смешанными государственно-частными пакетами акций менее числены.
Таблица 1. Распределение АО по признаку количества федеральных акций в их уставном капитале на 2007 год
Процент федеральных акцийКоличество акционерных обществ100%113650-100%39725-50%8851-25%1063«золотая акция»243
В соответствии с прогнозным планом (программой) приватизации федерального имущества на 2007 г. была запланирована приватизация (отчуждение из государственной собственности) находящихся в государственной собственности акций 911 открытых акционерных обществ
ОАО «ВО «Станкоимпорт»,
ОАО «Московский метрострой»,
ОАО «Аэропорт Салехард»,
ОАО «Международный аэропорт Уфа» [33; с. 200].
То есть федеральные акции перешли в собственность других акционеров этих предприятий. Подобная тенденция имело место в 2008 и 2009 годах.
Но даже на тех предприятиях, где процент федеральный акций традиционно велик, государство не является непосредственным владельцем и распорядителем акций. Деятельность и контроль со стороны государства в хозяйственных корпоративных обществах осуществляется через систему представителей, которыми выступают государственные служащие.
Область политических и административно-управленческих взаимоотношений акционерных обществ с государством, соотношение интересов этих партнеров регулируются целым рядом законов, правил и процедур. Речь, к примеру, идет о законных государственных закупках, совместном финансировании проектов, соглашениях о разделе продукции, о концессиях, о монополистической деятельности и т.д. Несмотря на это, многие связи и взаимоотношения остаются неурегулированными.
Правительство же идет на контакты с акционерными обществами при принятии важных управленческих решений. К наиболее характерным формам включения бизнеса в механизм государственного управления можно отнести встречи губернаторов с кругом крупнейших руководителей бизнеса, деятельность различных комиссий в органах исполнительной власти. Активность взаимодействия государства и акционерных обществ оказывает принципиальное влияние на решение различного рода социальных вопросов (Шамхалов, 2005).
Акционерные общества участвуют в реализации разнообразных правительственных проектов. Прошедшее 15-летие общественного развития России показывает, что правовая политика государства была направлена не только на организацию корпоративных форм собственности, но и на создание соответствующих условий для их успешного функционирования. В соответствии, например, с интересами бизнеса регулировался государством курс национальной валюты, принимались востребованные экономическими реформами существенные для развития бизнеса федеральные законы. Это указывает на взаимосвязь государства с бизнесом, свидетельствует о том, что эта связь всегда будет существовать в какой-либо фактической форме.
Однако задача состоит в том, чтобы не просто создать нормативно-правовые условия для перехода к модернизированному научно-промышленному развитию, но гармонизировать отношения уже между самими акционерными обществами, скажем, между производителями топлива и перерабатывающими корпорациями страны. К сожалению, часто партнерство (если оно есть) строится личной инициативе того или иного руководителя, а не на нормативных актах.
Следовательно, практическое развитие акционерной формы собственности наметило потребность в совершенствовании правовой базы функционирования акционерных обществ. «Все многообразие правовых проблем можно было бы объединить в следующие группы:
первая - включает проблемы приведения в соответствие положений федерального закона «Об акционерных обществах» с другими федеральными законами, устранения различий в их редакциях;
вторая - устранение различий, имеющиеся в законодательстве, относительно доли ответственности основного общества по делам, в том числе долгам дочерних организаций» [45; с. 173].
Некоторые положения федерального закона «Об акционерных обществах», определяющие порядок организации исполнительных органов акционерных обществ, противоречат Гражданскому Кодексу Российской Федерации. Так, например, в законе говорится о том, что коллегиальный управляющий орган обществ находится в зависимости от органа единоличного и без него не имеет право выносить решения, что явно не соответствует положениям Гражданского кодекса Российской Федерации.
1.2 Образование и прекращение деятельности акционерных обществ
Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Регистрация проводится в установленном законом порядке, органами, которые уполномочены проводить ее. Данные о новом акционерном обществе вносятся в государственный список юридических лиц, доступный для ознакомления всем желающим. Помимо того, эти органы курируют порядок образования нового юридического лица и правильность составления учредительных юридических документов.
В качестве регистрирующих могут выступать различные органы. Согласно Постановлению Правительства РФ от 17 мая 2002 г. №319 государственную регистрацию юридических лиц осуществляют налоговые органы Российской Федерации [XV].
Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц» введен в действие с 1 июля 2002 г. [XIII] В соответствии с ним для государственной регистрации юридического лица (акционерного общества) необходимо представить в соответствующий орган следующие документы:
) Заявление о проведении государственной регистрации произвольной формы;
) Решение о создании акционерного общества или договор о создании общества;
) Протокол №1 учредительного собрания;
) Справка о проверке названия на уникальность (выдается уполномоченными компаниями);
) Документ, подтверждающий оплату 50% уставного капитала общества (с 1 января 2002 года учредители акционерного общества обязаны оплатить 50% уставного капитала в течение 3-х месяцев с даты государственной регистрации компании);
) Квитанция об оплате государственной пошлины;
) Паспорта учредителей;
) Доверенность на ведение дел, оформленную в соответствии с требованиями ГК РФ;
) Паспорт поверенного.
На учредительные документы зарегистрированного юридического лица проставляется специальный штамп, в котором указывается номер государственной регистрации; штамп скрепляется подписью должностного лица и печатью регистрирующего органа.
После образования акционерного общества главным юридическим вопросом становится приобретение или распределение его акций. Рассматривая правовую природу сделок при размещении эмиссионных ценных бумаг, в основном выделяют тот факт, что ценные бумаги в момент совершения сделок не существуют как объект права. Свою главную функцию - удостоверение прав, закрепленных ценной бумагой, они начинают выполнять только с момента их приобретения первыми владельцами (Тихомиров, 2007). В полной мере объектами гражданских прав они становятся после государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг (ценные бумаги приобретают оборотоспособность). Следовательно, при размещении речь идет о «постепенном» вводе в оборот ценной бумаги.
В случае размещения акций при учреждении необходимо также учитывать особенности создания самого субъекта такой сделки - эмитента. В момент волеизъявления учредителя на совершение сделки второй участник сделки - эмитент акций - еще не существует как субъект права. Е.Н. Решетина допускает факт, что юридическое лицо презюмируется еще до окончания его создания и его статус просто является незавершенным статусом юридического лица, и в этом случае получает искомую сторону по сделке купли-продажи эмиссионных ценных бумаг при учреждении (Решетина, 2005).
По мнению А. Маковской, «размещение обыкновенных акций при учреждении акционерного общества путем их распределения среди учредителей осуществляется на основании и в силу сделки, заключенной между самими учредителями акционерного общества, но само общество никакой сделки с учредителями не заключает» [7; с. 42].
Вопрос правового статуса создаваемого юридического лица также исследовался Н.В. Козловой. По ее мнению, с момента принятия учредителями решения о создании юридического лица возникает частично правосубъектное образование (предварительное юридическое лицо), которое вопреки прямому указанию закона уже обладает правоспособностью, имеющей узко специальный характер, но еще не является дееспособным. Договор о создании в связи с этим характеризуется как многосторонний договор с элементами предварительного договора в пользу третьего лица (Козлова, 2004).
На наш взгляд, рассматриваемый договор довольно условно можно отнести к категории договоров в пользу третьего лица. Создаваемое юридическое лицо приобретает не только права, но и обязанности по отношению к его учредителям (акционерам), что нехарактерно для конструкции договора в пользу третьего лица, особенно если учитывать отсутствие прямого волеизъявления со стороны такого юридического лица. Как указывают М.И. Брагинский, В.В. Витрянский («Договорное право», 2000), для того чтобы третье лицо стало кредитором в обязательстве, необходимы по общему правилу два юридических факта: заключение соответствующего договора и изъявление третьим лицом согласия принять выговоренное в его пользу право. Безусловно, в анализируемой ситуации согласие созданного юридического лица не имеет юридического значения.