Характеристика обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью по российскому гражданскому праву
Введение
Актуальность проблемы. Переход России к рыночной экономике знаменовал возникновение миллионов юридических лиц, в первую очередь, в экономической сфере. Абсолютным лидером по численности оказались общества с ограниченной ответственностью, оставившие далеко позади себя акционерные общества.
Судя по динамике роста числа ООО, эта тенденция сохранится на ближайшие десятилетия. За спиной ООО «прячется» очень близкая ей форма хозяйственного общества (некоторые обще считают, что поскольку она слишком близка, нет необходимости в ее отдельном существовании) - общество с дополнительной ответственностью.
Причина такой популярности ООО кроется в ряде ее преимуществ. Так, к примеру, АО гораздо более легкая жертва для рейдеров (главная угроза бизнесу в России сейчас), нежели ООО.
Государство нуждается в том, чтобы законодательство об ООО было четким, ясным и непротиворечивым. Надо сказать, что в целом указанная задача выполнена. Судебная арбитражная практика показывает, что споров по АО на порядок больше, чем по ООО и ОДО. Тем не менее, необходимость вносить какие-либо изменения существует, так как экономика страны развивается, она все более встраивается в международное разделение труда (а это усиление влияния международного права). К примеру, с 2008 года из числа учредительных документов был исключен учредительный договор, теперь достаточно лишь Устава.
По всем названным причинам проблематика ООО и примыкающего к нему ОДО актуальна и чрезвычайно востребована для нашей страны.
Цель курсовой работы - общая характеристика общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью по российскому гражданскому праву.
Задачи:
. Охарактеризовать основные правоотношения в гражданском и корпоративном праве, связанные с ООО и ОДО.
. Проанализировать отличия ООО от АО, выделить достоинства и недостатки ООО.
. Сформулировать основные права и обязанности участников ООО.
Нормативно-правовой базой работы являются Гражданский кодекс РФ (часть1), ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ряд других федеральных законов, Постановления Верховного и Верховного Арбитражного судов РФ.
При написании курсовой работы был использован ряд источников. В первую очередь, это учебные пособия:
Габов А.В. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью в российском законодательстве. М.: Статут, 2010. 253 с.
Корпоративное право / под ред. И. С. Шиткиной. М. Волтерс Клувер, 2008. - 648 с.
Кроме того, были использованы работы таких цивилистов, как Белов В. А., Борисов А.Н., Могилевский С. Д., Пестерева Е. В., Тихомиров М.Ю.
По структуре курсовая работа состоит из введения, 3 глав, заключения и списка использованных источников и литературы. В первой главе характеризуются основные правоотношения гражданского и корпоративного права, связанные с ООО. Вторая глава рассматривает права и обязанности участников ООО. Наконец, в заключительной третьей главе дается анализ общества с дополнительной ответственностью.
1. Общество с ограниченной ответственностью (ООО)
.1 Понятие ООО
Действующим законодательством обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале.
Как пишет Шиткина И.С., в литературе отмечается неудачность наименования этой организационно-правовой формы коммерческой организации. Действительно, почему общество, участники которого согласно законодательству (п. 1 ст. 87 ГК РФ, п. 1 ст. 2 Закона об ООО) не отвечают по его обязательствам, а лишь несут ограниченный размером своего вклада риск убытков, связанных с возможной потерей этого вклада, именуется обществом с ограниченной ответственностью? "В действительности явление, обозначаемое сегодня как "ограниченная ответственность" участников хозяйственных обществ, есть не что иное, как риск потери вкладов, внесенных участниками в уставной капитал хозяйственного общества. Поэтому, по мнению Белова В.А., Пестеревой Е.В., общество с ограниченной ответственностью правильнее было бы именовать "обществом с ограниченным риском убытков участников".
ООО признается одной из организационно-правовых форм, в которых могут создаваться юридические лица в соответствии с гражданским законодательством. Общество как вид юридического лица характеризуют следующие основные черты:
это один из видов коммерческих организаций (ст. ст. 48 и 50 ГК РФ);
в перечне возможных форм коммерческих юридических лиц ООО признается одной из форм хозяйственных обществ и товариществ, с соответствующим распространением на него общих положений о регулировании таких организаций (ст. ст. 66 - 68 ГК РФ);
ООО в действующей концепции отнесено к категории хозяйственных обществ.
Общество с ограниченной ответственностью как форма коммерческой организации является более сложной формой организации бизнеса (предпринимательской деятельности), чем товарищества, но гораздо более простой формой такой организации, нежели акционерное общество. Это, в свою очередь, прямо сказывается и на объеме правового регулирования, который состоит из двух основных нормативных правовых актов: Гражданского кодекса (ст. ст. 66 - 68, 87 - 94), а также специального закона - Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". Ими в основном исчерпываются вопросы правового положения, создания, реорганизации и ликвидации таких обществ, прав и обязанностей их участников, управления и контроля, формирования и использования имущества и т.д.
Законодательство содержит ограниченное число изъятий из этого правила, изложенных недостаточно системно.
Так, ст. 87 ГК РФ указывает на особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме ООО, права и обязанности их участников. Закон об обществах с ограниченной ответственностью (ст. 1) расширяет количество изъятий.
Во-первых, указывая, что такие особенности распространяются на ООО в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции. Во-вторых, указывая, что особенности охватывают уже не только правовое положение и права и обязанности, как указано в ГК, но и порядок создания, реорганизации и ликвидации таких обществ. В-третьих, отдельно Закон указывает на особенности регулирования отношений, связанных с совершением иностранными инвесторами или группой лиц, в которую входит иностранный инвестор, сделок с долями ООО, имеющего стратегическое значение, и установлением контроля иностранных инвесторов или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над такими обществами. Названные особенности должны быть определены отдельными федеральными законами.
Особенности правового положения, прав и обязанностей участников и, в значительной мере, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью - кредитных организаций установлены Федеральным законом "О банках и банковской деятельности". В отношении обществ с ограниченной ответственностью - страховых организаций действует Закон РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации".
А вот в отношении обществ с ограниченной ответственностью в области сельскохозяйственного производства в настоящее время каких-либо специальных нормативных актов не имеется.
Интересна ситуация с обществами с ограниченной ответственностью, действующими в инвестиционной сфере. Каких-либо специальных нормативных актов, которые устанавливают особенности их правового положения, прав и обязанностей участников, а также порядка их создания, реорганизации и ликвидации, нет. Зато имеются нормативные акты, устанавливающие особенности управления такими организациями. Так, ст. 38 Федерального закона РФ "Об инвестиционных фондах" указывает, что полномочия единоличного исполнительного органа управляющей компании инвестиционного фонда не могут быть переданы юридическому лицу.
Вопросы регулирования отношений, связанных с совершением сделок с долями ООО, имеющего стратегическое значение, регулируются Федеральным законом РФ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства". Имеется также нормативный акт, устанавливающий особенности создания, формирования уставного капитала, отчуждения и управления долями и распределения прибыли ООО, создаваемых бюджетными научными учреждениями и созданными государственными академиями наук научными учреждениями, а также высшими учебными заведениями, являющимися бюджетными образовательными учреждениями, и созданными государственными академиями наук высшими учебными заведениями, - Федеральный закон от 2 августа 2009 г. N 217-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности".
Общество с ограниченной ответственностью обладает собственной правосубъектностью, которую характеризует, в частности, то, что оно имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Общество может осуществлять любые виды деятельности, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным его уставом. ООО, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность (банки, страховые организации и некоторые другие), не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки являются ничтожными на основании ст. 168 ГК РФ. Сделки, совершенные ООО, в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК РФ.
Общество с ограниченной ответственностью реализует свою правосубъектность и как участник рынка ценных бумаг - эмитент различных ценных бумаг. Первое, что фиксирует здесь законодательство, - общества с ограниченной ответственностью не вправе выпускать акции (ст. 66 ГК РФ). Однако общество может быть эмитентом облигаций (ст. 31 Закона об ООО). Решение о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций и проспект облигаций общества утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с Законом об ООО и уставом общества соответствующие функции (ст. ст. 17, 22.1 Федерального закона РФ "О рынке ценных бумаг").
Выпуск облигаций ООО (как и любым иным хозяйственным обществом в соответствии со ст. 27.5.4 Федерального закона "О рынке ценных бумаг") допускается после полной оплаты его уставного капитала. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества и (или) величину обеспечения, предоставленного обществу для этих целей третьими лицами. При отсутствии обеспечения, предоставленного третьими лицами, выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения годовой бухгалтерской отчетности за два завершенных финансовых года.
Помимо облигаций, в том числе с ипотечным покрытием, ООО вправе выпускать и два других вида эмиссионных ценных бумаг - жилищные сертификаты и российские депозитарные расписки. Однако для эмиссии таких ценных бумаг общество должно иметь особенности правового статуса. В частности, эмитентом жилищных сертификатов оно может выступать, если имеет права заказчика на строительство жилья, отведенный в установленном порядке земельный участок под жилищное строительство и проектную документацию на жилье, являющееся объектом привлечения средств. А эмитентом депозитарных расписок может выступать ООО, являющееся профессиональным участником рынка ценных бумаг - депозитарием, отвечающим установленным нормативными правовыми актами Федеральной службы по финансовым рынкам требованиям к размеру собственного капитала (собственных средств) и осуществляющим депозитарную деятельность не менее трех лет. Как и любая организация, обладающая собственной правосубъектностью, ООО должно иметь определенные средства индивидуализации. К таковым прежде всего относится фирменное наименование. Как указывает ст. 1473 ГК РФ, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.
ООО должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Оно вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.
Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру "ООО". К фирменному наименованию ООО, которое осуществляет отдельные регулируемые виды деятельности, могут предъявляться дополнительные требования. В частности, в соответствии со ст. 7 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" фирменное наименование общества с ООО - кредитной организации должно содержать указание на характер ее деятельности путем использования слов "банк" или "небанковская кредитная организация".
.2 Преимущества ООО сравнительно к АО
Общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной организационно-правовой формой предпринимательской деятельности. На 1 января 2005 года в России было зарегистрировано 2 240 732 юридических лица, из них обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью - 1 327 320, акционерных обществ - 168 583, полных товариществ - 482, товариществ на вере - 697, производственных кооперативов - 24 318, некоммерческих организаций - 480 000.
На 1 сентября 2009 г. было зарегистрировано 3.150.892 общества с ограниченной и дополнительной ответственностью.
Какие же обстоятельства превращают ООО в наиболее привлекательный для ведения бизнеса вид коммерческой организации? Прежде всего, это:
отсутствие необходимости выпуска и размещения акций;
возможность достаточно быстро (правда, за счет "внутренних резервов" участников) увеличить уставный капитал;
высокая степень конфиденциальности осуществления бизнеса в связи с отсутствием необходимости раскрывать информацию о своей деятельности;
установленное ограничение на вхождение в состав участников посторонних лиц, обеспечиваемое необходимостью указания в уставе на возможность перехода доли участия к третьим лицам, что предохраняет общество от "корпоративных захватов", а участников - от потери контроля над ним;
возможность исключения из общества участника, делающего невозможной или существенно затрудняющего деятельность общества;
более простой порядок управления, в том числе возможность проведения любого (включая годовое) общего собрания в заочной форме, и пр.;
значительно большая, чем в отношении АО, степень диспозитивного правового регулирования, предоставляющая для ООО значительную степень свободы усмотрения в организации внутренней жизни.
Таблица 1. Сравнение ООО и АО
КатегорияОООАОУчреждение юридического лицаДля учреждения ООО достаточно соблюдения процедур принятия учредителями решений по вопросам учреждения ООО (подписание Договора об учреждении, утверждение Устава, образование органов управления и т. п.) и последующем прохождением процедур создания ООО в регистрирующих органах.При создании АО, после регистрационных процедур (аналогичных учреждению ООО), необходимо пройти дополнительный этап - первичное размещение акций (эмиссию).Органы управления* Компетенция общего собрания участников (ОСУ) может быть расширена в Уставе ООО; * Для принятия решения квалифицирующим большинством на ОСУ, необходимо всего 2/3 голосов; * Учредители/участники ООО могут предусмотреть в Уставе что, голосование на ОСУ будет проводиться непропорционально их долям в уставном капитале (УК); * Избрание Совета директоров, Правления и Ревизионной комиссии может проводиться как голосованием простым большинством голосов, так и кумулятивным голосованием; * Наличие в структуре органов управления Ревизионной комиссии обязательно только при количестве учредителей / участников в ООО более 15.* Компетенция Общего собрания акционеров (ОСА) не может быть изменена; * Для принятия решения квалифицирующим большинством на ОСА, необходимо 3/4 голосов; * Каждый акционер обладает исключительно количеством голосов, пропорционально принадлежащему ему количеству акций; * Избрание Совета директоров должно проводиться только кумулятивным голосованием, а Правления и Ревизионной комиссии только простым большинством (если в компетенции ОСА) * Наличие в структуре органов управления Ревизионной комиссии является обязательным при любых условиях.Порядок финансирования деятельности* Учредители/участники могут предусмотреть в Уставе ООО возможность внесения ими имущественных вкладов без изменения размера УК и долей участников. * Уставом ООО может быть предусмотрено, что такие имущественные вклады могут вноситься непропорционально размерам долей участников.* Внесение имущественных вкладов в АО без увеличения его УК (с процедурами доп. эмиссий) невозможно.Государственный контрольВ отношении ООО, действуют общие требования к юридическим лицам по соблюдению законодательства РФДеятельность АО контролируется ФСФР, в том числе: * в отношении ОАО и публичных ЗАО применяются требования законодательства о регулярном раскрытии информации, связанные со сдачей ежеквартальных отчетов, формированием списков аффилированных лиц, публикацией сущ.фактов и пр. Административные санкции в случае выявления нарушений согласно КоАП РФ варьируются: * на само АО - от 300 000 до 1 000 000 рублей; * на должностное лицо АО - от 20 000 до 50 000 рублей, либо дисквалификация на 1-2 годаУвеличение уставного капиталаВ ООО процедура увеличения УК ограничена принятием корпоративных решений, внесением соответствующих вкладов и регистрацией изменений в Уставе в регистрирующем органеПроцедура увеличения УК, кроме регистрации изменений в Устав, содержит необходимость соблюдения процедур дополнительной эмиссии акций, что может занять в общей сложности более полугодаРезервный и иные фонды* необходимость Резервного фонда определяется учредителями/участниками в Уставе ООО; * целевое назначение, размер фондов, размер и порядок отчислений определяются учредителями/участниками в Уставе ООО* наличие Резервного фонда в АО обязательно; * целевое назначение, размер фондов, размер и порядок отчислений определяются акционерами в Уставе АО с учетом ограничений и запретов, установленных Законом.Продажа долей / акций* Продажа долей участников требует обязательного нотариального оформления и последующего уведомления регистрирующего органа о произошедших изменениях в составе участников ООО Также следует учесть, что: * при продаже доли в УК действует преимущественное право участников; * преимущественное право может применяться в отношении не всей продаваемой доли, либо непропорционально размеру долей и пр., а также на иных условиях, предусмотренных Уставом ООО; * цена продажи доли может быть зафиксирована Уставом ООО, либо Уставом могут быть установлены критерии определения стоимости доли.* продажа акций проводится только через реестр акционеров, который может вести как само АО, так и специализированный участник рынка ценных бумаг. * при продаже акций действует преимущественное право акционеров только в ЗАО (к ОАО не применимо); * условия применения преимущественного права по сравнению с ООО значительно ограничены; * установление цены акций или критериев ее определения в Уставе АО - невозможно.Выход из юридического лицаЗакон позволяет предусмотреть учредителям в Уставе право в любой момент выйти из ООО с получением действительной стоимости доли в порядке, установленном Уставом.Закон не позволяет в любой момент прекратить участие акционера в АО без процедуры продажи своих акций.
.3 Номинальная и действительная стоимость доли, переход доли в уставном капитале ООО
Самое существенное различие между видами хозяйственных обществ - АО и ООО - заключается в том, что структуру уставного капитала акционерного общества составляют акции, а общества с ограниченной ответственностью - доли.
Закон об ООО различает номинальную стоимость доли участника общества с ограниченной ответственностью, по соотношению которой с уставным капиталом определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника (чистые активы общества - это величина, исчисляемая как разница суммы активов общества и суммы обязательств). При приеме в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли; так же и в случае выхода (исключения) участника общество должно выплатить ему действительную стоимость доли.
Номинальная доля участия выполняет следующие функции:
в суммарном выражении составляет размер уставного капитала общества, призванного служить гарантией для кредиторов;
обеспечивает право участников на управление обществом;
обеспечивает право участников на получение прибыли от деятельности общества.
Действительная стоимость доли необходима для расчетов с выходящим или исключенным из общества участником; она является определенной гарантией возврата вложенных инвестиций.
Переход доли (части доли) в уставном капитале ООО в значительной степени осложнен необходимостью соблюдения определенной процедуры.
Особенно это касается передачи доли или ее части третьим лицам, а также принятия в общество третьих лиц. Такое правовое регулирование связано с существенной особенностью ООО - значением для этого вида хозяйственных обществ персонального состава его участников. Отчуждение доли третьим лицам может быть совершено только в случае, если это разрешено уставом общества. При этом участники общества с ограниченной ответственностью имеют преимущественное право приобретения отчуждаемых другими участниками общества принадлежащих им долей по цене предложения другим лицам. Это право реализуется ими пропорционально размеру принадлежащих долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрен иной порядок реализации этого права. Строго регламентированный в законодательстве порядок перехода доли участия или ее части от участника ООО к третьим лицам, направленный на обеспечение стабильного состава участников, позволяет некоторым специалистам характеризовать общество с ограниченной ответственностью как некую "переходную форму" от объединения капиталов, где личный элемент не имеет значения, к объединению лиц, основанному на фидуциарных (лично-доверительных) отношениях.
1.4 Увеличение или уменьшение уставного капитала
Ни уставный капитал, ни имущество ООО, естественно, не остаются в процессе его деятельности неизменными величинами. Законодательство предусматривает:
) возможность увеличения уставного капитала;
) возможность, а в некоторых случаях - обязательность уменьшения уставного капитала;
) возможность увеличения имущества общества без изменения размера уставного капитала.
Увеличение уставного капитала общества, которое может осуществляться только после его полной оплаты, происходит тремя способами:
) за счет имущества общества, и(или)
) если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.
Сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет его имущества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества. При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества пропорционально увеличивается номинальная стоимость долей всех участников общества без изменения размеров их долей. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Решение об увеличении уставного капитала общества за счет имущества общества может быть принято только на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, предшествующий году, в течение которого принято такое решение. Решение об увеличении уставного капитала за счет дополнительных взносов участников принимается общим собранием участников общества большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Таким решением должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов, а также установлено единое для всех участников общества соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника общества и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли. Указанное соотношение устанавливается исходя из того, что номинальная стоимость доли участника общества может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.
Участие в процессе увеличения уставного капитала за счет дополнительных взносов участников - это право, а не обязанность участника. Каждый участник общества вправе внести дополнительный вклад, не превышающий части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональной размеру доли этого участника в уставном капитале общества.
Процедура увеличения уставного капитала за счет дополнительных взносов участников состоит из следующих этапов:
) принятие общим собранием решения об увеличении уставного капитала;
) внесение дополнительных взносов. Дополнительные вклады могут быть внесены в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием участников общества решения об увеличении уставного капитала, если уставом общества или решением общего собрания участников общества не установлен иной срок;
) принятие общим собранием участников решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении в устав общества изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала общества. Такое решение должно быть принято в срок не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов;
) направление заявления о государственной регистрации изменений в устав в связи с увеличением уставного капитала.
Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления участника общества о внесении им дополнительного вклада должны быть приняты решения: 1) о внесении в устав общества изменений в связи с увеличением уставного капитала общества; 2) об увеличении номинальной стоимости доли участника общества, подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, и в случае необходимости решение об изменении размеров долей участников общества. Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно. При этом номинальная стоимость доли каждого участника общества, подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.
Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления третьего лица о принятии его в общество и о внесении вклада должны быть также приняты решения: 1) о принятии третьего лица в общество; 2) о внесении в устав общества изменений в связи с увеличением уставного капитала общества; 3) об определении номинальной стоимости и размера доли третьего лица; 4) об изменении размеров долей участников общества. Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно. Номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в общество, не должна быть больше стоимости его вклада.
Внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами должно быть осуществлено не позднее чем в течение шести месяцев со дня принятия общим собранием участников общества указанных решений. Заявление о государственной регистрации изменений в уставе общества, связанных с увеличением уставного капитала во всех указанных выше случаях, должно быть представлено в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества либо внесения дополнительных вкладов участниками общества.
В случае нарушения указанного выше месячного срока, месячного срока для утверждения итогов внесения дополнительных взносов, а также срока для внесения дополнительных вкладов участниками общества и третьими лицами увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся.
Уставный капитал может быть уменьшен. Закон предусматривает как возможность уменьшения уставного капитала, так и случаи, когда общество в силу наступления определенных обстоятельств обязано его уменьшить.
Уменьшение уставного капитала может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу. Общество с ограниченной ответственностью не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного законодательством на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества. Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества. К числу обязательных случаев уменьшения уставного капитала Закон относит:
) если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов;
) размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости доли, которая перешла в собственность общества, если указанные доли не будут распределены или проданы в течение установленного Законом срока (в течение одного года со дня перехода доли к обществу).
В течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении уставного капитала общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере всех известных ему кредиторов общества, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Документы для государственной регистрации вносимых в устав изменений в связи с уменьшением уставного капитала общества и изменения номинальной стоимости долей участников должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение одного месяца с даты направления кредиторам последнего уведомления об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере. Государственная регистрация уменьшения уставного капитала общества осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов.
гражданский ограниченный ответственность правовой
1.5 Участники ООО, устав, органы управления и контроля
Участниками ООО могут быть юридические лица и граждане, в том числе профессионально не занимающиеся предпринимательской деятельностью.
Общество с ограниченной ответственностью, как и акционерное общество, может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может стать впоследствии обществом с одним участником.
Законодательством установлено ограничение количественного состава участников общества с ограниченной ответственностью - не более 50. В случае если число участников общества превысит установленный предел, ООО должно преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив; иначе оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию уполномоченных органов.
Согласно п.3 ст.89 Гражданского Кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) учредительным документом ООО является его устав. Вышеуказанным законом учредительный договор исключен из списка учредительных документов ООО. В России действующим законодательством и другими нормативно-правовыми актами не предусмотрено каких-либо типовых уставов ООО.
Устав ООО согласно п.3 ст.89 Гражданского кодекса Российской Федерации и п.2 ст.12 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» должен содержать сведения о:
* полном и сокращенном фирменном наименовании ООО;
* месте нахождения общества;
* размере уставного капитала ООО;
* составе и компетенции органов ООО, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников ООО, о порядке принятия органами ООО решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
* правах и обязанностях участников ООО;
* порядке и последствиях выхода участника общества из ООО, если право на выход из общества предусмотрено уставом ООО;
* порядке перехода доли или части доли в уставном капитале ООО к другому лицу;
* порядке хранения документов общества и о порядке предоставления ООО информации участникам ООО и другим лицам;
Устав ООО может также содержать иные положения, не противоречащие Федеральным законам Российской Федерации, в том числе:
* о порядке и размерах резервного и иных фондов;
* виды и (или) размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок помимо предусмотренных Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью»;
* указание на отсутствие необходимости решения общего собрания участников ООО и совета директоров (наблюдательного совета) ООО для совершения крупной сделки;
* и иные сведения, требуемые действующим законодательством РФ.
Органы управления и контроля обществ с ограниченной ответственностью Действующее законодательство предусматривает возможность (но не обязательность) следующей структуры органов ООО:
Высший орган управления - общее собрание участников (ОСУ)
Данный орган управления является обязательным в ООО.
Предусмотренная законом компетенция ОСУ может быть расширена в любых пределах, установленных учредителями/участниками в уставе ООО.
При этом уникальной особенностью ООО является возможность предусмотреть Уставом, что участники при голосовании на ОСУ будут обладать количеством голосов, непропорциональном размеру их долей в уставном капитале ООО. Совет директоров (Наблюдательный совет)
В ООО данный орган управления ни при каких обстоятельствах не является обязательным.
Компетенция Совета директоров, предусмотренная в законодательстве, является для данного органа управления рекомендуемой и может быть также расширена в любых пределах, установленных учредителями/участниками в уставе ООО.
В связи с практически полным отсутствием в законе каких-либо ограничений в отношении Совета директоров, порядок создания и осуществления деятельности данного органа управления полностью зависит от содержания устава каждого ООО, а также внутренних документов, утвержденных ОСУ.
Исполнительные органы ООО:
Коллегиальный исполнительный орган (Правление, Дирекция и др.)
В ООО данный орган управления ни при каких обстоятельствах не является обязательным.
Осуществляет руководство текущей деятельностью ООО совместно с единоличным исполнительным органом.
В связи с практически полным отсутствием в законе каких-либо ограничений в отношении Коллегиального исполнительного органа, порядок создания и осуществления деятельности данного органа управления полностью зависит от содержания устава каждого ООО, а также внутренних документов, утвержденных ОСУ.
Единоличный исполнительный орган (Генеральный директор, Президент и др.) Данный орган управления является обязательным в ООО.
Осуществляет руководство текущей деятельностью ООО.
В отношении единоличного исполнительного органа используется принцип остаточной компетенции, что подразумевает наличие широчайшего объема полномочий, лишь ограниченного компетенцией предусмотренной для других органов управления ООО (то есть имеет право делать все, что не предусмотрено для других).
Ревизионная комиссия (Ревизор)
Данный орган в ООО является обязательным только при наличии в ООО более 15 учредителей/участников.
Функционал Ревизионной комиссии выражается следующими ее правами и обязанностями:
вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности;
вправе иметь доступ ко всей документации, касающейся деятельности;
вправе требовать ото всех членов органов управления и работников ООО давать необходимые пояснения в устной или письменной форме;
обязана проводить проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества.
2. Права и обязанности участников ООО
.1 Особенности правового статуса участников ООО
Выявляя специфику ООО как самостоятельной организационно - правовой формы предпринимательской деятельности, следует заметить, что многие конституирующие признаки ООО обусловлены особенностью правового статуса его участников, в том числе:
возможностью предоставления участнику дополнительных прав и обязанностей;
правом участника на выход из общества;
возможностью исключения участника из общества.
Возможность предоставления участникам ООО дополнительных прав и возложения на них дополнительных обязанностей предусмотрена п. 2 ст. 8 и п. 2 ст. 9 Закона об ООО. Такие права и обязанности могут предоставляться как всем без исключения, так и отдельным участникам общества. В любом случае дополнительные права и обязанности могут быть предусмотрены либо уставом конкретного общества при его учреждении, либо в дальнейшем единогласным решением общего собрания участников. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества либо прекращение или ограничение принадлежащих ему дополнительных прав возможны только по решению общего собрания, принятому большинством не менее двух третей голосов участников общества, и при обязательном согласии с этим самого участника.
В случае отчуждения доли (части доли) участника принадлежащие ему дополнительные права и обязанности не переходят к приобретателю доли (части доли), что свидетельствует об индивидуальности предоставляемых участнику дополнительных прав и возлагаемых на него обязанностей. К числу таких дополнительных обязанностей может принадлежать, например, обязанность участника оказывать обществу какие-то услуги. Дополнительным правом может быть право назначения единоличного либо определенного количества членов коллегиального исполнительного органа.
Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может сам отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются. Прекращение дополнительного права отдельного участника может быть осуществлено только при его согласии, поэтому не должно допускаться злоупотребление согласием на прекращение дополнительного права.
Примером диспозитивного регулирования может служить установленный для ООО порядок распределения прибыли. Прибыль, полученная обществом в результате его предпринимательской деятельности, по общему правилу распределяется пропорционально долям участников в уставном капитале.
При этом уставом общества, принятым единогласно участниками, может быть предусмотрен иной порядок (п. 2 ст. 28 Закона об ООО). Возможность распределения прибыли в отклонение от существующей пропорции участия в уставном капитале отличает ООО от АО, где такой подход невозможен.
2.2 Право на выход из ООО
Особенностью правового статуса участника ООО является предоставляемое ему право на выход из общества независимо от согласия других его участников и общества. Норма п. 1ст. 26 Закона об ООО, регулирующая право участника на выход из общества, является императивной. В связи с этим в Постановлении Пленумов ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 специально разъяснено, что условия учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью, мешающие реализации участником права на выход из общества или ограничивающие его, должны рассматриваться как ничтожные, т.е. не порождающие правовых последствий.
При выходе участника из общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли или с его согласия выделено в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом. Доля участника, выходящего из общества, переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе. С момента подачи заявления о выходе из общества участник уже теряет свой правовой статус участника, т.е. лишается всего комплекса предоставленных ему прав. Таким образом, существует некий временной разрыв между тем, когда участник перестает быть носителем корпоративных прав и обязанностей, и получением действительной стоимости его доли. Поскольку выходящий из общества участник утрачивает в том числе и доступ к информации о деятельности общества, это может затруднить для него определение действительной стоимости своей доли.
Среди научных работников и юристов-практиков нет единодушия в оценке предусмотренной Законом процедуры выплаты выходящему участнику действительной стоимости доли. Одни считают это прогрессивной нормой, обеспечивающей свободное распоряжение участником своим имуществом и в конечном итоге реализацию права на занятие предпринимательской деятельностью в устраивающей его форме. Другие полагают, что при таком подходе может быть разрушен единый имущественный комплекс, обеспечивающий обществу возможность успешной предпринимательской деятельности. Так, С.Д. Могилевский пишет: "...реализация права свободного выхода участника из общества с получением им действительной стоимости его доли делает общество с ограниченной ответственностью одной из самых рисковых организационно - правовых форм юридических лиц, предусмотренных российским законодательством. Основной риск, естественно, заключается в том, что общество может получить невосполнимый урон в результате вывода из него либо значительной части финансовых средств, либо значительной части имущества. При этом могут пострадать не только общество и его участники, но и его кредиторы".
.3 Исключение участника из ООО
Возможность исключения участника из общества также является специфической особенностью этого вида хозяйственного общества. Исключение участника из ООО возможно только в судебном порядке по требованию участников, совокупная доля которых составляет не менее 10% уставного капитала общества.
Основаниями для исключения участника могут быть грубое нарушение им своих обязанностей либо действия (бездействие), делающие невозможной деятельность общества или существенно затрудняющие ее (ст. 10 Закона об ООО). Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли, определяемая по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении. Таким образом, имущественные последствия выхода и исключения участника из общества совпадают, а это значит, что само по себе исключение из общества не является санкцией в отношении недобросовестного участника. Неблагоприятные правовые последствия в отношении такого участника могут быть предусмотрены, например, в учредительном договоре в виде необходимости возмещения обществу исключенным участником причиненного его действиями (бездействием) ущерба и даже выплаты штрафных санкций.
В отличие от акционерного общества - классического объединения капиталов, где личность акционера не имеет существенного значения и на акционера не возлагается обязанность участвовать в управлении обществом, в ООО все же предполагается, что участник должен принимать участие в управлении. Следует отметить, что Закон об ООО напрямую не возлагает на участника общества обязанность участвовать в управлении, но в ООО подсчет голосов на общем собрании осуществляется исходя из числа присутствующих участников, т.е. предполагается, что все участники общества должны принимать участие в управлении.
Этот вывод также подтверждается судебной практикой. В Постановлении Пленумов ВС и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 указано, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников.
3. Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)
Правовому регулированию общества с дополнительной ответственностью законодательство отводит незначительное место. Этому посвящена только ст. 95 ГК РФ. Это и неудивительно, так как к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила ГК об обществе с ограниченной ответственностью и Закона об обществах с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено данной статьей
Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов. ОДО является, по сути, разновидностью общества с ограниченной ответственностью.
Здесь, так же как и в отношении общества с ограниченной ответственностью, имеет место несоответствие наименования этой коммерческой организации ее юридической конструкции.
ОДО было бы правильнее именовать обществом с риском дополнительных (субсидиарных) убытков участников. А если учесть, что риск дополнительных убытков выражается в обязанности участников нести субсидиарную ответственность по обязательствам общества в определенном кратном размере к сумме вклада (ограниченная ответственность), то общество с дополнительной ответственностью было бы правильнее называть обществом с ограниченной ответственностью. Заметим, что в ГК РФ 1922 г. общество с дополнительной ответственностью именовалось товариществом с ограниченной ответственностью.
Спецификой, отличающей эту форму предпринимательской деятельности, является имущественная ответственность участников ОДО по обязательствам общества. При недостаточности имущества данного общества для удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к солидарной ответственности личным имуществом.
При этом размер этой ответственности ограничен - он касается не всего их личного имущества (как это характерно для полных товарищей), а лишь его части в кратном размере к сумме внесенных участниками вкладов в уставный капитал. Например, участники могут быть привлечены к ответственности в трех-, пятикратном и т.п. размере внесенных ими вкладов. Отсюда вытекает еще одна особенность этого субъекта предпринимательской деятельности: при банкротстве одного из участников ОДО его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами общества.
ОДО не получили широкого распространения в российском бизнесе. Поскольку действующее законодательство не предусматривает никаких привилегий для организационно-правовых форм, имеющих режим "повышенной" ответственности участников (товарищества, общества с дополнительной ответственностью), предприниматели не останавливают свой выбор на этих формах.
Вопрос о целесообразности существования общества с дополнительной ответственностью как самостоятельной организационно-правовой формы есть предмет дискуссий в последнее время.
Авторы Концепции развития корпоративного законодательства 2006 г. вообще считают, что "продолжением реформ в сфере совершенствования типологии юридических лиц должно стать устранение такой организационно-правовой формы, как общество с дополнительной ответственностью (ОДО)". По их мнению, "для сохранения возможности использования подобной конструкции на законодательном уровне достаточно предусмотреть возможность введения дополнительной ответственности участников ООО путем включения соответствующих положений в устав общества". В сходной логике рассуждают и авторы иного концептуального документа - проекта Концепции развития законодательства о юридических лицах 2009 г. По их мнению, "нет достаточных оснований для сохранения такой организационно-правовой формы юридического лица, как общество с дополнительной ответственностью (ст. 95 ГК). Гражданско-правовой статус таких хозяйственных обществ практически полностью определяется положениями законодательства об обществах с ограниченной ответственностью. Очевидно, что возложение на участников такого общества дополнительной ответственности по долгам юридического лица не требует закрепления в законе особой организационно-правовой формы, а может быть санкционировано на уровне устава". С такой позицией следует полностью согласиться.
Заключение
Общество с ограниченной ответственностью - это общество, уставный капитал которого разделен на доли. Участники общества не отвечают по обязательствам общества - они несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Среди норм, установленных в ГК РФ (ст. 87-90) и специальным Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в отношении общества с ограниченной ответственностью существенное значение имеют, в частности, следующие:
учредительными документами общества являются учредительный договор и устав;
число участников общества не должно превышать предела, установленного законом; в противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а затем (при отсутствии преобразования) - ликвидации в судебном порядке.
Общество с ограниченной ответственностью не вправе иметь в качестве единственного участника другое общество, состоящее из одного лица;
уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. В ГК РФ и специальном законе установлены правила, связанные с уменьшением и увеличением уставного капитала;
высшим органом общества является общее собрание; в обществе также создаются исполнительный орган - коллегиальный и (или) единоличный, подотчетные общему собранию;
общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников. Оно вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив;
участник общества вправе в любое время выйти из него независимо от согласия других его участников.
Общество с дополнительной ответственностью - это общество, уставный капитал которого разделен на доли, а участники общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (ст. 95 ГК РФ). При регулировании отношений, связанных с данным обществом, применяются нормы, установленные для общества с ограниченной ответственностью.
При банкротстве одного из участников общества его ответственность по обязательствам общества распределяется между другими участниками пропорционально их вкладам. Это дает преимущество в получении средств, повышает ответственность участников за результаты деятельности общества. Общество с дополнительной ответственностью занимает промежуточное положение между хозяйственными товариществами с неограниченной ответственностью их участников и хозяйственными обществами с ограниченной ответственностью.
ОДО не получили широкого распространения в российском бизнесе. Поскольку действующее законодательство не предусматривает никаких привилегий для организационно-правовых форм, имеющих режим "повышенной" ответственности участников (товарищества, общества с дополнительной ответственностью), предприниматели не останавливают свой выбор на этих формах.
Список использованных источников и литературы
1. Нормативно-правовые акты
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 27.12.2009) // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.
Федеральный закон РФ от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 23.07.2010) "О банках и банковской деятельности" // СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.
Федеральный закон РФ от 02.08.2009 N 217-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности" // СЗ РФ. 2009. N 31. Ст. 3923.
Федеральный закон РФ от 29.04.2008 N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" // СЗ РФ. 2008. N 18. Ст. 1940.
Федеральный закон РФ от 29.11.2001 N 156-ФЗ (ред. от 22.04.2010) "Об инвестиционных фондах" // СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562.
Федеральный закон РФ от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 27.12.2009) "Об обществах с ограниченной ответственностью" // СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.
Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 (ред. от 27.07.2010) "Об организации страхового дела в Российской Федерации" // Ведомости СНД и ВС РФ. 14.01. 1993. N 2. Ст. 56.
Постановление Президиума ВАС РФ от 27 февраля 2002 г. N 10160/01 // Вестник ВАС РФ. 2002. N 5.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 2.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.
. Литература
Белов В. А., Пестерева Е. В. Хозяйственные общества. - М.: Центр ЮрИнфоР, 2002. - 333 с.
Борисов А.Н. Об обществах с ограниченной ответственностью: комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ (постатейный). М.: Юстицинформ, 2010. 576 с.
Габов А.В. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью в российском законодательстве. М.: Статут, 2010. 253 с.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: учеб.-практич. комментарий (постатейный) / Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева и др.; под ред. А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2010. 912 с.
Корпоративное право / под ред. И. С. Шиткиной. М. Волтерс Клувер, 2008. - 648 с.
Могилевский С. Д. Органы управления хозяйственными обществами: Правовой аспект. - М.: Дело, 2001. - 360 с.
Тихомиров М.Ю. Основы правового положения общества с ограниченной ответственностью // Законодательство и экономика. 2010. N 4. С. 27 - 45.
Тихомиров М.Ю. Устав и внутренние документы общества с ограниченной ответственностью: образцы документов с комментариями. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2010. 95 с.
Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: практическое пособие по применению закона в новой редакции. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2010. 379 с.