Договор подряда в система гражданско-правовых договоров

Договор подряда в система гражданско-правовых договоров

КУРСОВАЯ РАБОТА

ДОГОВОР ПОДРЯДА В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ

Введение

Актуальность темы курсовой работы состоит в том, что в силу ежедневной необходимости субъектов гражданского права в выполнении работ и оказании услуг правоотношения в сфере подряда имеют значительный удельный вес в гражданском обороте. Однако, в настоящее время, существует сложность конструкции договора подряда в гражданском праве России, которая повлекла за собой то, что представление о подряде не всегда является однозначным.

Это выражается в сложившихся расхождениях в уяснении смысла предмета договора, набора прав и обязанностей сторон, соотношения его со смежными договорами и др. По отмеченной причине, считает М.И.Брагинский, в современных условиях сохраняет актуальность указание Г.Ф. Шершеневича на то, что «договор подряда возбуждает большие сомнения при уяснении его природы, потому что в понимании его обнаруживается разногласие как в теории, так и в законодательствах» . До настоящего времени существуют теоретические проблемы установления природы подряда и субподряда, соотношения предмета и объекта договора подряда, определения отступлений в работе от условий договора и их соотношения с понятием недостатков, не разработана проблема содержания гражданско-правовой обязанности, отсутствуют законодательные дефиниции цены, приемки работ и др. Остается открытым вопрос исчисления цены работы в случае инфляции, не регламентированы порядок и срок выражения сторонами согласия на сообщение третьим лицам информации о новых решениях и технических знаниях и сведений, составляющих коммерческую тайну.

Кроме этого наиболее известные в настоящее время детальные исследования, касающиеся исследования договора подряда в гражданском праве, были проведены в условиях плановой экономики, когда производственный процесс и обмен продуктами труда осуществлялись в соответствии с директивами государственных органов. С переходом к рыночной экономике возникла ситуация, в которой необходимо привести в соответствие достижения науки гражданского права в области подряда и законодательную базу.

В настоящее время договор подряда в гражданском праве России является недостаточно разработанным, поскольку сохраняются недостатки правового регулирования подрядных отношений, несовершенство некоторых норм ГК РФ о подряде, их противоречивость, не совсем четкое изложение закрепленных в них правил, несмотря на то, что договор подряда уже исследовался в юридической литературе. В ГК РФ недостаточно четко сформулировано определение договора подряда, его предмет, существенные признаки, отсутствует понятие существенных и неустранимых недостатков, не закреплено в чем проявляется выполнение работы подрядчиком за свой риск, не указаны сроки и форма предупреждений сторонами друг друга о важных обстоятельствах при исполнении договора и т.п.

Кроме этого, на практике еще встречаются случаи неверного применения законодательства о подряде, вызванные недостаточными знаниями правоприменителей или неверным толкованием ими норм. Законодательство, регулирующее подрядные отношения, должно быть правильно истолковано с целью эффективного его применения.

Все вышесказанное и обусловило выбор темы исследования и ее актуальность.

Степень исследованности проблемы.

Рассматриваемая проблематика достаточно активно исследовалась в советское время учеными: С.С. Алексеевым, Д.В. Алексеевым, М.И. Брагинским, В.А. Витушко, С.А. Говорковым, В.И. Давыдовым, С.С. Занковским, А.В. Ивановым, B.C. Кичатовой, О.В. Макаровым, А.А. Ромащенко, А.П. Ткачем, Ю.К. Толстым, З.М. Фаткудиновым, А.Е. Черноморцем, В.Ф. Чигирем, B.C. Шелестовым, Н.П. Юрченко и другими.

В 80-е гг. в литературе был представлен целый спектр точек зрения ученых по поводу перспектив развития законодательства, регулирующего отношения в сфере обслуживания. Ряд специалистов считал целесообразным издание специальных законов по отдельным частям сферы обслуживания («дифференциальная концепция»). Другие, напротив, настаивали на принятии одного обобщающего закона («интегральная концепция»). Третьи были убеждены, что можно решить вопрос и одним законом, и несколькими. Сторонниками первой концепции являлись В.А.Язев, О.Н.Садиков, Ю.Х.Калмыков, Н.А. Баринов, А.М. Запорожец, Э.Л. Плоом и др. Вторую концепцию предлагали В.П.Мозолин и А.Ю. Кабалкин.

В настоящее время существует также пласт литературы, посвященный подряду и смежными с исследуемой проблемами, к таковым относятся работы Б. Завидова «Общие положения о подряде», диссертационные исследования Л.Б. Ситдиковой «Правовое регулирование отношений по возмездному оказанию услуг» и П.В. Сокола «Инвестиционный договор как гражданско-правовая форма инвестирования в жилищное строительство».

В современный период, актуальность решения правовых проблем договора подряда определяется еще и тем, что степень их научной разработанности, с учетом современной практики, незначительна. Научные исследования по теме договора подряда, в которых комплексно и всесторонне исследовалась бы рассматриваемая проблематика с учетом современного законодательства и практики его применения, малочисленны.

Цель работы: дать понятие, определить содержание и произвести анализ видов договоров подряда в гражданском праве Российской Федерации.

Задачи работы:

дать общее представление о договоре подряда;

рассмотреть особенности нормативно-правового регулирования отдельных видов договора подряда;

проанализировать проблемные вопросы договора подряда и наметить возможные пути их решения.

Теоретическую базу данной работы составили периодические и литературные издания исследуемого времени, различные нормативные и законодательные акты.

Для решения исследовательских проблем опирались на концептуальные труды отечественных ученых по гражданскому праву.

ГЛАВА 1. ОБЩЕЕ ПРЕДСТАВЛЕНИЕ О ДОГОВОРЕ ПОДРЯДА: ПОНЯТИЕ, ЗНАЧЕНИЕ, СОДЕРЖАНИЕ

1.1 Понятие договора подряда и его значение

В ст. 702 ГК РФ договор подряда определен как обязательство, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Договор подряда принадлежит к группе договоров, направленных на выполнение работ и оказание услуг. Это позволяет отграничить договор подряда от обязательств иной направленности). Специфика направленности на выполнение работы наиболее характерно проявляется при сравнении купли-продажи и подряда, предусматривающего передачу заказчику права собственности на результат работы. И купля-продажа, и названная разновидность подряда имеют одинаковую конечную цель - передача имущества в собственность контрагенту. Однако для участников подрядных отношений недостаточно просто передачи имущества в собственность, как это происходит при купле-продаже. В сфере их экономических интересов оказывается процесс изготовления имущества и осуществление контроля за этим процессом. В договоре купли-продажи регламентируется только то поведение отчуждателя, которое связано с передачей обусловленного имущества, а в подрядном правоотношении регулирования требует прежде всего деятельность по изготовлению вещи. Предметом подряда может быть только такой результат, которого еще не существует на момент заключения договора и который должен быть достигнут подрядчиком в процессе выполнения работы.

Особенность подряда, отличающая его от договоров, направленных на оказание услуг, выражается в том, что целью подрядной работы является достижение результата, отделимого от самой работы. Договор подряда заключается по поводу не собственно работ, а работ и их результата. Работа не является самостоятельным предметом договора. Поэтому законодатель исходит из принципа: нет результата - нет и права на оплату. Договор подряда не может считаться исполненным, если работа выполнена, но результат (хотя бы частичный) не достигнут. Этот квалифицирующий признак позволяет отграничить подряд, в частности, от договора возмездного оказания услуг, который направлен на достижение результата, не отделимого от самой услуги, иными словами, результата, потребляемого в процессе оказания услуги.

В юридической литературе высказывались различные точки зрения на правовую природу договора о проведении работ по капитальному ремонту . Если анализировать такой договор с точки зрения наличия результата, отделимого от процесса выполнения работы, то станет очевидным, что результат работы по капитальному ремонту отделим от самой работы. Это выражается в том, что он реально существует отдельно от работы и в любой момент до окончания ремонта можно определить, какая часть договорных работ выполнена. Поэтому специфика отношений по капитальному ремонту в большей степени отражается подрядными нормами и квалифицировать эти отношения необходимо как договор подряда.

Договор подряда определен законодателем как возмездное обязательство: заказчик получает встречное удовлетворение в виде результата работы, а подрядчик - в виде соответствующей оплаты.

Подрядные отношения разнообразны. Они могут быть обычными, не осложненными иными особенностями, но могут иметь и дополнительную специфику, требующую законодательного закрепления. Несмотря на то, что регламентация отдельных видов подряда специфична, все они имеют общую правовую базу, предопределенную единым для всех подрядных отношений признаком - направленностью на выполнение работы с целью достижения отделимого от нее результата. Специфика конкретных видов договора подряда лишь дополняет правовое регулирование, обусловленное общей направленностью.

Подрядным отношениям посвящена гл. 37 ГК (ст. 702-768). В этой главе выделены общие положения о подряде (§ 1), которые отражают единую для всех подрядных отношений направленность на выполнение работы с целью достижения отделимого от нее результата и нормы, посвященные отдельным видам подряда (§ 2-5). Согласно п. 2 ст. 702 ГК к отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) общие положения о подряде применяются, если иное не установлено правилами об этих видах договоров.

Специальные правила, посвященные особенностям отдельных видов подряда, предусмотрены и в ряде других нормативных правовых актов. К отношениям бытового подряда применяется Закон о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с этим Законом.

Строительный подряд регламентируется нормами Градостроительного кодекса, Закона об архитектурной деятельности, Закона об инвестиционной деятельности и ряда других законодательных актов. Подрядные работы для государственных нужд регулируются, в частности, Законом о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд , Законом о поставках продукции для федеральных государственных нужд.

Развернутое судебное толкование законодательства о подряде содержится в информационном письме Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда". Разъяснения о применении норм Закона о защите прав потребителей, в том числе относительно договора бытового подряда, даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 г. N 7 "О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей".

1.2 Стороны и содержание договора подряда

Сторонами договора подряда являются заказчик и подрядчик. ГК не устанавливает каких-либо ограничений для отдельных субъектов гражданского права на участие в подрядных отношениях как со стороны подрядчика, так и со стороны заказчика, ориентируясь на общие правила об участии граждан и юридических лиц в гражданском обороте.

По общему правилу, когда речь идет о выполнении по договору подряда небольшого объема технически несложных работ, они выполняются лично подрядчиком. Однако при выполнении сложного комплекса работ, в особенности в сфере строительного подряда, применяется принцип генерального подряда. Согласно ст. 706 ГК, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик имеет право привлечь к исполнению своих обязательств других лиц. В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика, а привлеченные им для выполнения отдельных работ лица именуются субподрядчиками.

Подрядчик не вправе использовать генеральный подряд, если из закона или договора подряда вытекает его обязанность выполнить работу лично. Поэтому подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение указанных требований, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.

Сущность принципа генерального подряда состоит в том, что генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, поскольку обязательствами по договору подряда связаны только заказчик и генеральный подрядчик. В свою очередь, генеральный подрядчик несет перед субподрядчиком ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда, так как сам связан обязательствами по субподрядному договору только с субподрядчиком. В данном случае имеет место ответственность генерального подрядчика за действия третьих лиц. В связи с этим заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком, если, конечно, иное не предусмотрено законом или договором. Генеральный подрядчик, понесший ответственность за действия третьих лиц в соответствии с принципом генерального подряда, вправе прибегнуть к регрессной ответственности, т.е. взыскать возникшие у него убытки с третьего лица, чьими действиями они были причинены.

Вместе с тем с согласия генерального подрядчика заказчик может заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами (прямые договоры). В случае заключения прямых договоров генеральный подрядчик в них участия не принимает и принцип генерального подряда не действует, поэтому лица, заключившие прямые договоры с заказчиком, несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед ним, а заказчик, в свою очередь, отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора перед этими лицами.

Специальная норма регулирует вопрос об участии в исполнении работы нескольких лиц. В соответствии со ст. 707 ГК, если на стороне подрядчика выступают одновременно два или более лица, то при неделимости предмета обязательства они признаются по отношению к заказчику солидарными должниками (в отношении обязанности выполнить работу и сдать ее результат) и соответственно солидарными кредиторами. Однако при делимости предмета обязательства, а также в других случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором, каждое из этих лиц приобретает права и несет обязанности по отношению к заказчику лишь в пределах своей доли. Как и в подавляющем большинстве возмездных гражданско-правовых договоров, единственным существенным условием договора подряда является его предмет. Из анализа ст. 702 ГК следует, что предметом договора подряда является как сама работа (изготовление вещи, ее переработка или обработка, иные виды работ), так и ее овеществленный результат. При отсутствии в договоре подряда условия о предмете или при недостижении сторонами соглашения о его предмете договор считается незаключенным.

Учитывая, что предметом договора подряда всегда выступают либо индивидуально-определенные вещи, либо конкретный овеществленный результат в отношении индивидуально-определенных вещей, важнейшей его характеристикой является качество. Требования к качеству предмета исполнения по договору подряда установлены ст. 721 ГК. Качество выполненной подрядчиком работы, т.е. достигнутого им результата, должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Следовательно, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в самом договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями. Кроме того, в пределах разумного срока он должен быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке могут быть предусмотрены обязательные требования к качеству предмета, полученного в результате выполненной по договору подряда работы. В этом случае подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая указанные обязательные требования. Кроме того, подрядчик может принять на себя по договору обязанность выполнить работу, отвечающую требованиям к качеству, более высоким по сравнению с установленными обязательными для сторон требованиями.

Законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаями делового оборота для результата работы, выполненной по договору подряда, может быть предусмотрен срок, в течение которого он должен соответствовать условиям договора о качестве, предусмотренным п. 1 ст. 721 ГК (гарантийный срок). Согласно ст. 722 ГК гарантии качества результата выполненной работы можно подразделить на законные, т.е. предусмотренные законом, иным правовым актом или обычаями делового оборота, и договорные, т.е. принятые на себя подрядчиком в силу договора подряда и предусмотренные в нем. Гарантии качества результата работы, если иное не предусмотрено договором подряда, распространяются на все, составляющее результат работы.

Правила определения цены выполненных по договору подряда работ устанавливаются ст. 709 ГК. В договоре подряда должна указываться цена подлежащих выполнению работ или способы ее определения. Однако при отсутствии в договоре подряда таких указаний цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК. Цена в договоре подряда складывается из двух составляющих и включает: во-первых, компенсацию издержек, понесенных подрядчиком, и, во-вторых, причитающееся ему вознаграждение за выполненную работу.

Если выполняемые работы невелики по объему и видам, то стороны обычно определяют цену при заключении договора подряда. Однако если объем работ велик, а их виды весьма разнообразны, то цена работы может быть определена путем составления сметы. Смета может быть составлена любой из сторон договора, но поскольку подрядчик является, как правило, профессионалом, именно ему поручается ее подготовка. В связи с этим, если работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, она приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.

Цена работы (смета) по договору подряда может быть приблизительной или твердой. Приблизительной является смета, от положений которой в ходе выполнения работ возможны отступления (превышение). Твердой считается смета, от положений которой отступления (превышение) не допускаются. Закон устанавливает презумпцию согласования сторонами твердой сметы, поскольку при отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

Исходя из смысла ст. 709 ГК не являющееся существенным превышение приблизительной сметы предполагается самим ее характером и не порождает каких-либо обязанностей со стороны подрядчика.

Что касается твердой цены (сметы), то подрядчик не вправе требовать ее увеличения, а заказчик - уменьшения даже в том случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик вправе требовать увеличения установленной в договоре подряда как приблизительной, так и твердой цены (сметы). В случае отказа заказчика выполнить это требование он имеет право расторгнуть договор в соответствии со ст. 451 ГК.

Согласно ст. 710 ГК в том случае, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы (сметы), подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ. Вместе с тем в договоре подряда может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами. Еще одним важным условием договора подряда является срок. В соответствии со ст. 708 ГК в договоре подряда должны указываться начальный и конечный сроки выполнения работы. Однако по соглашению сторон в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы, т.е. промежуточные сроки. Изменение указанных в договоре подряда начального, конечного и промежуточных сроков выполнения работы возможно в случаях и порядке, предусмотренных договором.

Подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором. В то же время последствия просрочки исполнения подрядчиком договора наступают только при нарушении конечного срока выполнения работы. В этом случае подлежит применению п. 2 ст. 405 ГК, согласно которому заказчик может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков, если вследствие просрочки подрядчика исполнение утратило для него интерес.

Вместе с тем срок, как и цена, не является существенным условием договора подряда. Отсутствие в договоре подряда срока выполнения работ восполняется правилами, установленными п. 2 ст. 314 ГК. В соответствии с этими правилами обязательство, срок исполнения которого не предусмотрен и не может быть определен, должно быть исполнено в разумный срок после его возникновения. Если обязательство не исполнено в разумный срок, то оно должно быть исполнено в течение 7 дней со дня предъявления требования кредитора о его исполнении.

договор подряд судебный заказчик

ГЛАВА 2. ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ ДОГОВОРА ПОДРЯДА

2.1 Договор бытового подряда

По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу (ст. 730 ГК). Главным квалифицирующим признаком бытового подряда является его субъектный состав. Во-первых, на стороне подрядчика выступает профессиональный предприниматель (юридическое или физическое лицо). Во-вторых, заказчиком является гражданин, имеющий потребительский интерес. Такой субъектный состав обычно порождает экономическое неравенство контрагентов. Устранение любого из названных признаков лишает договор подряда указанной специфики и, соответственно, исключает применение к нему норм о бытовом подряде. Так, не будет считаться бытовым подрядом обязательство, в котором на стороне заказчика выступает юридическое лицо (независимо от того, с какой целью оно вступает в правоотношение - потребительской или предпринимательской). Не является бытовым подрядом и договор с участием заказчика-гражданина, действующего с предпринимательской целью.

Поскольку одним из контрагентов бытового подряда является гражданин-потребитель, к рассматриваемому договору применяются Закон о защите прав потребителей и принятые в соответствии с ним нормативные акты, в частности Правила оказания услуг (выполнения работ) по техническому обслуживанию и ремонту автомототранспортных средств, Правила бытового обслуживания населения.

Форма и порядок заключения договора. Учитывая субъектные особенности отношений бытового подряда, законодатель отнес рассматриваемый договор к категории публичных (п. 2 ст. 730 ГК). В связи с тем, что в ст. 426 ГК сформулированы лишь общие положения о публичном договоре , институт бытового подряда содержит некоторые уточняющие правила. Так, подрядчик не вправе навязывать заказчику включение в договор дополнительной работы (услуги), не нужной заказчику. Если такая работа все же была включена в договор либо была выполнена без договорного согласования, заказчик вправе не оплачивать ее (ст. 731 ГК).

Кроме того, закон обязывает подрядчика до заключения договора предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию, направленную на исключение заблуждения заказчика относительно будущих договорных правоотношений.

Правила бытового обслуживания населения предусматривают, что договор должен заключаться в письменной форме, каковой может быть выдаваемая подрядчиком квитанция. Несоблюдение письменной формы не влечет его недействительности, но лишает стороны права в случае спора ссылаться на свидетельские показания.

Права и обязанности сторон. Подрядчик обязан выполнить работу в срок, установленный правилами выполнения отдельных видов работ или договором.

В законе установлены некоторые особенности правового регулирования прав и обязанностей, связанных с предоставлением материалов.

Если работа выполнена некачественно, заказчик вправе применить один из способов защиты, предусмотренных общими положениями о подряде, а именно: потребовать безвозмездного устранения недостатков в разумный срок, соразмерного уменьшения цены или возмещения своих расходов по устранению недостатков (независимо от того, предусмотрено ли такое право в договоре). Вместо указанных способов защиты заказчик вправе потребовать безвозмездного повторного выполнения работы.

Для бытового подряда предусмотрены специальные правила, касающиеся существенных недостатков результата работы, которые возникли до его принятия заказчиком или по причинам, возникшим до этого момента. Во-первых, установлен более продолжительный срок их выявления - подрядчик несет ответственность за существенные недостатки, если они обнаружены и по истечении 2 лет (для недвижимого имущества - 5 лет) со дня принятия результата работы, но в пределах установленного срока службы, а если срок службы не установлен - в течение 10 лет со дня принятия результата работы. Во-вторых, при обнаружении таких недостатков за рамками обычного срока (но в пределах указанного удлиненного срока) подрядчику может быть предъявлено только требование об их безвозмездном устранении. Если такое требование в течение 20 дней не удовлетворено или обнаруженный недостаток является неустранимым, заказчик вправе по своему выбору потребовать уменьшения цены, возмещения своих расходов по устранению недостатков или отказаться от договора и потребовать возмещения убытков (ст. 737 ГК, ст. 29 Закона о защите прав потребителей).

В случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы заказчик может также воспользоваться правами, предоставленными покупателю по договору розничной купли-продажи (ст. 739 ГК).

При сдаче работы подрядчик обязан сообщить заказчику о требованиях, которые необходимо соблюдать для эффективного и безопасного использования результата работы, а также о возможных отрицательных последствиях несоблюдения этих требований. Невыполнение этой обязанности дает заказчику право на возмещение убытков. Если несообщение информации повлекло причинение вреда жизни, здоровью или имуществу заказчика либо третьих лиц, подрядчик должен возместить его в соответствии с нормами § 3 гл. 59 ГК.

Для бытового подряда предусмотрены особенности последствий неявки заказчика за результатом работы. В отличие от общей нормы п. 6 ст. 720 ГК специальное правило ст. 738 ГК закрепляет право подрядчика продать результат работы только по истечении 2 месяцев со дня письменного предупреждения заказчика о необходимости его получения.

Регламентация порядка и последствий отказа заказчика от договора бытового подряда также обусловлена необходимостью дополнительной защиты слабой стороны - потребителя (п. 2 ст. 731 ГК). Заказчик по обычному подрядному обязательству, как и заказчик по договору бытового подряда, имеет право расторгнуть его в одностороннем порядке. Но для бытового подряда предусмотрены две особенности. Во-первых, в то время как общая норма о подряде признает за заказчиком такое право как диспозитивное, в отношении бытового подряда действует правило, согласно которому условия договора, лишающие заказчика права отказаться от договора, признаются ничтожными. Во-вторых, размер убытков, причиненных отказом от обычного договора подряда, ограничивается разницей между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за исполненную работу; размер убытков, причиненных отказом от договора бытового подряда, ограничивается расходами, произведенными подрядчиком для исполнения договора, если они не входят в выплачиваемую часть договорной цены.

2.2 Договор строительного подряда

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ (ст. 740 ГК). Квалифицирующими признаками строительного подряда являются: 1) выполнение работ на объекте, неразрывно связанном с землей; 2) сложность и значимость выполняемых работ, влияющие на прочность и нормальное функционирование здания (сооружения).

Когда по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей граждан, к нему применяются - в части, касающейся прав заказчика - нормы о бытовом подряде (п. 3 ст. 740 ГК). Главную роль в регулировании данных отношений ГК отводит институту строительного подряда, нормы о бытовом подряде применяются лишь в части, касающейся прав заказчика. Соответственно, к рассматриваемым отношениям применяются также Закон о защите прав потребителей и принятые на его основе иные акты. Отношения строительного подряда, основанные на государственном контракте на выполнение подрядных работ для государственных нужд, регламентируются нормами § 3 и 4 гл. 37 ГК.

Основой законодательного регулирования строительного подряда является § 3 гл. 37 ГК. Однако ввиду сложности и специфики рассматриваемых отношений большую роль в их регламентации традиционно играют и иные нормативные акты, которые можно разделить на нормативные правовые и нормативно-технические. К числу первых относятся Градостроительный кодекс, Закон об архитектурной деятельности, Закон об инвестиционной деятельности. Среди подзаконных актов необходимо выделить Положение о проведении государственной экспертизы и утверждении градостроительной, предпроектной и проектной документации в Российской Федерации. К числу наиболее значимых нормативно-технических документов следует отнести строительные нормы и правила (СНиП), которые определяют виды строительных работ и строительно-технические требования к их проведению. Нормы указанных актов подразделяются на обязательные, рекомендуемые или справочные. СНиПы подлежат государственной регистрации. Обязательные нормы применяются независимо от того, имеются ли на них ссылки в договоре.

Существенные условия договора. Формирование таких договорных условий в строительном подряде имеет особенности, предопределенные спецификой строительных работ. Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, которая определяет, во-первых, объем и содержание работы и, во-вторых, какие требования предъявляются к работам с точки зрения сложности конструкций, качества, технических характеристик, физических и других параметров. Договором должны быть определены состав и содержание технической документации, а также предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна ее предоставить.

Состав и требования к содержанию проектной документации применительно к различным видам объектов капитального строительства устанавливаются Правительством РФ.

В процессе выполнения работы могут выявиться ошибки в технической документации, в частности не учтенные в ней работы. В связи с этим ГК предусматривает правила поведения сторон в таких ситуациях. Заказчик вправе в одностороннем порядке без увеличения договорной цены вносить в техническую документацию изменения, влекущие необходимость дополнительных работ, при наличии двух условий: 1) дополнительные работы не меняют характера договорных работ; 2) по стоимости они не превышают 10% общей сметной стоимости строительства. Внесение в техническую документацию изменений в большем объеме должно осуществляться на основе согласованной сторонами дополнительной сметы (пп. 1 и 2 ст. 744 ГК).

Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость дополнительных работ и увеличения сметной стоимости более чем на 10%, обязан сообщить об этом заказчику. Согласие заказчика рассматривается как изменение договора. Отказ подрядчика от выполнения согласованных работ дает заказчику право на возмещение убытков. Однако если дополнительные работы не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены по не зависящим от него причинам, подрядчик вправе отказаться от их выполнения, и, следовательно, соответствующие изменения договора считаются несогласованными.

Подрядчик вправе требовать изменения цены также в случае, когда стоимость работ превысила смету более чем на 10% вследствие причин, не связанных с дополнительными работами. Но для этого подрядчик должен доказать, что удорожание произошло в силу не зависящих от него обстоятельств (п. 3 ст. 744 ГК). Для изменения договора по этим основаниям требуется подписание соглашения или соответствующее решение суда.

Если техническая документация, предоставленная заказчиком, оказалась некачественной и подрядчик понес расходы в связи с установлением и устранением выявленных в ней дефектов, эти расходы подлежат возмещению заказчиком (п. 4 ст. 744 ГК).

Смета представляет собой денежное выражение работ, подлежащих выполнению. Для строительного подряда условие о цене является существенным.

Согласно ст. 740 ГК строительные работы должны выполняться подрядчиком в установленный договором срок. Следовательно, условие о сроке их выполнения является существенным для договора строительного подряда (в отличие от обычного подрядного обязательства) и без его согласования договор считается незаключенным.

Стороны договора. Заказчиком в договоре строительного подряда может быть любое юридическое или физическое лицо. Специальные требования установлены для заказчиков по договорам, заключаемым для удовлетворения потребностей РФ или субъектов РФ (см. п. 4 настоящего параграфа).

Заказчик может не обладать достаточными знаниями для надлежащего контроля за качеством работ, поэтому в целях контроля и надзора за строительством он может заключить без согласия подрядчика договор об оказании соответствующих услуг с инженером (инженерной организацией).

Некоторые виды строительно-подрядных работ относятся к числу лицензируемых.

Права и обязанности сторон по договору строительного подряда существенно расширены по сравнению с общими положениями о подряде.

Заказчик обязан создать подрядчику необходимые условия для работы. Применительно к строительному подряду это, в частности, означает обязанность своевременно предоставить для строительства земельный участок. Площадь и состояние земельного участка, а также срок его передачи должны соответствовать условиям договора. Если в договоре такие условия не согласованы, заказчик обязан предоставить земельный участок в порядке, обеспечивающем своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок (п. 1 ст. 747 ГК).

Стороны могут предусмотреть в договоре обязанность заказчика оказывать дополнительные услуги, обеспечивающие выполнение работ (транспортировка грузов, поступающих для строительства, временная подводка сетей энерго- и водоснабжения, вспомогательная рабочая сила и т.д.). Заказчик обязан выполнять указанные обязанности лишь в том случае, если они предусмотрены договором.

Подрядчик обязан выполнить работы с надлежащим качеством. Нарушением условий о качестве, в частности, являются: отступление от требований, предусмотренных технической документацией и СНиПами; недостижение показателей, указанных в технической документации (например, производственной мощности). Подрядчик не несет ответственности за незначительные отступления от технической документации, если это не повлияло на качество работы.

На отношения строительного подряда распространяются общеподрядные нормы (пп. 1-5 ст. 724 ГК), регламентирующие сроки обнаружения дефектов результата работ. Однако предельный срок обнаружения недостатков составляет не 2 года, как предусмотрено пп. 2 и 4 ст. 724 ГК для обычного подряда, а 5 лет (ст. 756 ГК). Эта норма распространяется на работы независимо от того, установлен ли на них гарантийный срок.

Учитывая сложность строительных работ, закон предоставил сторонами возможность закрепить в договоре обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик не отвечает (ст. 757 ГК). Подрядчик вправе отказаться от выполнения этой обязанности лишь в двух случаях: 1) когда устранение недостатков не связано непосредственно с предметом договора; 2) если подрядчик не в состоянии устранить недостатки по не зависящим от него причинам.

Заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения, качеством предоставленных подрядчиком материалов, правильностью использования им материалов заказчика (ст. 748 ГК).

Согласно ст. 1079 ГК строительные работы являются деятельностью повышенной опасности. Следовательно, подрядчик отвечает за вред, причиненный третьим лицам независимо от вины. Он может быть освобожден от ответственности лишь в том случае, если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего. В то же время заказчик, совершивший противозаконные действия, причинно связанные с наступившим вредом, отвечает в регрессном порядке перед подрядчиком или солидарно с ним перед потерпевшим только при наличии вины.

ГК предусматривает комплекс прав и обязанностей, возникающих у сторон в связи с консервацией строительства по не зависящим от них причинам (ст. 752).

Обязанности сторон по сдаче и приемке выполненных работ (ст. 753 ГК). Заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности результата работ к сдаче, обязан немедленно приступить к его приемке. Он обязан организовать и осуществить приемку за свой счет, если иное не предусмотрено договором.

Заказчик вправе отказаться от приемки, если обнаруженные недостатки: исключают возможность использования результата работы для договорной цели; они являются неустранимыми. Сдача-приемка оформляется актом, подписываемым обоими контрагентами. Если одна из сторон отказывается от подписания акта, в нем делается соответствующая отметка и акт подписывается в одностороннем порядке. Односторонний акт считается действительным, за исключением случаев, когда суд признает мотивы отказа от его подписания обоснованными. Требование о признании недействительным одностороннего акта должно рассматриваться одновременно с иском о взыскании стоимости работ.

Когда для проведения работ требуется разрешение на строительство, ввод объекта в эксплуатацию также должен осуществляться на основании соответствующего разрешения (ст. 51, 55 Градостроительного кодекса). Указанное разрешение представляет собой документ, удостоверяющий выполнение работ в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, градостроительным планом и проектной документацией. Разрешение на ввод в эксплуатацию выдается органом, выдавшим разрешение на строительство. Решение об отказе в выдаче разрешения может быть оспорено в суде.

Стадия передачи-приемки результата работы имеет значение и для перехода риска случайной гибели или случайного повреждения предмета договора. В отличие от диспозитивной ст. 705 ГК, регулирующей отношения обычного подряда, ст. 741 ГК императивно предусматривает, что риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до приемки его заказчиком несет подрядчик.

2.3 Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ

По этому договору подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат (ст. 758 ГК).

Специфика данных отношений касается процесса работы (проектные и изыскательские работы отличаются от прочих видов подрядных работ) и ее результата (он выражается в разработанной технической документации и других специальных документах). Одна из особенностей проектных и изыскательских работ состоит в том, что их результат имеет промежуточное значение, т.е. конечный результат достигается в процессе исполнения другого договора, непосредственно направленного на реализацию разработанной документации (чаще всего договора строительного подряда). Окончательная оценка проектной и прочей технической документации может проявиться лишь в ходе строительства и последующей эксплуатации объекта. Кроме того, специфика предмета рассматриваемого договора выражается в том, что техническая документация может тиражироваться и перепродаваться как заказчиком, так и подрядчиком.

Проектные работы в определенной степени носят творческий характер. Однако их следует отграничивать от научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, регулируемых нормами гл. 38 ГК. Подготовка технической документации хотя и требует в отдельных случаях определенных творческих усилий, тем не менее, носит обычный подрядный характер. Результат таких работ может быть достигнут любым специалистом соответствующей квалификации, т.е. он предсказуем и достижим при надлежащем исполнении договорных обязанностей.

Основой законодательного регулирования подряда на выполнение проектных и изыскательских работ является § 4 гл. 37 ГК. Однако большую роль в их регламентации традиционно играют и иные нормативные акты. К числу наиболее значимых актов следует отнести Градостроительный кодекс, Закон об архитектурной деятельности, Закон об инвестиционной деятельности и др. Среди подзаконных актов необходимо выделить утвержденное 27 декабря 2000 г. Правительством РФ Положение о проведении государственной экспертизы и утверждении градостроительной, предпроектной и проектной документации. Кроме того, как и в области строительного подряда, действует большое число нормативно-технических актов, регулирующих порядок разработки и утверждения технической документации и проведения изыскательских работ.

Предмет договора - проектные и (или) изыскательские работы, результатом которых являются техническая документация или данные о проведенных изысканиях. Изыскательские работы - начальная стадия проектирования. Они выполняются в целях получения: материалов о природных условиях территории, на которой будут выполняться строительные работы, и факторах техногенного воздействия на окружающую среду; материалов, необходимых для обоснования компоновки зданий и принятия конструктивных решений; материалов, необходимых для проведения расчетов оснований, фундаментов и конструкций зданий (ст. 47 Градостроительного кодекса). Проектная документация представляет собой материалы в текстовой форме и в виде карт (схем), определяющие архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для выполнения строительных работ (ст. 48 Градостроительного кодекса). В зависимости от сложности строительных работ проектирование может осуществляться в одну или две стадии. При одностадийном проектировании разрабатывается лишь рабочий проект со сводным сметным расчетом. При двухстадийном проектировании на первом этапе разрабатывается технический проект со сводным сметным расчетом, а на втором - готовится рабочий проект с конкретной сметой.

Предмет договора определяется в задании на проектирование, а также в иных исходных данных, необходимых для составления технической документации.

Подрядчик обязан проверить задание на проектирование и иные исходные данные и в случае обнаружения в них недостатков предупредить об этом заказчика.

Предмет договора, определенный в задании на проектировании и иных исходных данных, не может быть изменен подрядчиком в одностороннем порядке. Подрядчик вправе отступить от него только с согласия заказчика. Нарушение подрядчиком этой обязанности предоставляет заказчику право отказаться от принятия и оплаты работы (п. 2 ст. 759 ГК).

Стороны договора. Заказчиком в рассматриваемом договоре может быть любое юридическое или физическое лицо. В то же время круг возможных подрядчиков ограничен, поскольку некоторые виды проектно-изыскательских работ относятся к числу лицензируемых (лицензируемой признается деятельность по проектированию зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, а также деятельность по инженерным изысканиям для строительства указанных объектов).

Срок проектно-изыскательских работ не относится к числу существенных условий данного обязательства. Если он не указан в договоре, работы должны быть выполнены в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 314 ГК).

Цена проектных и изыскательских работ обычно формулируется в виде сметы, содержащей постатейный перечень затрат подрядчика на выполнение работы. Цена не является существенным условием данного договора. Если цена не предусмотрена в договоре, работы должны быть оплачены по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы (п. 3 ст. 424 ГК).

Основные обязанности подрядчика указаны в ст. 760 ГК. Подрядчик обязан: выполнить работы в точном соответствии с заданием, иными исходными данными, договором и установленными нормативными требованиями; согласовать готовую техническую документацию с заказчиком, а в случаях, предусмотренных законодательством, и с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления. передать заказчику по акту сдачи-приемки готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ.

Заказчик обязан (ст. 762 ГК): оплатить работу, а также возместить подрядчику дополнительные расходы, которые вызваны изменением исходных данных вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика. Если порядок оплаты не определен в договоре, работы должны быть оплачены после их завершения; использовать техническую документацию только на цели, предусмотренные договором, не передавать ее третьим лицам и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика; содействовать подрядчику в выполнении работ в объеме и на условиях, предусмотренных договором. В круг дополнительных обязанностей может входить передача оборудования, предоставление помещения, выделение работников и т.д.; участвовать вместе с подрядчиком в согласовании готовой технической документации с соответствующими государственными органами и органами местного самоуправления.

Заказчик должен привлечь подрядчика к участию в деле по иску, предъявленному к заказчику третьим лицом в связи с недостатками технической документации или изыскательских работ. Непривлечение подрядчика к данному делу освобождает его от регрессной ответственности перед заказчиком, если он докажет, что, приняв участие в споре, он мог бы предотвратить удовлетворение иска. Подрядчик, привлеченный к участию в деле, но не принявший в нем участия, лишается права доказывать неправильность ведения дела заказчиком.

2.4 Подрядные работы для государственных нужд

Подрядные строительные, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения потребностей Российской Федерации или ее субъекта и финансируемые за счет средств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников, осуществляются на основе государственного контракта. По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (ст. 763 ГК). В отличие от обычных договоров подряда, заключаемых между самостоятельными хозяйствующими субъектами исключительно по их усмотрению, государственный контракт направлен на удовлетворение наиболее важных государственных потребностей (создание государственного резерва, поддержание необходимого уровня обороноспособности страны, возведение зданий и сооружений в публичных интересах и т.д.). Особая значимость для государства и общества указанных отношений предопределила создание правового механизма, обеспечивающего выполнение этих задач.

Современное законодательство о подрядных работах для государственных нужд построено не на принуждении подрядчиков к заключению договоров, а на стимулировании их к выполнению соответствующих работ (льготное кредитование и налогообложение, предоставление гарантий финансирования и возмещения имущественных потерь и др.). Принуждение допускается в исключительных случаях, прямо предусмотренных законом (например, в отношении подрядчиков-монополистов).

В качестве подряда для государственных нужд может быть квалифицирован лишь такой договор, который заключен на основании выданного в установленном порядке государственного заказа и имеет необходимое финансовое обоснование (решение компетентных органов о выделении государственных денежных средств для оплаты по конкретному контракту). Следовательно, не всякие строительные и проектно-изыскательские работы, выполняемые для государственных нужд за счет источников, указанных в ст. 763 ГК, подпадают под регулирование § 5 гл. 37 ГК. Обязательным квалифицирующим признаком рассматриваемого договора является включение работ в соответствующий перечень и выдача на них в установленном порядке государственного заказа .

Согласно ст. 763 ГК государственный контракт может заключаться в отношении двух видов подряда: строительного и подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. Поэтому государственный контракт необходимо рассматривать как разновидность строительного подряда или подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.

Основания и порядок заключения государственного контракта определяются в соответствии со ст. 527 и 528 ГК. Согласно ст. 768 ГК детальное регулирование рассматриваемых правоотношений предполагается в законе о подрядах для государственных нужд. До его принятия следует руководствоваться действующими в настоящее время специальными подзаконными актами, в частности

Предметом государственного контракта являются результаты строительных, проектных и изыскательских работ. Виды и объем работ должны быть определены в договоре.

Сторонами государственного контракта выступают государственный заказчик и подрядчик. Подрядчиком может быть любое юридическое или физическое лицо, имеющее соответствующую лицензию. Однако к подрядчикам, претендующим на размещение заказа по результатам торгов, предъявляются дополнительные требования, а именно: отсутствие процедур их ликвидации или приостановления их деятельности, отсутствие существенной задолженности по налогам и др. (ст. 11 Закона о размещении заказов). Заказчиком является государственный орган (федеральный или субъекта РФ), обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация, наделенная соответствующим государственным органом правом распоряжаться такими ресурсами (ст. 764 ГК). Государственный заказчик может передать часть своих функций заказчику-застройщику на основе заключенного с ним договора. Перечень таких функций регламентирован в Положении о формировании перечня строек и объектов.

Для некоторых видов государственных контрактов законодательство предусматривает специальные требования к субъектному составу. Так, Правительство РФ вправе устанавливать дополнительные требования к подрядчикам, выполняющим работы для нужд обороны и безопасности государства (наличие у них производственных мощностей, технологического оборудования, финансовых и трудовых ресурсов, необходимых для выполнения работ).

Основания и порядок заключения государственного контракта. Государственные и муниципальные контракты размещаются путем проведения торгов в форме конкурса или аукциона. Торги организовываются для определения лица, способного наилучшим образом исполнить государственный контракт. Отступление от этого порядка предусмотрено Законом о размещении заказов и касается, главным образом, подрядчиков, которые в силу своего доминирующего или монопольного положения на рынке могут быть принуждены к заключению государственного контракта.

Государственный контракт, не связанный с торгами, заключается в соответствии со ст. 528 ГК, которая регулирует порядок заключения государственных контрактов на поставку товаров для государственных нужд.

Цена и сроки начала и окончания работ являются существенными условиями рассматриваемого договора (п. 1 ст. 766 ГК). Поэтому отсутствие в контракте этих условий влечет признание его незаключенным. Если государственный контракт заключается по результатам торгов, цена и сроки определяются в соответствии с объявленными условиями торгов и представленным на конкурс предложением подрядчика, признанного победителем конкурса (п. 2 ст. 766 ГК). Торги являются элементом сделки - договора подряда для государственных нужд. Поэтому условия, согласованные в результате торгов, необходимо рассматривать как условия государственного контракта. Стоимость работ в процессе выполнения контракта может изменяться вследствие объективных обстоятельств. Изменение цены производится по соглашению сторон в порядке и с последствиями, предусмотренными ст. 452 и 453 ГК. Однако возможность соглашения об увеличении цены зависит от выделения дополнительных финансовых средств уполномоченным государственным органом.

Существенными условиями государственного контракта являются также способы обеспечения исполнения договорных обязательств. Обязанности государственного заказчика по оплате работ обеспечиваются соответствующими органами государственного управления РФ, субъекта РФ или муниципальным образованием (в зависимости от источника финансирования). Допустимо применение любых обеспечительных мер, предусмотренных гражданским законодательством: поручительство, банковская гарантия, неустойка и др.

Поскольку законодательство, регламентирующее подряд для государственных нужд, построено по принципу экономического стимулирования подрядчиков к принятию заказов, оно содержит нормы, защищающие интересы подрядчика на случай ненадлежащего финансирования. Уменьшение государственными органами бюджетных средств, выделенных для финансирования подрядных работ, предоставляет подрядчику право потребовать изменения сроков и других условий выполнения работ. Подрядчик может также взыскать убытки, причиненные изменением сроков (ст. 767 ГК).

ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ ДОГОВОРА ПОДРЯДА И ВОЗМОЖНЫЕ ПУТИ ИХ РЕШЕНИЯ

3.1 Отграничение договора подряда от иных договоров: проблемы и решения

В законодательстве и на практике отсутствуют четкие и достаточно определенные критерии, позволяющие отграничить договор подряда от иных договоров, таких как трудовой договор, договор купли-продажи, договор поставки.

Это связано с тем, то данные договоры регулируют однородные отношения, связанные с трудовой деятельностью человека. Однако, как справедливо отмечают А.П. Сергеев и Ю.Н. Толстой, по трудовому договору в центре внимания находится процесс труда, а по договору подряда - достижение и передача результата труда. По трудовому договору работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, а подрядчик самостоятельно организует работу. Это значит, что он сам определяет способы выполнения работы, очередность тех или иных операций, осуществляет работу на свой риск в отличие от лица, работающего на основании трудового договора, и не несет риск, связанный с не достижением результата работы.

Разграничить договоры купли-продажи и подряда на практике весьма затруднительно. Это определяется тем, что некоторые права и обязанности сторон указанных договоров совпадают. В связи с этим Б.И. Стучка пришел к выводу о единстве договора купли-продажи и подряда. Он рассматривал договор подряда как разновидность договора купли-продажи и говорил о том, что договор подряда «уже отживает свой век и умирает».

Правильно уяснить правовую природу договора подряда довольно сложно и это несмотря на то, что Гражданский кодекс РФ дал указанным договорам четкое определение. В соответствии с п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. По договору купли-продажи продавец обязуется передать вещь другой стороне в собственность, а покупатель - принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму (ст. 454 ГК РФ). По договору поставки в соответствии со ст. 506 ГК РФ продавец обязуется передать покупателю производимые или закупаемые им товары. Исходя из данных легальных определений, возникает проблема классификации отношений, когда должник обязуется передать кредитору вещь, которая будет им изготовлена из материалов должника.

Решение данной проблемы нужно искать в истории. В римском праве не считались подрядом отношения, по которым обязанное лицо изготавливало вещь из своего материала.

Проект Гражданского уложения Российской империи закрепил позицию, в соответствии с которой «если материал для изготовления заменимых вещей должен быть поставлен исключительно подрядчиком, то договор обсуждается по правилам о договоре продажи».

Закрепленные определения договора подряда в приведенных источниках не могут быть применены в современном российском законодательстве, т.к. по общему правилу в соответствии с ГК РФ работа по договору подряда выполняется из материала подрядчика.

М.И. Брагинский предлагает такое основание для отграничения договора подряда от договора купли-продажи, как значимость процесса работы. Он считает, что для договора подряда большое значение имеет сам процесс выполнения работы. Если в договоре процесс выполнения работы регламентируется, то это договор подряда. Статья 715 ГК РФ в п. 1 закрепляет, что заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность. Следовательно, отсутствие в договоре условия о праве заказчика контролировать ход работы свидетельствует о том, что перед нами договор купли-продажи. Напротив, включение подобного условия в договор купли-продажи возможно и оно не превратит названный договор в под ряд.

Таким образом, ст. 715 ГК РФ не может быть использована для отграничения подряда и купли-продажи, т.к. в договоре данное право заказчика может быть вообще не оговорено и тогда, чтобы установить, есть ли у кредитора соответствующее право, придется сначала выяснить правовую природу конкретного договора.

Предмет договора подряда является одним из критериев разграничения договора подряда и договора поставки. По договору подряда создается, передается индивидуально определенная вещь, а по договору поставки - вещь, определенная родовыми признаками. Однако Ф.В. Яковлева и Е.А. Флейшиц полагают, что не исключены случаи, когда предметом договора поставки служит индивидуально определенная вещь. М.М. Агарков повторял положение, содержавшееся в Проекте Гражданского уложения Российской империи.

Он говорил о том, что если предмет сделки определен родовыми признаками, то имеет место договор купли-про дажи. Данной позиции придерживаются М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, которые указывают, что «вещи, определенные родовыми признаками, из рассматриваемых двух договорных моделей могут быть предметом только купли-продажи».

Данный критерий не имеет абсолютный характер, допускает исключения, а следовательно, носит только факультативный характер.

Основным отличием договора подряда и купли-продажи является объект, под которым следует понимать действия обязанных лиц. Объектом правоотношений, возникающих из договора купли-продажи, служит только передача права собственности, а подряда - изготовление, восстановление, улучшение свойств вещи и ее передача. По договору подряда передаче подлежит только та вещь, которая будет изготовлена в процессе осуществления договора. Договор же купли-продажи заключается в отношении вещей, уже имеющихся в наличии. Данной позиции придерживается и судебная практика. При рассмотрении спора, возникшего по поводу договора, заключенного на строительство двух кораблей, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ обратил внимание на то, что нижестоящий суд «не определил природу заключенного договора, который по существу является договором поставки, т.к. предусматривает передачу поставщиком в определенный срок производимого им товара». Основанием для такого вывода послужил тот факт, что суда были готовы еще до заключения договора.

Договор подряда отличается от договора поставки тем, что в подрядных отношениях подрядчик изготавливает вещь только по заданию заказчика, а в отношениях поставки поставщик обязуется создать и передать вещь при любых условиях, даже при отсутствии конкретного покупателя, которому в будущем продаст вещь. Данную точку зрения разделяет В.В. Ровный, который считает, что подряд существует везде, где вещь изготавливается должником, а купля-продажа появляется при том условии, что должник приобретает вещь у третьих лиц.

Поэтому В.В. Ровный предлагает следующую редакцию п. 2 ст. 455 ГК РФ: «Договор может быть заключен в отношении товара, который будет приобретен продавцом в будущем». В правоотношении купли-продажи на продавца не возлагается обязанность из готовить вещь, даже если предмета договора еще нет. Создание вещи не стано вится частью правоотношения, а осуществляется вне его рамок. М.И. Брагинский и В.В. Витрянский говорят об этом же: «Различие между указанными договорами имеет своей основой несовпадение в объектах, если понимать под ним действия обязанных лиц. Так, для купли-продажи им служит передача вещи, а для подряда ... изготовление (переделка, обработка и т.п.) вещи с передачей результата». По договору купли-продажи объектом является передача права собственности на вещь, а не изготовление вещи. «Поставка обязывает только к передаче вещей, а подряд обязывает к выполнению работы», - говорил Г.Ф. Шершеневич, отграничивая договор подряда от купли-продажи.

Венская конвенция закрепляет принцип существенности в доле давальческого сырья. Договор будет квалифицироваться как договор поставки, если сторона, заказавшая товары, не принимает на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров, и наоборот. Договор купли-продажи будет иметь место, если изготовление или производство вещи осуществляется иждивением подрядчика полностью или в существенной части. Этот принцип противоречит ст. 704 ГК РФ. Таким образом, может возникнуть ситуация, когда одинаковые по содержанию договоры будут квалифицированы по-разному: либо как купля-продажа, либо как договор подряда. Это определяется в зависимости от того, каким актом будут регулироваться возникшие отношения: Венской конвенцией или Гражданским кодексом РФ. Венская конвенция распространяется на договоры купли-продажи между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, являющихся сторонами Конвенции. Согласно нормам международного частного права применяется право договаривающегося государства. М.И. Брагинский и В.В. Витрянский говорят о том, что договор подряда следует отграничивать от договоров «по поводу выполнения работ». Суд руководствовался нормами о подряде при рассмотрении спора между государственным предприятием и ТОО по поводу нарушения договора, по которому государственное предприятие поручило ТОО исполнение функций заказчика при строительстве нескольких зданий.

Высший Арбитражный Суд РФ решение нижестоящего суда отменил, указав на то, что «арбитражный суд неправильно квалифицировал заключенные договоры как договоры подряда, т.к. признаками данного вида договоров они не обладают, каких-либо работ истец для ответчика не выполнял».

Проблема разграничения договоров купли-продажи и подряда в некоторых случаях является особенно сложной. Это связано с тем, что ГК РФ в ст. 1 закрепляет принцип свободы договора, который заключается в том, что участники гражданско-правовых отношений могут заключать договоры как предусмотренные, так и не закрепленные гражданским законодательством, а также договоры, в которых содержатся элементы нескольких различных договоров. Возникает ситуация, когда один договор содержит одновременно признаки договора подряда и поставки, т.е. является смешанным по своей природе. В данном случае используется п. 3 ст. 421 ГК РФ, в соответствии с которым к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Договор подряда может приобрести форму мены в случае выполнения работы из материалов заказчика. Одна из сторон передает подлежащее обработке сырье, а взамен получает то, что является результатом переработки.

На практике при строительстве жилых домов широко применяется договор простого товарищества (договор о совместной деятельности). По данному договору одна из сторон выполняет работу, а другая предоставляет все необходимое для строительства. Внесенное сторонами имущество и готовый объект строительства является общей долевой собственностью. Построенный жилой дом подлежит разделу между сторонами. Главное различие между договором подряда и простого товарищества заключается в том, что первый регулирует отношения по выполнению работ, а второй - внутренние отношения между участниками.

Итак, чтобы на практике устранить трудности при классификации договоров и правильно определить их правовую природу, необходимо, во-первых, установить объект правоотношений, т.е. действия обязанных лиц. По договору подряда вещь создается или улучшаются ее свойства и она подлежит передаче. Во-вторых, необходимо определить, что послужило причиной того, что должник приступил к изготовлению вещи. В подрядных отношениях подрядчик изготавливает вещь лишь по заданию заказчика.

3.2 Решение проблемных вопросов договора подряда в судебной практике

Проведенный анализ судебной практики по договору подряда позволяет сделать вывод о том, что основная проблема при рассмотрении споров, вытекающих из договоров подряда, а также основная причина отмен и изменений судебных актов связаны с различной оценкой (переоценкой) судебными инстанциями фактических обстоятельств дела и представленных доказательств.

Кроме того, суды не всегда правильно применяют нормы права, регулирующие такие вопросы, как уступка права требования, неустойка, взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами и др.

В данном параграфе акцентировано внимание на отдельных вопросах применения законодательства о подряде с учетом правовых позиций Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сформулированных в Информационном письме от 24.01.2000 № 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда".

Споры, связанные с согласованием сторонами существенных условий договора подряда.

Сроки выполнения работ могут быть определены периодом времени: начальный срок - дата подписания договора, конечный срок - истечение периода времени с момента подписания договора (дело № А55-10003/2007)

Подрядчик обратился в суд с иском к заказчику о взыскании долга за выполненные подрядные работы и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции, сумма задолженности взыскана как неосновательное обогащение исходя из незаключенности договора в связи с отсутствием согласования сроков выполнения работ.

Постановлением суда кассационной инстанции указанные судебные акты отменены, дело передано на новое рассмотрение, поскольку вывод о незаключенности договора подряда является неверным.

В соответствии с пунктом 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Согласно статье 190 Гражданского кодекса Российской Федерации установленные законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями и часами. А согласно статье 191 Гражданского кодекса Российской Федерации течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

В договоре стороны согласовали срок выполнения работ - 40 рабочих дней с даты подписания договора. Таким образом, дата подписания договора указывает на начальный период времени, в течение которого должны быть выполнены подрядные обязательства, и конечный срок.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику. Признание судом договора незаключенным не является безусловным основанием для отказа в удовлетворении требования об оплате выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ (дело №А55-14895/2007, дело № А65-7347/2007)

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика задолженности по оплате работ, выполненных по договору подряда, процентов, начисленных за пользование чужими денежными средствами.

Поскольку в договоре подряда не были определены состав и содержание технической документации, не указан начальный и конечный сроки выполнения работ, суд первой инстанции правомерно признал договор подряда незаключенным. Однако в иске по этому основанию судом отказано неправомерно.

Согласно пункту 2 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и иных оснований, указанных в настоящем Кодексе. Поэтому основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Работы приняты заказчиком по акту без замечаний. Возврат выполненных работ и использованных при их исполнении материалов невозможны. Подписание акта заказчиком свидетельствует о потребительской ценности для него этих работ и желании ими воспользоваться. Следовательно, исковые требования о взыскании задолженности в сумме, заявленной истцом, за выполненные и принятые работы являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

В связи с изложенным решение суда первой инстанции отменено постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, исковые требования удовлетворены.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа постановление суда апелляционной инстанции оставлено без изменения.

В другом деле суд апелляционной инстанции также отменил решение суда первой инстанции, которым было отказано в удовлетворении требования о взыскании суммы долга со ссылкой на незаключенность договора. Поскольку было установлено, что работы выполнены, приняты ответчиком и частично им оплачены, суд апелляционной инстанции указал на то, что между сторонами сложились подрядные отношения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа постановление суда апелляционной инстанции оставлено без изменения, определением ВАС РФ в передаче дела для пересмотра в порядке надзора отказано.

Приемка и оплата работ.

Статья 753 ГК РФ предоставляет подрядчику возможность в одностороннем порядке составить акт приемки результата работ, если заказчик отказывается от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку. При этом суду надлежит установить факт уведомления заказчика о готовности к сдаче результата работ, факт выполнения работ и обоснованность причин отказа от подписания акта.

Подрядчик, ссылаясь на то, что заказчик уклоняется от подписания акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат, а также от оплаты работ, обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика задолженности за выполненные по договору подряда работы (дело № А05-4058/2009).

Суд удовлетворил иск по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В подтверждение факта выполнения работ по договору подрядчик представил акт о приемке выполненных работ, который согласно штампу входящей корреспонденции своевременно получен заказчиком, но не был подписан последним.

В обоснование отказа от подписания акта заказчик в отзыве на иск сослался на то, что в срок, установленный договором, подрядчик работы на вверенном ему объекте не произвел, вследствие чего их выполнение по договору подряда было поручено другому лицу.

Между тем заказчик в ходе выполнения работ не предъявлял подрядчику претензий относительно нарушения сроков выполнения работ и не уведомлял последнего о причинах неподписания акта.

Ссылка заказчика на выполнение предусмотренных договором работ не данным подрядчиком, а другим лицом не может быть принята во внимание, поскольку договор с последним заключен в период действия договора с подрядчиком и имеет иной предмет.

При таких обстоятельствах подрядчиком соблюден установленный статьей 753 ГК РФ порядок сдачи-приемки выполненных работ, в силу этого требование о взыскании задолженности подлежит удовлетворению.

В случае нарушения подрядчиком сроков выполнения работ заказчик применительно к статье 715 ГК РФ вправе отказаться от принятия работ и исполнения договора подряда до предъявления работ подрядчиком к приемке.

Заказчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с подрядчика предварительной оплаты по договору подряда, а также процентов за пользование чужими денежными средствами.

Удовлетворяя исковые требования, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о том, что ответчик нарушил условие договора о сроке, в связи с чем истец утратил интерес к результату работ и на основании пункта 2 статьи 405 ГК РФ и пункта 2 статьи 715 ГК РФ правомерно отказался от принятия работ и потребовал от ответчика возмещения убытков в виде перечисленного аванса.

Суд кассационной инстанции судебные акты отменил и передал дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что истец отказался от принятия выполненных по договору работ из-за нарушения ответчиком сроков их выполнения и утраты интереса к этим работам, а также из-за их неудовлетворительного качества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Из приведенной нормы следует, что заказчик вправе отказаться от исполнения договора подряда до предъявления работ подрядчиком к приемке.

Право заказчика отказаться от исполнения договора в связи с некачественным выполнением работ и потребовать возмещения убытков предусмотрено пунктом 3 статьи 723 ГК РФ, согласно которому, если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми.

Поскольку суды не исследовали и не дали оценки доводу истца о неудовлетворительном качестве предъявленных работ как основанию для отказа от исполнения договора и взыскания убытков, дело направлено в суд первой инстанции на новое рассмотрение (дело № А13-4718/2009).

Оплата генеральным подрядчиком принятых работ не может быть поставлена в зависимость от таких обстоятельств, как, например, поступление денежных средств от неучаствующего в договоре третьего лица (заказчика), а также от исполнения субподрядчиком обязательств по перечислению средств за услуги генподряда.

Субподрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с генерального подрядчика задолженности за выполненные работы по капитальному ремонту трассы (дело № А66-3292/2009).

Согласно условиям договора оплата работ производится в два этапа.

Первый этап оплачивается генеральным подрядчиком в течение семи дней со дня получения денежных средств от заказчика в размере суммы задолженности субподрядчика за материалы и услуги генподрядчика, которые в свою очередь определены в 5 % от стоимости выполненных работ.

Оплата за фактически выполненный объем работ производится по договору на основании акта приемки выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат.

Второй этап оплаты согласно пункту 2.3.3 договора осуществляется генподрядчиком в течение семи дней пропорционально полученных от заказчика сумме целевых денежных средств, при условии поступления на расчетный счет генподрядчика денежных средств от субподрядчика за материалы и прочие услуги.

Отказывая в иске, суды сослались на пункт 2.3.3 договора.

Суд кассационной инстанции судебные акты отменил и передал дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции по следующим основаниям.

Истцом представлены подписанные ответчиком акт и справка, выполненные по предусмотренным договором формам, которые подтверждают выполнение работ и их стоимость, в то время как ответчиком выполнение работ в меньшем объеме, чем предусмотрено в акте и справке, не доказано.

Предусмотренная пунктом 2.3.3 договора оплата выполненных работ при условии поступления денежных средств от заказчика противоречит статьям 711 и 746 ГК РФ.

По смыслу статей 702 и 711 ГК РФ подрядчик имеет право на оплату работ, результат которых передан заказчику.

В соответствии со статьей 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые устанавливаются законом или договором строительного подряда.

Условия договора об оплате работ лишь после поступления денежных средств от неучаствующего в договоре заказчика не могут быть приняты во внимание, поскольку не относятся ни к сроку, ни к порядку оплаты.

Оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику.

Не может быть поставлена оплата выполненных работ и в зависимость от исполнения субподрядчиком своих обязательств по оплате генподрядчику материалов и услуг генподряда.

Споры, связанные с прекращением договора подряда.

В иске о расторжении договора и возвращении результата выполненной работы подрядчику отказано, так как работа выполнена некачественно (дело № А72-2467/2007)

Подрядчик обратился в суд с иском о расторжении договора подряда и возвращении результата выполненной работы (дверь на автомобильной мойке), ссылаясь на то, что заказчик не полностью оплатил работу.

Суд первой инстанции в иске отказал, установив, что результат работы по акту не передавался, а подрядчик, хотя и признает факт выполнения работы заказчиком, имеет претензии к качеству ее результата. Следовательно, подрядчик не представил достаточных и бесспорных доказательств надлежащего выполнения обусловленных договором работ, в связи с чем отсутствуют основания полагать, что заказчик допустил существенное нарушение условий договора.

При данных обстоятельствах суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что истец не доказал наличие оснований для расторжения договора в одностороннем порядке в соответствии со статьями 310, 450, 451, главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации и заключенным между сторонами договором подряда.

Решение суда оставлено без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда.

Право на одностороннее расторжение договора может быть ограничено условиями государственного или муниципального контракта (дело №А72-8410/2007)

Заказчик обратился в суд с иском к подрядчику о взыскании долга и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Впоследствии заказчик отказался от исполнения договора, о чем письменно уведомил подрядчика. В связи с прекращением договора заказчик потребовал возврата неосвоенного аванса и уплаты процентов за неправомерное пользование им. Суд первой инстанции, основываясь на одностороннем расторжении контракта, взыскал сумму долга.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда решение отменено, в удовлетворении исковых требований отказано, так как суд первой инстанции не учел того, что в соответствии с частью 8 статьи 9 Федерального Закона от 21.07.2005 года №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг для государственных и муниципальных нужд» расторжение государственного или муниципального контракта допускается по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

В контракте стороны также оговорили, что не имеют права расторгнуть контракт в одностороннем порядке. Поскольку подрядчик не давал согласие на расторжение контракта и к моменту обращения в суд срок действия контракта не истек, а заказчик в суд с требованиями о расторжения контракта не обращался, то контракт не может считаться расторгнутым. В связи с этим оснований для удовлетворения исковых требований не имеется.

Из данного параграфа сделаем вывод о том, что договор подряда довольно широко используется в хозяйственном обороте и порождает большое количество арбитражных споров. Несмотря на то, что судебную практику по большинству ранее дискуссионных вопросов применения этого вида договора можно назвать устоявшейся, немало однотипных дел суды округов разрешают, вынося абсолютно полярные решения.

При рассмотрении данной категории споров необходимо руководствоваться положениями Гражданского кодека Российской Федерации, Градостроительного кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», иными нормативными правовыми актами, регулирующими гражданско-правовые отношения, возникающие в связи с выполнением работ. При рассмотрении споров суды принимают во внимание рекомендации, изложенные в информационных письмах Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 года № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» ., от 25.07.2000 года № 56 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве»

Представляется целесообразным обратить внимание на вопросы, выяснение которых судом имеет в большинстве случаев принципиальное значение для принятия законного и обоснованного судебного акта. Так, анализ практики рассмотрения споров данной категории дел показывает необходимость установления обстоятельств, связанных: с согласованием сторонами существенных условий договора подряда, в связи с чем договор может быть расценен судом как заключенный либо незаключенный; с подтверждением факта приемки заказчиком результата работы и обоснованности отказа заказчика от подписания акта приемки выполненных работ; с наличием оснований ответственности сторон; с наличием предусмотренных законом оснований для расторжения договора или отказа от его исполнения.

Заключение

Как следует из проведенного исследования, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны, (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить её.

Законодательное регулирование любого договора сводится к установлению специального правового режима для определенной модели. Условием для такого режима как раз и служит то, что заключенный сторонами конкретный договор обладает присущими соответствующей модели признаками. С подрядом в указанном смысле возникают некоторые трудности. Представление о подряде является не всегда однозначным. Это выражается в сложившихся расхождениях относительно смысла предмета договора, набора прав и обязанностей сторон, соотношения рассматриваемого договора со смежными. Исходя из самого распространенного мнения, предметом договора подряда и является результат работ. Хотя само представление о результате имеет несколько точек зрения.

Существенными, характерными признаками договора подряда являются следующие: предметом договора подряда является результат работы; подрядчик обязан выполнить работу своим иждивением, то есть из своего материала, своими силами и средствами, если иное не предусмотрено договором; работа должна быть выполнена подрядчиком за свой риск, если иное не предусмотрено законом или договором; заказчик обязан оплатить работу подрядчику при условии, что она выполнена надлежащим образом, то есть доброкачественно и в согласованный срок, а не любую работу.

Понятия объекта и предмета договора не тождественны по содержанию. Объектом договора подряда является совершение положительных действий подрядчиком, выполнение им определенной работы по заданию заказчика. Предметом же договора подряда является результат выполненной подрядчиком работы - построенное им здание, сооружение, изготовленная вещь, отремонтированное имущество. Это вытекает из анализа самого понятия договора подряда и других статей гл. 37 ГК РФ, где говорится о передаче именно результата работы и оплате заказчиком тоже результата работы (ст.702, 703,705, 711,712, 716, 720-725 ГК РФ и др.). Заказчика также интересует результат работы, а не процесс труда.

Содержание договора подряда составляет взаимные права и обязанности заказчика и подрядчика. Кроме собственно договора подряда выделяются некоторые специальные виды договора подряда, на которые общие положения о договоре подряда распространяются, если это не противоречит специальным нормам об этом договоре: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на производство проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд. Исходя из проведенного исследования, можем сформулировать предложения, по совершенствованию действующего законодательства в области нормативно-правового регулирования договора подряда в гражданском праве, которые состоят в следующем:

необходимо уточнить определение договора подряда, в котором должны быть отражены его существенные, необходимые признаки, в том числе о сроке выполнения работы как существенном условии, и такая особенность, как «выполнение работы своим иждивением и за свой риск». Названные признаки закреплены не в ст.702 ГК РФ, содержащей понятие договора подряда, а в других статьях (ст.704, 705, 708 ГК РФ). В связи с этим можно предложить следующее определение: «По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) своим иждивением и за свой риск определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять своевременно переданный ему результат работы надлежащего качества и оплатить его»;

необходимо устранить противоречие между п.1 и 2 ст.703 ГК РФ и уточнить содержание п.2 ст.703 ГК РФ, в которой закрепить правило о том, что «по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает эту вещь и права на нее заказчику». В п.1 ст.703 ГК РФ говорится о том, что договор подряда заключается на изготовление или переработку вещи с передачей ее результата заказчику. Этим результатом может быть только изготовленная или переработанная вещь, а не право на нее. Оно возникнет у заказчика в момент передачи вещи;

необходимо законодательное закрепление обязанности подрядчика в письменной форме сообщить заказчику об окончании работ и готовности их результата к сдаче в общих нормах о подряде ГК РФ, в частности, в ст.720 ГК РФ, с целью обеспечения возможности их применения ко всем видам договора подряда, если это не урегулировано специальными нормами. Письменная форма сообщения упростит доказывание факта его совершения при разрешении споров в судебном порядке.

необходимо дополнить пп.1 п.5 ст.709 ГК РФ и пп.2 п.6 ст.709 ГК РФ конкретизацией понятий существенного превышения цены работы и возрастания стоимости материалов, оборудования, предоставленных подрядчиком - путем указания на размер их повышения в процентном отношении по сравнению с ценами, предусмотренными в договоре.

необходимо дополнить ст.716, 717, 720 ГК РФ указанием на обязанность письменного предупреждения заказчика или подрядчика об обстоятельствах, названных в указанных статьях; дополнить ст.711 ГК РФ путем установления неблагоприятных для подрядчика последствий, закрепленных в ст.395 ГК РФ, в случае, если работа не будет выполнена в объеме, обеспеченном авансом; дополнить ст.718 ГК РФ примерным перечнем действий по оказанию содействия заказчиком подрядчику, например, предоставлением рабочей силы, транспорта, материалов, складов, выполнением работ, оказанием услуг и т.п.

Все вышесформулированные предложения будут способствовать совершенствованию правового регулирования договора подряда в гражданском законодательстве Российской Федерации.

Список использованных источников и литературы

Нормативно-правовая литература

1.Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. // Российская газета. - 1993. - 27 декабря. - № 237.

2.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 06.04.2011) // Собрание законодательства РФ.-1996.- № 5. -Ст. 410.

.Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 N 190-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.12.2004) (ред. от 20.03.2011)//Собрание законодательства РФ.- 03.01.2005.- N 1 (часть 1).- Ст. 16

.Федеральный закон РФ от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (в ред. от от 3 ноября 2010 г.) // СЗ РФ. - 2005. - № 30 (ч. 1). - Ст. 3105.

.ФЗ РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I "О защите прав потребителей" (ред. от 23.11.2009) // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 9 апреля 1992г. - №15. - Ст.766.

.Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.01.2000 № 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" // Вестник ВАС РФ. - 2000. - № 3. - С. 21.

.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.2000 N 56 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве" // Специальное приложение к "Вестнику ВАС РФ".- N 11 (ч. 2).- 2003

.Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.1994 г. № 7 "О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей" (ред. от 11.05.2007) // БВС РФ. - 1995. - № 1. - С. 19.

9.Определение ВАС РФ от 05.07.2010 N ВАС-9204/10 по делу N А66-3292/2009// Сборник извлечений из постановлений арбитражных судов РФ. Составитель А. А. Емельянов.-М.: Эксмо.- 2011. -578 с.

10.Определение Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2007 N А55-3711/2007// Сборник извлечений из постановлений арбитражных судов РФ. Составитель А. А. Емельянов.-М.: Эксмо.- 2011. -578 с.

.Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.1.2008 N А65-7347/2007

.Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.11.2007 N А72-2467/2007. // Сборник извлечений из постановлений арбитражных судов РФ. Составитель А. А. Емельянов.-М.: Эксмо.- 2011. -578 с.

.Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2007 N А55-10003/2007// Сборник извлечений из постановлений арбитражных судов РФ. Составитель А. А. Емельянов.-М.: Эксмо.- 2011. -578 с.

.Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.5.2008 N А72-8410/2007// Сборник извлечений из постановлений арбитражных судов РФ. Составитель А. А. Емельянов.-М.: Эксмо.- 2011. -578 с.

.Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.01.2010 по делу N А05-4058/2009. // Сборник извлечений из постановлений арбитражных судов РФ. Составитель А. А. Емельянов.-М.: Эксмо.- 2011. -578 с.

.Решение Арбитражного суда Вологодской области от 05.08.2009 по делу N А13-4718/2009// Сборник извлечений из постановлений арбитражных судов РФ. Составитель А. А. Емельянов.-М.: Эксмо.- 2011. -578 с.

Научная и учебная литература

17.Абрамцова Е. Л. Договор подряда в гражданском праве России: Авто-реферат дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград.- 2005. - 35 с.

18.Алипова Л. А. Традиции и современные подходы к договору подряда .// Гражданское право.- 2007. -№ 2.-С. 22-25

.Андреев С.Е., Сивачева И.А., Федотова А.И. Договор: заключение. Расторжение. Учебное пособие.- М.: Проспект.- 2010. -724 с.

.Андреева Л. Существенные условия договора: споры, продиктованные теорией и практикой // Хозяйство и право.- 2006. - N 12.- С. 95-99

.Бербеков А. Некоторые вопросы судебно-арбитражной практики по ответственности сторон в договоре строительного подряда // Арбитражный и гражданский процесс. - 2009. - № 11. - С. 19.

.Бербеков А.Х. Основание и условия ответственности сторон по договору строительного подряда // Юрист. - 2008. - № 7. - С. 16.

23.Брагинский М. Договор подряда в Гражданском кодексе РФ // Экономика и жизнь.-2008.-№18. - С. 25-32

24.Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. М.: Юристъ.- 2007.-825 с.

25.Брагинский М.И. Подряд, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, возмездное оказание услуг//Хозяйство и право. 2005. - № 4. С.22-28

26.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг (Книга 3. В 2-х томах) (Том 2) - М.: Статут.- 2006. - 702 с.

.Брагинский М.И.. Договор подряда и подобные ему договоры. - М.: «Статут». - 1999. - 252 с. - С.6.

.Гражданское право Обязательственное право Ч.2. // Под ред. В.В. Залесского, М.:Юнити.- 2010. -775 с.

29.Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций. Под ред. О.Н. Садикова. - М.: Юристъ.- 2009-556 с

30.Гражданское право России. Часть 2. Обязательственное право. /Ред.-составитель Д.И.Платонов. ПРИОР. - 2010. -852 с.

.Гражданское право России: Учебник. Ч.2. /Под ред.З.И. Цибуленко -М.: Юристь.- 2009.-890 с.

32.Гражданское право. Том II. Полутом 2 / Под ред. доктора юридических наук, профессора Е.А.Суханова - М.: Издательство БЕК.- 2010. -925 с.

33.Гражданское право. Учебник. Ч.2 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: Проспект. - 2008. - 756 с.

34.Гражданское право. Часть 2. Учебник. /Под ред. А.Г.Калпина, М.:Юнити.-2006.-С.179-230, 237-244.

35.Грудцына Л.Ю., Спектор А. А. Гражданское право России: Учебник для вузов. М.: ЗАО Юстицинформ.- 2011.- 230 с.

36.Дикусар В.М. Договоры подряда; выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ // Вестник Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа. - 2007. - № 2. - С. 20.

.Дихтяр А.И., Гурьева Т.Н., Губанова Н.Л. Актуальные вопросы практики рассмотрения арбитражными судами споров из договоров строительного подряда // Правовые вопросы строительства. - 2008. - № 2. - С.15.

.Ершов О.Г. Техническая документация как существенное условие договора строительного подряда // Право и экономика. - 2007. - № 8. - С. 15.

39.Завидов Б. Общие положения о подряде // Российская юстиция. - 2006. - № 11. - С. 17. - 19

.Кабалкин А.Ю. Договор бытового подряда // Российская юстиция. - 2008. № 8. - С. 14.

41.Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации. / Под ред. В. Кузнецова, Т. Брагинской. - М.: Правовая культура.- 2010 - 878 с.

42.Маракина Е.А.: Отграничение договора подряда от смежных договоров. Издательство: НОУ ВПО "Омский юрид. ин-т" Омск 2003 г.- 227 с.

.Мищенко Е.А. Публичный договор бытового подряда // Юрист. - 2007. - № 7. - С. 20.

44.Озеров, П. С. Гражданско-правовое регулирование отношений строительного подряда. М.: Проспект. - 2009. -210 с.

45.Ровный В. В. Договор купли-продажи (Очерк теории). Иркутск, 2003. С. 119-120.

46.Рыбалов А.О. Различие подряда и купли-продажи / Труды по гражданскому праву: к 75-летию Ю.К. Толстого. - М.: Проспект. - 2009.- 678с.

.Ситдикова Л.Д. Правовое регулирование отношений по возмездному оказанию услуг. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. - Казань.- 2002.-123 с

48.Сокол П.В. Инвестиционный договор как гражданско-правовая форма инвестирования в жилищное строительство. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. - Самара.- 2005-330 с

Приложение 1

Права подрядчика по договору подрядаОбязанности подрядчика по договору подряда1. Определять способы ведения работы (если иное не определено договором). 2. Досрочно завершить работы. 3. Требовать оплаты произведенных в соответствии с договором работ. 4. Требовать пересмотра сметы, если по не зависящим от подрядчика причинам стоимость работ превысила согласованную сторонами смету не менее чем на 10%. 5. Требовать оплаты непредусмотренных договором работ, которые подрядчик выполнил, не дожидаясь согласия заказчика, если докажет, что действовал в интересах заказчика (в случае, если промедление могло вести к гибели объекта и проч.). 6: Отказаться от выполнения необходимых дополнительных работ, если они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены по иным, не зависящим от подрядчика причинам. 7. В случае, если законом на заказчика возложена обязанность осуществления надзора и контроля за ходом строительных работ, а он от исполнения этой обязанности уклонился, подрядчик вправе ссылаться на то, что допущенные недостатки были бы им.1. Осуществлять строительство (реконструкцию, расширение производства и т. д.), предусмотренное договором. 2. Выполнять указания заказчика, если они не противоречат условиям договора и не являются вмешательством в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. 3. Обеспечить стройку материалами, деталями, конструкциями, а также оборудованием, если это предусмотрено договором. 4. Приостановить строительство и уведомить об этом заказчика, если обнаружится необходимость производства не учтенных в технической документации работ. 5. Опробовать и испытать смонтированное оборудование. 6. Следовать требованиям стандартов, определенных в федеральных СНиП (строительные нормы и правила), территориальных строительных нормах, отраслевых строительных нормах, нормах предприятий. 7. Производить строительство с соблюдением требований охраны окружающей среды и обеспечения безопасности строительных работ. 8. Сообщить заказчику о выполнении работ, предусмотренных договором, и сдать результат работы.

Приложение 2

Права и обязанности заказчика

Права заказчика по договору подрядаОбязанности заказчика по договору подряда1. Требовать исполнения всех условий договора. 2. Поручить осуществление функций по надзору и контролю за ходом работ третьему лицу. 3. В одностороннем порядке изменить техническую документацию, если эти изменения не превышают 10% стоимости работ. 4. Давать указания подрядчику об устранении недостатков, выявленных в результатах выполненных им работ. 5. Требовать проведения предварительных испытаний результата работ. 6. Взыскивать убытки в случае нарушения подрядчиком требований, содержащихся в технической документации; за недостижение производственным объектом проектной мощности (ст. 754 ГК) (неустойки и штрафы взыскиваются лишь в случае упоминания о них в договоре). 7. Отказаться от приемки работ, если обнаруженные недостатки исключают возможность использования результата работ для целей, указанных в договоре.1. Своевременно предоставить подрядчику земельный участок под строительство. 2. Обеспечить фронт работ на объектах, подлежащих реконструкции или техническому переоснащению. 3. Передать подрядчику все еобходимые документы для производства работ в местах прохождения подземных коммуникаций, в зоне воздушных линий электропередачи и линий связи. 4. Оказать подрядчику услуги, связанные с энерго- и водоснабжением и др. 5. Осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством работ, соблюдением сроков их выполнения, качеством материалов1. 6. Заявить подрядчику о всех выявленных недостатках в ходе строительства (заказчик, не сделавший такого заявления, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки). 7. При получении от подрядчика уведомления о приостановке стройки в связи с необходимостью производства неучтенных работ в 10-дневный срок сообщить подрядчику о принятом решении. 8. Приступить за свой счет к приемке работ, выполненных подрядчиком. 9. Если по не зависящим от сторон причинам строительство приостановлено и объект законсервирован, оплатить в полном объеме работы, выполненные до момента консервации. 10. Возместить расходы, вызванные необходимостью прекращения работ и консервацией строительства по причинам, за которые отвечает заказчик, с зачетом выгод, которые подрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ.