несоблюдение порядка хранения в кассе предприятия наличных денежных средств.
Классификация очень масштабна и наглядно показывает, какими методами нельзя оптимизировать. [19] Ведь незнание закона не освобождает от ответственности, и в любом случае провинившийся понесет заслуженное наказание. А какое это уже решать либо налоговому органу либо суду.
.3 Различия между налоговой оптимизацией и незаконным уходом от налогообложения
В действующем законодательстве до сих пор не закреплены правила, которые бы четко проводили границу между законным уменьшением налогов (налоговой оптимизацией) и уклонением от налогов. В США и ряде других стран существуют официальные списки неправомерных налоговых схем, в России подобного документа нет. В этой ситуации руководителю организации, прежде чем воспользоваться какой-либо схемой, важно самому разобраться, где проходит грань между оптимизацией и уклонением.
Законодательные органы регулярно принимают поправки, направленные на ликвидацию пробелов и всякого рода коллизий в законах, а также предотвращение ухода от налогов. В то же время за налогоплательщиками признается право на налоговую оптимизацию. [4]
Нельзя утверждать, что эта или любая другая схема сама по себе незаконна: все зависит от того, что происходит на самом деле - только проанализировав сделку, можно сделать вывод о том, соответствует ли конкретная ситуация букве налогового закона, его экономическому смыслу. Имеет особое значение на достижение каких целей были направлены действия компаний и каковы реальные экономические отношения, сложившиеся между ними.
Для противодействия уклонению от уплаты налогов с использованием формально соответствующих закону схем в российской практике с 2000 года используется понятие недобросовестности налогоплательщика. Поскольку четкого юридического определения этому понятию никто так и не смог дать, его следует считать неформальным; отнесение налогоплательщика к добросовестным или недобросовестным чаще всего остается на совести налогового инспектора и судьи. Тем не менее, анализ десятков судебных решений с упоминанием этого понятия позволил сделать вывод о том, что под недобросовестностью, как правило, понимается совокупность подозрительных признаков.
Список подозрительных признаков, благодаря творческому подходу налогоплательщиков, практически неисчерпаем. Сами по себе эти признаки незначительны и не запрещены законом, но в совокупности образуют критическую массу, позволяющую в конкретном деле преодолеть «презумпцию добросовестности» налогоплательщика. С точки зрения доказательственного права они являются не прямыми, а косвенными доказательствами, и одного подозрительного признака недостаточно для признания налогоплательщика недобросовестным. Приведем ряд показателей (критериев) по которым можно точно понять и оценить что же перед нами: оптимизация или уклонение.
Таблица 1 - Оптимизация и уклонение от налогов: пять отличий
КритерийОптимизацияУклонениеЦельЗащита прав и законных интересов собственника имущества Пример: Компания существует в виде холдинга (состоящего из различных ЗАО, ООО), чтобы не стать жертвой недружественного поглощения.Преднамеренное желание (умысел) избежать исполнения обязанности по уплате налогов Пример: Компания создает различные предприятия (ЗАО, ООО), чтобы с их помощью перераспределять прибыль внутри холдинга в пользу предприятий, пользующихся льготами.Отношение к объекту налогообложенияСознательное стремление к тому, чтобы объект налогообложения не возник Пример: Компания хочет премировать сотрудника квартирой. Чтобы оптимизировать налоговые платежи, она оформляет квартиру по договору служебного найма (а не купли-продажи).Сокрытие объекта налогообложения с целью неуплаты налога Отношение к возможности уменьшить налоговую базуСтремление к полному использованию вычетов и льгот, предусмотренных законодательством Пример: Компания действительно использует в своей деятельности труд инвалидов и получает соответствующие льготы.В отсутствие законных оснований для использования вычетов и льгот намеренно заявляется о праве на вычет или льготу с целью неуплаты налога Пример: Инвалиды числятся в компании формально, не выполняя никакой работы.Отношение к порядку и срокам уплаты налогаСтремление к получению предусмотренных законом отсрочек уплаты налога Намеренно создается лишь видимость уплаты или чинятся препятствия для принудительного взыскания недоимки Пример: Компания намеренно отправляет налоговые платежи через проблемный банк.Возможные последствияСнижение налоговых издержекВзыскание недоимки, пеней, удвоенного штрафа, привлечение к уголовной ответственности, конфискация всех средств и имущества, полученных в результате сделки
В сложившейся ситуации, руководитель компании, обдумывая предлагаемые модели ведения бизнеса, должен в первую очередь обращать внимание на проработку налоговой безопасности. Тем более что не «оптимизаторам», а именно руководителю компании приходится отвечать за совершенные действия по минимизации налогов.
. Анализ судебной практики по налоговым спорам
.1 Анализ судебной практики по налогам РФ
судебный налоговый спор
При определении подведомственности налогового спора арбитражному суду необходимо обращать внимание не только на субъектный состав, но и на характер спора. Дела по экономическим спорам и дела, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности по общему правилу подведомственны арбитражному суду.
Судебные споры, возникающие по инициативе организаций, индивидуальных предпринимателей, сводятся в основной своей массе к обжалованию актов налоговых органов, действий, бездействия должностных лиц налогового органа.
К требованиям о признании недействительными актов налогового органа могут быть отнесены требования о признании недействительными решений налоговых органов о привлечении к налоговой ответственности, о признании недействительными писем налоговых органов, которыми организациям, индивидуальным предпринимателям дан отказ в осуществлении налоговым органом требуемых организациями, индивидуальными предпринимателями действий, о признании не подлежащими исполнению инкассовых распоряжений налоговых органов и т.д. При этом к актам, которые могут быть обжалованы в судебном порядке, не относятся составляемые налоговыми органами по результатам проведения налоговых проверок акты, а также протоколы об административном правонарушении, поскольку они не являются актами, нарушающими права организаций и индивидуальных предпринимателей.
Организации и индивидуальные предприниматели имеют право обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов налоговых органов, незаконными действий, бездействия должностных лиц налоговых органов, если полагают, что оспариваемые ненормативный правовой акт, действия, бездействие должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы организаций и индивидуальных предпринимателей в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
За подачей заявления следует судебное разбирательство. Данная стадия арбитражного процесса является основной, поскольку в ней рассматриваются и разрешаются споры по существу. Вышеуказанная стадия арбитражного процесса завершается принятием судебного акта по делу.
Налоговый орган вправе обратиться в арбитражный суд со встречным требованием, для совместного рассмотрения с первоначальным требованием, заявленным организацией, индивидуальным предпринимателем в рамках поданного заявления.
По общему правилу, дела об оспаривании актов налоговых органов, действий, бездействия должностных лиц налоговых органов рассматриваются судьей единолично.
Судебные споры между организациями, индивидуальными предпринимателями и налоговыми органами по инициативе налоговых органов могут возникнуть только в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
Применительно к спорам, вытекающим из правоотношений по осуществлению налоговыми органами мероприятий налогового контроля, такие споры могут возникнуть только в случаях, прямо предусмотренных Налоговым кодексом.
Основной перечень исков, с которыми налоговые органы вправе обращаться в суд, установлен в подпункте 16 п. 1 ст. 31 Налогового кодекса.
Пунктом 3 ст. 46 Налогового кодекса предусмотрено: право налоговых органов на обращение в арбитражный суд с требованиями о взыскании с налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента причитающейся к уплате суммы налога, сборов, пени в случае, если решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного для исполнения обязанности по уплате налога и позднее 60 дней после истечения срока исполнения требования об уплате налога, сборов, пени.
Согласно п. 1 ст. 48 Налогового кодекса налоговые органы также вправе обратиться в арбитражный суд с требованиями о взыскании налога, сбора, пени за счет имущества налогоплательщика - физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, или налогового агента - физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя.
Производство по делам о взыскании обязательных платежей и санкций возбуждается в арбитражном суде на основании заявлений государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, осуществляющих контрольные функции, с требованием о взыскании с лиц, имеющих задолженность по обязательным платежам, денежных сумм в счет их уплаты и санкций.
Заявление о взыскании обязательных платежей и санкций подается в арбитражный суд, если не исполнено требование заявителя об уплате взыскиваемой суммы в добровольном порядке или пропущен указанный в таком требовании срок уплаты.
Заявление о взыскании обязательных платежей и санкций подается в письменной форме и должно соответствовать общим правилам.
Дела о взыскании обязательных платежей и санкций рассматриваются судьей единолично в срок, не превышающий двух месяцев со дня поступления соответствующего заявления в арбитражный суд, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по делу. [26]
Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для взыскания обязательных платежей и санкций, на основании положений возлагается на налоговый орган.
В случае непредставления налоговым органом доказательств, необходимых для рассмотрения дела и принятия решения, арбитражный суд может истребовать их по своей инициативе.
При рассмотрении дел о взыскании обязательных платежей и санкций арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имеются ли основания для взыскания суммы задолженности, полномочия органа, обратившегося с требованием о взыскании, проверяет правильность расчета и размера взыскиваемой суммы.
Дела о привлечении к административной ответственности рассматриваются судьей единолично в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня поступления соответствующего заявления в арбитражный суд, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по делу.
.2 Анализ судебной практики по налогам за рубежом
Многовековая история развития прецедентного права в странах англо-саксонской системы позволяет достичь высокого уровня применения судебных доктрин. Однако необходимо отметить, что доктрины применяются в качестве последнего средства, когда исчерпаны все предусмотренные законом средства, позволяющие бороться с уклонением от налогообложения.
Наибольшее распространение в странах англосаксонской системы права получили доктрины «деловая цель», «существо над формой», «сделки по шагам».
Суть доктрины «деловая цель» (business purpose) состоит в том, что всякая сделка, при которой происходит минимизация налогообложения, должна преследовать какую-то цель. По сути, экономическая эффективность заключенных сделок становится основным критерием оценки добросовестности налогоплательщика. Служба внутренних доходов США разъясняет, каким образом можно определить является ли сделка правомерной оптимизацией налогов или нет. Средства инвестируются для получения дохода или только для получения необоснованных льгот. Если налоговые льготы непропорционально велики по сравнению с действительными инвестициями, то эти действия свидетельствуют о злоупотреблении и умысле на уклонение, а не получения прибыли от предпринимательской деятельности. Необходимо отметить что хотя данная доктрина широко применяется в США она не нашла поддержки судебных органов Канады.
Наиболее применяемая в США доктрина для борьбы с уклонением от уплаты налогов называется - «существо над формой» (equity above the form). Суть ее состоит в том, что юридические последствия сделки определяются ее существом, а не формой. То есть, налоговый орган, анализируя правомерность уплаты (неуплаты) налогов, будет квалифицировать сделку исходя из ее фактического характера сложившихся отношений между сторонами договора, существа сделки.
Однако, многие специалисты считают данную доктрину крайне опасной. Так как у судов отсутствуют убедительные и разумные критерии определения сущности сделки она просто превращается в удобный ярлык, который используется судьями, чтобы оправдать их заключения.
В США, Канаде, Австралии, Англии, Франции, Германии при оценке правомерности трансфертного ценообразования применяется судебная доктрина «сделки по шагам» или «вытянутой руки» (arm's length basis). Суть доктрины состоит в применении условных методов налогообложения с определением налоговой базы по рыночным ценам, к каждому шагу сделки. При этом действительность всех составляющих сделки не означает действительность всей сделки в целом. Отсутствие реальной экономической или коммерческой цели ведет к игнорированию всей сделки для налоговых целей. При этом суды в рамках применения данной доктрины вправе не только признавать сделки недействительными, но и переквалифицировать их исходя из истинных целей действий совершаемых налогоплательщиком. Таким образом, применение данной доктрины тесно связано с применением доктрины деловой цели.
Например, в США условия внутрифирменной сделки для налогообложения будет оцениваться по аналогичным сделкам в аналогичных условиях. Однако в данном случае возникает проблема определения: являются ли сделки самостоятельными, не связанными между собой либо, так как это последовательный ряд сделок направленных на достижение единой цели. Для разрешения данного вопроса суды применяют критерии наличия связывающих обязательств, взаимной зависимости и наличия конечного результата.
Наибольшее применение в судах Канады при рассмотрении налоговых споров получила доктрина фиктивных и недействительных сделок. Аналогом данной доктрины в российском законодательстве являются положения Гражданского кодекса РФ о мнимой и притворной сделке. Под фиктивной сделкой суды Канады понимаются сделки, порождающие юридически законные права и обязанности, отличающие от реальных прав и обязанностей сторон. Недействительной сделка, совершенная без намерения фактически создать права и обязанности.
В странах же романо - германской системы напрямую судебные доктрины не используются. Но это не означает, что в этих странах вопросам разграничения налогового планирования, уклонения от уплаты налогов, совершенствованию методов борьбы с недобросовестными налогоплательщиками не уделяется внимание. В странах данной системы права применяются различные концепции, позволяющие разграничить понятия «оптимизации налогообложения» и «уклонение от уплаты налогов». Европейский суд по правам человека в своих постановлениях неоднократно отмечал, что в понятие «закон» включается не только писанное право, но регулятивные меры принятые компетентными распорядительными органами в пределах их компетенции и прецедентное право.
Концепция злоупотребления правом. Злоупотребление (abous de droit) выражается в совершении сделок, внешне соответствующих закону, но совершенных с целью уклонения от налогообложения. Запрет на злоупотребление правом не применяется в случаях осуществления экономической деятельности, которые могут быть объяснены причинами, не связанными с получением налоговых выгод. Если же судом устанавливается факт злоупотребления правом, то образующие его операции переквалифицируются с тем, чтобы восстановить ситуацию, которая бы имела место при отсутствии операций, образующих такое злоупотребление.
Учитывая отсутствие каких либо противоправных мошеннических действий ряд стран Евросоюза отказываются признавать «обход закона» как форму злоупотребления правом.
Европейский суд анализируя возможность применения указанной концепции при рассмотрении налоговых споров счел, что для признания сделки «злоупотребляющей правом» необходима совокупность признаков:
необычность юридической конструкции, искусственный характер операций, юридические, экономические и/или личные связи между участниками схемы снижения налогового бремени.
результат действий (либо бездействия) налогоплательщика с точки зрения его соответствия целям, на которые направлены соответствующие нормативные акты, регулирующие данную сферу деятельности. При этом во внимание необходимо принимать не буквальное толкование закона, а задачи, которые решались законодателем при принятии данного нормативного акта.
результат, на который направлены действия при совершении рассматриваемых действий. Он должен соответствовать целям бизнеса, осуществляемого налогоплательщиком.
Все перечисленные доктрины в той или иной мере связаны между собой. Они не содержат четких и однозначных критериев, позволяющих налогоплательщику с уверенностью определиться, какими окажутся налоговые последствия, и в каком случае суд встанет на сторону налоговых органов, а в каких поддержит его. Данная проблема в зарубежных странах решается комплексно. Это и наработанная судебная прецедентная практика, многочисленные административные инструкции (revenue ruling), ответы и разъяснения налоговых органов, даваемые на запросы налогоплательщика предварительно обратившегося в компетентный орган (private ruling), система регистрации правомерных налоговых схем в налоговых органах. Поэтому, рассматривая возможность применения зарубежных судебных доктрин необходимо понимать, что это возможно только при создании комплексного механизма позволяющего защитить интересы налогоплательщика с учетом интересов государства. [20]
. Рекомендации и возможные варианты улучшения ситуации в связи с незаконным уходом от налогообложения
Противостояние бизнеса и государства в вопросах налогообложения существует многие столетия. Налоговые органы изучают и систематизируют применяемые налогоплательщиками схемы уклонения от уплаты налогов, а предприниматели в свою очередь придумывает новые более изощренные способы минимизировать налоговое бремя.
Помочь налоговым органом в борьбе с недобросовестными налогоплательщиками может зарубежный опыт. Одним из действенных способов борьбы с уклонением от уплаты налогов за рубежом является применение судебных доктрин, позволяющих определить пределы правомерного поведения налогоплательщика при осуществлении им налогового планирования. В последнее время все чаще раздаются голоса в поддержку применения данных доктрин и в России. Однако, в России достаточно низкий уровень налогового администрирования, что сведет на нет все плюсы этих доктрин. Плюс взять это с учетом того, что наши суды не всегда лояльны и не всегда всматриваются в корень дела, проблемы.
Решение этой проблемы, на мой взгляд, лежит в повышении уровня налогового администрирования вкупе с введением прецедентного права в России (возможно, взять некоторые решения, которые подходят для реалий российской экономики, зарубежом). Также необходимо, чтобы в налоговых органах применялась система регистрации и распространение на всей территории России (что немаловажно) правомерные системы и схемы оптимизации. Ведь тогда налогоплательщик будет знать наверняка где же эта грань между уходом от налогообложения и оптимизацией.
А это в конечном счете, облегчит жизнь не только налогоплательщику, но и самим налоговым органам и судам.
Заключение
Теоретические основы проведенных исследований позволяют сделать вывод о том, что в российском законодательстве нет четкой грани между налоговой оптимизацией и незаконном уходе от налогообложения. Такое же положение и в законодательстве стран Европы и США.
Основными отличиями западного законодательства от российского является наличие доктрин, которыми руководствуются суды и налоговые органы. Плюс законодатель старается делать все возможные пояснения и разъяснения по тому или иному возникающему спору.
В России ситуация несколько сложнее. В законодательстве нет никаких доктрин. Часто получается, что пояснения МинФина и ФНС расходятся и дают совершенно противоположные точки зрения. Часто изменяется налоговое законодательство.
Исходя из проведенного анализа можно вывести главную мысль: нужно в корне изменить подход к налоговому законодательству, потому что слишком много «путаницы», которая порой ведет добросовестного налогоплательщика к уклонению от уплаты налогов.
Практическая часть работы
Задача 1
ООО «Стройпроект» (подрядчик) выставил счет-фактуру, но вместо описания работ сослался на договор и акт выполненных работ.
Какова вероятность того, что налоговая инспекция откажет организации -заказчику в вычете НДС, сославшись на неверно заполненную счет-фактуру.
Решение:
Согласно ст.169 п.5 пп.5 прописано, что «В счете-фактуре, выставляемой при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должны быть указаны….. наименование поставляемых (отгруженных) товаров (описание выполненных работ, оказанных услуг)», так как нарушено это условие, то налоговая инспекция имеет полное и безоговорочное право отказать организации-заказчику в вычете НДС.
Однако, никакого нормативного определения «описание работ (услуг)» в законодательстве нет. Поэтому, формулировка «Работы по договору от … №.. » при наличии договора и акта, в которых содержится полное описание работ, не должно препятствовать вычету (Постановление Президиума ВАС РФ от 20.01.09 № 2236/07).
Задача 2
ООО «1» является учредителем ООО «2» причем доля ООО «1» в уставном капитале ООО «2» составляет 75%. ООО «2» по заказам юридических и физических лиц изготавливает корпусную мебель, срок исполнения заказов составляет 2-3 месяца. В июне 2013 года ООО «1» оказал ООО «2» безвозмездную помощь материалами, которые являются комплектующими для мебели.
Каковы налоговые последствия совершенной операции для принимающей и передающей стороны?
Решение:
ООО «1» будет передающей стороной. ООО «2» принимающей стороной.
.Налоговые последствия по НДС
Передающая сторона должна будет заплатить НДС в бюджет с суммы передачи, так как безвозмездная передача материалов признается реализацией (п.1 ст. 146).
У принимающей стороны не возникает права принятия суммы НДС, уплаченной передающей стороной к вычету, так как передающая сторона не предъявляет НДС к уплате приобретателю (принимающей стороне) (Письмо МинФина РФ от 25.04.11 № 03-07-14/39).
.Налоговые последствия по налогу на прибыль
У передающей стороны безвозмездная передача материалов не приводит к образованию расходов, на которые можно уменьшить налоговую базу по налогу на прибыль (пп.16 ст.270).
У принимающей стороны не возникает внереализационного дохода на момент приема этих материалов (пп.8 ст.250). Однако, так как организация потом будет реализовывать эти материалы в качестве уже готовой продукции, то на момент реализации сумма, на которую передали материалы должна быть признана внереализационным доходом потому что с момента получения и до реализации третьим лицам прошло менее года (пп.11 ст. 251).
Список использованной литературы
1 АПК РФ (в редакции от 28.06.2014)
Налоговый кодекс РФ (редакция от 04.10.2014)
Уголовный кодекс РФ (принят ГД ФС РФ 24.05.1996)
Постановление Конституционного суда РФ от 25.05.03 № 9-П
Акчурина Е.В. Оптимизация налогообложения: учебное пособие. М.: Ось-89, 2003
Барулин С.В. Модель «экономики потребления» и финансовые механизмы её реализации в России// Финансы и кредит.2005.№20.
Батяева А.Р. Налоговая оптимизация: теория и практика// Правовая инициатива.2013.№5.
Белоусова С.В. Оптимизация и минимизация налогообложения: готовые способы в экономии: учебное пособие. М.: Вершина, 2007.
Брызгалин А.В. Налоговая оптимизация: принципы, методы, рекомендации, арбитражная практика. - Екб.: Изд-во Налоги и финансовое право, 2005.
Джаарбеков С.М. Методы и схемы оптимизации налогообложения. - М.: ИЦФЭР, 2004.
Дуканин Л.В. Налоги и налогообложение.- Ростов.: Феникс, 2000.
Евстигнеев Е.Н. Основы налогового планирования.- СПб.: Питер, 2004.
Злобина Л.А. Оптимизация налогообложения экономического субъекта. - М.: Академический проект,2003.
Курченко В. Налоговые преступления и судебная практика// Экономические преступления.2009.№ 5.
Лукаш Ю.А. Оптимизация налогообложения: методы и схемы.- М.: ГроссМедиа, 2005.
Митюкова Э.С. Налоговые схемы: как снизить налоги в соответствии с законодательством: учебное пособие.М.:ОМЕГА-Л, 2007.
Родионов Н.В. Тонкая грань: налоговая оптимизация или уклонение от налогообложения// Аудит и финансовый анализ.2007.№1.
Русяев Н.А. Налоговая оптимизация зарубежом // Налоговые споры: теория и практика.2006.№10.
Сергеева Т.Ю. Методы и схемы оптимизации налогообложения: учебное пособие.М.: Экзамен, 2006.
Синельников-Мурылев С.В. Налоговая оптимизация// Отечественные записки.2002.№ 4-5(5).
Соболева О. ЗПИФ: законная налоговая оптимизация//Консультант. 2010. №9.
Ушвицкий Л.И. Стимулирование инновационного развития: поиск оптимального механизма налогообложения//Финансы и кредит.2008.№21.
ЧавтайкоА.Ю. Основные различия налоговой оптимизации и уклонения от уплаты налогов//Молодой ученый.2013.№7.
Ягудин В. Оборотная сторона оптимизации // Российский налоговый курьер.2005.№5.
Официальный сайт судебных приставов [Электронный ресурс] - http://fssprus.ru/