чтобы способствовать высокому и стабильному уровню продаж товаров и повышать их узнаваемость.
Заключительная цель рекламной информации - прямо воздействовать на потребителей рекламируемых продуктов и товаров.
Ведь конкретно на потребителей направлены объединенные усилия рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей, информационный продукт, ими изготовленный. Потребители рекламы - в Российской Федерации это юридические или физические лица, до сведения которых доводится или может быть доведена реклама, следствием чего является или может являться соответствующее воздействие на них рекламы.
Выделенные мною аспекты раскрывают значение рекламы как необходимого элемента рыночной экономики. Реклама создает у потенциальных получателей и потребителей плодов предпринимательской деятельности (потребителей рекламы) понимание о конкретных физических и юридических лицах - субъектах этой сферы, о наличии на рынке доступных товаров и услуг, рождает спрос на них.
Формы и методы распространения рекламной информации развивались и усложнялись по мере того, как продвигался и усложнялся технический прогресс распространения информации. Исходя из всех существующих институтов рыночной экономики, рекламу отличает самое запоздалое нормативно-правовое регулирование. Пример рекламы доказывает, во-первых, в действительной важности государственного регулирования рыночной экономики вообще, во-вторых - в необходимости делать это вовремя, во избежание серьезных негативных последствий отставания нормативно-правовой базы от происходящих в жизни реальных прецедентов, отсутствия необходимого контроля за реализацией тех правовых директив, которые уже существуют и должны работать.
Самым важным правовым источником формирования нормативно-правовой базы рекламной деятельности является Конституция РФ. Право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию, закрепленное в части 4 статьи 29 Конституции Российской Федерации, относится к основным правам и свободам человека и гражданина, регулирование которых в силу пункта "в" статьи 71 Конституции находится в ведении Российской Федерации. Права и свободы человека и гражданина, в том числе связанные с получением рекламной информации, могут быть ограничены только федеральным законом и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Федеральный закон "О рекламе" полностью воспринял пункта 4 статьи 15 Конституции РФ, который устанавливает, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы.
Федеральный закон "О рекламе" не распространяет свое действие на политическую рекламу. И это вполне объяснимо: политические отношения - существенно иные в сравнении с рыночными, предпринимательскими отношениями. Регулирование и тех, и других одним нормативно-правовым актом не допускается как с правовой так и этической точки зрения. Более того, вполне уместно подумать о целесообразности называть информацию, используемую в политических отношениях, рекламой. Сведения о политических деятелях - руководителях государства, общественных объединений, кандидатах в органы законодательной, исполнительной и судебной власти и другая политическая информация служат целям укрепления российской политической системы вообще и государственности в частности.
Уже в первые дни действия Федерального закона "О рекламе", который навел далеко не всем желательный порядок в безбрежном море рекламы, остро встал вопрос о субъектах нормотворчества, правомочных принимать государственные акты, регулирующие рекламные отношения. Казалось бы, для подобных дискуссий и тем более конфликтов отсутствует юридическая почва.
Между тем отдельные субъекты Российской Федерации издавали свои нормативные правовые акты в виде законов и в иных формах, которые были направлены на регулирование рекламных правоотношений. При этом, как показали последующие события, они исходили из того, что Федеральный закон "О рекламе" нарушил их права и потому антиконституционен.
С принятием и вступлением в силу Федерального закона "О рекламе" не утратила актуальности проблема унификации рекламного законодательства, проведения своего рода кодификации, когда бы все правовые нормы, регулирующие рекламную деятельность, были сосредоточены в одном правовом акте. Таким синтетическим законом и призван быть Федеральный закон "О рекламе". Если в ходе обновления законодательства возникает необходимость установить новые правила, регулирующие рекламную деятельность, это целесообразно делать путем внесения изменений и дополнений в Закон о рекламе. Итак, выделим несколько периодов становления нормативно-правовой основы российской рекламы. До 1991 г. государственно-правовое воздействие на рекламу практически отсутствовало, в законодательстве не содержалось юридических норм, которые бы прямо адресовывались ей.
- первая половина 1994 г. отмечены фрагментарностью, отрывочностью нормативно-правового регулирования соответствующих общественных отношений.
Правовые нормы, которые относились к рекламе, были фрагментами разбросаны по разным правовым актам и имели отношение только к тем общественным отношениям, на которые распространялся тот или иной нормативный акт. Таковых правовых актов было немного, а норм более или менее общего характера не было совсем.
Первой попыткой был Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22 марта 1991 г., который вводил запрет на некорректные сравнения в рекламе, расценивая их как один из видов недобросовестной конкуренции. В новой редакции Закона, принятой в мае 1995 г., это положение о рекламе убрали совсем. Закон РСФСР "О средствах массовой информации" от 27 декабря 1991 г. (с изменениями и дополнениями от 16.10.2006г.) ограничивал объем рекламы в периодических печатных изданиях и радио- и телепрограммах, которые не были зарегистрированы в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера. Закон РФ "О сертификации продукции и услуг" от 10 июня 1993 г. (утратил силу) установливал запрет на рекламу продукции, подлежащей сертификации, но не имеющей сертификата соответствия. Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г. (документ утратил силу с 1 января 2012года) ввели запреты на рекламу алкогольных напитков и табака, пропаганду неразрешенных методов лечения и лекарственных препаратов. Слабой стороной названных Законов было то, что они не предусматривали хоть какого-нибудь эффективного механизма применения содержавшихся в них запретов. Не существовало еще и системы государственного контроля за рекламной деятельностью, методов принуждения для соблюдения и исполнения правовых норм, регулирующих этот вид деятельности.
Обобщила рекламное законодательство и практику его реализации в этот период Судебная палата по информационным спорам при Президенте Российской Федерации. Поводом этому послужило распространение средствами массовой информации рекламы, которая может быть довольно опасной для жизни и здоровья людей. В первую половину 1994 г. на россиян обрушилось огромное количество рекламы алкогольных напитков и табачных изделий в газетах, различных изданиях и на телевидении. Стали в основном популярными иностранные изделия, реклама которых в странах-изготовителях была запрещена, что послужило появлению в России огромной массы низкокачественной продукции. Отечественные средства массовой информации, наоборот, подчеркивали преимущества рекламируемых товаров и побуждали к их потреблению абсолютно все возрастные категории и в любых местах. Это привело к тому, что в нашей стране резко возросло количество алкоголиков и курильщиков, в том числе подростков и беременных женщин, значительно поднялся уровень смертности по причине пьянства и курения.
Средства массовой информации грубо нарушали также запреты на рекламу продукции, подлежащей обязательной сертификации, но не имеющей сертификата соответствия; методов профилактики, диагностики, лечения и лекарственных средств, не прошедших проверочных испытаний в установленном законом порядке.
Особое значение в то время имел Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1183 "О защите потребителей от недобросовестной рекламы" (Указ утратил силу 23 апреля 2007 года), положивший старт следующему периоду становления нормативно-правовой основы рекламной деятельности. Это - первый акт достаточно высокого уровня, специально посвященный рекламе. Он явился следствием развернувшейся к тому времени громкой рекламной кампании многочисленных финансовых и страховых предпринимательских структур, жесткой по отношению как к своим конкурентам так и потребителям. Рекламодатели, добиваясь с помощью рекламы громкого ажиотажа привлечения крупных денежных масс, обещали гражданам и юридическим лицам сверхвысокие проценты по банковским вкладам и дивиденды по акциям при том, что отсутствовали даже минимальные гарантии возврата номинала вложенных средств. Указ Президента в целях защиты интересов юридических и физических лиц и развития свободы конкуренции сулил жесткие ограничения на рекламу. Например, коммерческим банкам, инвестиционным, чековым и пенсионным фондам, страховым организациям и иным субъектам предпринимательства, чья деятельность связана с привлечением и использованием средств населения, было запрещено включать в рекламную информацию разного рода конкретные обещания доходов, основанные на предположениях. Компетентным федеральным органам исполнительной власти предоставлялось право приостанавливать действие лицензии либо досрочно аннулировать ее в случае нарушения рекламодателем законодательства о рекламе.
После того, как был издан Указ Президента от 10 июня 1994 г., государство стало более активно действовать в сфере нормативно-правового регулирования рекламной деятельности. 2 сентября 1994 г. Правительство РФ со ссылкой на Указ Президента от 10 июня 1994 г. приостановило рекламу АО "МММ" в государственных средствах массовой информации. Этому послужило то, что реклама по-прежнему содержала указания на предполагаемую котировку акций АО "МММ", тем самым обманывая население и увеличивая социальную нестабильность. В это же время Правительство РФ издало распоряжение, которое обязывало все государственные организации, которые осуществляли телерадиовещание в Российской Федерации, в том числе редакции газет "Российская газета" и "Российские вести" совместно с Государственным комитетом Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур, незамедлительно принять меры к приостановке и запрету впредь выпуска в эфир (публикаций) рекламы всевозможных услуг банков, финансовых, страховых, инвестиционных предприятий, учреждений, организаций, акционерных обществ, иных юридических лиц и граждан-предпринимателей, которые призывают граждан и юридических лиц привлекать свои средства с нарушением требований действующего законодательства. Правительство предложило в соответствии с законодательством Российской Федерации признавать недействительными договоры и соглашения о рекламе вышеназванных рекламодателей в государственных средствах массовой информации.
Но и Указ Президента от 10 июня 1994 г. далеко не решил всех проблем нормативно-правового регулирования рекламной деятельности, не устранил имевшихся существенных пробелов. Как и ранее, за нарушение рекламного законодательства не несли ответственности рекламопроизводители и рекламораспространители, не могли быть применены санкции к рекламодателям, чья деятельность не лицензируется.
Федеральный закон "О рекламе" от 25 июля 1995 года был еще одним этапом становления нормативно-правовой базы российского законодательства. Разработка законопроекта длилась около двух лет. В нем использован опыт правового регулирования рекламной деятельности США, Канады, многих государств Европы и других стран. Было подготовлено два альтернативных проекта закона: один - под эгидой Государственного комитета РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур, второй - под эгидой Ассоциации рекламных агентств России. Завершалась разработка закона на основе проекта Госкомитета РФ по антимонопольной политике. Закон утратил силу с 1 июля 2006 года, в связи с принятием Федерального закона « О рекламе» от 13 марта 2006 года №38-ФЗ.
С 1 июля 2006 года вступил в действие новый Федеральный закон «О рекламе». Несмотря на некоторые существенные недостатки, закон этот более совершенный, чем предыдущий, действовавший на протяжении 11 лет. Учтена многолетняя практика арбитражных судов и антимонопольных органов, приняты во внимание мнения различных саморегулируемых организаций, закрыты многие существовавшие ранее пробелы в законодательстве, изменились некоторые понятия и определения, введены новые, в корне изменена сама структура закона.
Новый Закон «О рекламе», прежде всего, отличается от старого полнотой раскрытия тех или иных требований к рекламе. Он более объемный и более обстоятельный. Изменилась формулировка основных понятий рекламного законодательства - «реклама», «ненадлежащая реклама», «рекламодатель», «рекламопроизводитель», «рекламораспространитель», «потребитель рекламы», появились определения «спонсор» и «спонсорская реклама». Впервые в рекламном законодательстве появилось положение, призванное пресекать «зонтичную» рекламу. Новый Закон «О рекламе» признает недобросовестной и не допускает рекламу товара, запрещенного к рекламе, если она осуществляется под видом другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого сходны до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания первого товара. На практике это означает, что нельзя, например, рекламировать водку под видом одноименной минеральной воды. Наконец-то появились требования к рекламе товаров, продаваемых дистанционно разного рода «телемагазинами» и службами типа «товары - почтой». Подобная реклама обязательно должна содержать наименование, местонахождение и государственный регистрационный номер продавца. Более подробно в законе прописаны требования к рекламе банковских, страховых и других финансовых услуг. Реклама финансовых услуг обязательно должна содержать наименование лица, оказывающего эти услуги. Если в соответствии со старым Законом «О рекламе» требовалось указывать в рекламе финансовых услуг все условия договора, в случае, если приводилось хотя бы одно из них, то по новому закону необходимо указывать только условия договора, влияющие на стоимость услуги или доход от услуги, в случае, если в рекламе финансовой услуги сообщается хотя бы одно такое условие. Допустим, если в рекламе кредитных предложений указывается на процент годовых, то также необходимо привести все остальные условия данного кредитного договора, которые могут повлиять на стоимость кредита.
Закон применяется как к российским юридическим лицам и гражданам, так и к иностранным юридическим лицам, иностранным гражданам и лицам без гражданства, которые производят, размещают и распространяют рекламу на территории Российской Федерации, на иностранных граждан и лиц без гражданства. Законодательство Российской Федерации запрещает рекламу, которая неверно информирует рекламопотребителя о товаре, который она реализует или же о таковой услуге. Следует также иметь в виду, что существует ряд услуг и товаров, которые имеют ограничения по времени, месту и способу ее реализации.
1.2 Понятие, виды и требования к содержанию рекламы
С правовой точки зрения на основе Закона о рекламе (ФЗ «О рекламе») и Гражданского кодекса Российской Федерации можно выделить следующие виды рекламной информации.
. По направленности на аудиторию: реклама, направленная на несовершеннолетних (статья 6 ФЗ «О рекламе»)
В целях защиты несовершеннолетних от злоупотреблений их доверием и недостатком опыта в рекламе не допускаются:
) дискредитация родителей и воспитателей, подрыв доверия к ним у несовершеннолетних;
) побуждение несовершеннолетних к тому, чтобы они убедили родителей или других лиц приобрести рекламируемый товар;
) создание у несовершеннолетних искаженного представления о доступности товара для семьи с любым уровнем достатка;
) создание у несовершеннолетних впечатления о том, что обладание рекламируемым товаром ставит их в предпочтительное положение перед их сверстниками;
) формирование комплекса неполноценности у несовершеннолетних, не обладающих рекламируемым товаром;
) показ несовершеннолетних в опасных ситуациях, включая ситуации, побуждающие к совершению действий, представляющих угрозу их жизни и (или) здоровью, в том числе к причинению вреда своему здоровью;
) формирование у несовершеннолетних комплекса неполноценности, связанного с их внешней непривлекательностью.
иная реклама.
2. По территории распространения (с точки зрения уровня правового регулирования):
-международная;
-национальная;
-региональная;
-местная.
3. По средствам распространения:
-реклама в телепрограммах и телепередачах (статья 14 ФЗ «О рекламе»);
В настоящее время и в недалеком будущем телевидение выступает и будет выступать как СМИ, которое имеет огромное преимущество перед всеми остальными видами рекламы, именно благодаря ему и самому массовому охвату потребителей и наиболее эффективному воздействию на них, которое сочетает одновременно слуховое и визуальное восприятие информации. Применение телевизионной рекламы, особенно высокого профессионального уровня, заметно повышают престиж рекламодателей по целому ряду причин. Создание телеобъявлений может иметь высокую оперативность. Восприятие радио- и телерекламы не мешает заниматься другой деятельностью (принятие пищи, вязание и так далее.). Совместное прослушивание и просмотр передач может повышать продуктивность рекламы за счет того, что у людей появляется возможность обмениваться своими точками зрения, выражать свои эмоции. Но с другой стороны, выявлено то, что чем больше в одном помещении людей, тем меньше уделяется внимания рекламе как таковой.
Основными видами телевизионной рекламы являются:
Как правило, рекламное телеобъявление может производиться диктором или другим специально подобранным специалистом, осуществляться на экране в виде бегущей строки или неподвижного текста.
Реклама в телетексте наиболее удобна с точки зрения избирательности, так как дает возможность целенаправленного поиска, как в печатной рекламе.
Телезаставка - непродолжительное неподвижное изображение рекламного сообщения, товарного знака или логотипа на экране, например, на фоне часов перед информационной программой.
Телеролик - самый распространенный и дорогостоящий вид телерекламы, мини фильм, игровой сюжет, продолжительностью от 10 секунд до нескольких минут, своего рода произведение режиссерского и операторского искусства с привлечением актеров, использованием музыкального сопровождения, спецэффектов и т.д.
Телерепортаж - телевизионный рекламный репортаж с места каких-то событий - выставок, презентаций, показов моделей одежды, из магазина и т.д., как правило, сопровождающийся не только показом предмета рекламы, но и высказыванием мнений репортера, посетителей, потребителей, продавцов и т.п.
Телепередача - специализированная телевизионная передача рекламного характера в рамках определенной тематики, проводимая с участием производителей и продавцов товаров и услуг, специалистов, экспертов, торговых посредников, демонстраторов, потребителей. Законодательством теперь запрещено прерывать рекламой:
-детские и религиозные передачи; образовательные передачи более чем один раз в течение 15 мин. на период, не превышающий 45 сек.; радиопостановки и художественные фильмы без согласия правообладателей; транслируемые в прямом эфире передачи, перечень которых установлен Федеральным законом "О порядке освещения деятельности органов государственной власти в государственных средствах массовой информации"; иные передачи, продолжительность трансляции которых составляет менее чем 15 мин.; иные передачи, продолжительность трансляции которых составляет от 15 до 60 мин., более чем два раза. При использовании рекламы в виде наложений, в том числе способом "бегущей строки", ее размер не должен превышать 7% площади кадра. Распространение рекламы одного и того же товара, а равно распространение рекламы о самом рекламодателе не должно осуществляться более чем два раза общей продолжительностью не более чем две минуты в течение часа эфирного времени радио- и телепрограммы на одной частоте вещания. В радио- и телепрограммах, не зарегистрированных в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, реклама не должна превышать 25% объема вещания в течение суток.
В телепрограммах не допускается распространение рекламы в дни траура, объявленные в Российской Федерации:
-реклама в радиопрограммах и радиопередачах (статья 15 ФЗ «О рекламе»)
Прерывание радиопрограммы или радиопередачи рекламой должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой.
В радиопрограммах, не зарегистрированных в качестве средств массовой информации и специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, продолжительность рекламы не может превышать двадцать процентов времени вещания в течение суток.
В радиопрограммах не допускается прерывать рекламой следующие радиопередачи:
) религиозные радиопередачи;
) радиопередачи продолжительностью менее чем пятнадцать минут.
В детских и образовательных радиопередачах, продолжительность которых составляет не менее чем пятнадцать минут, допускается распространение рекламы непосредственно в начале радиопередачи продолжительностью одна минута и непосредственно перед окончанием радиопередачи продолжительностью одна минута. В детских и образовательных радиопередачах, продолжительность которых составляет не менее чем двадцать пять минут, допускается распространение рекламы непосредственно в начале радиопередачи продолжительностью полторы минуты и непосредственно перед окончанием радиопередачи продолжительностью полторы минуты. В детских и образовательных радиопередачах, продолжительность которых составляет не менее чем сорок минут, допускается распространение рекламы непосредственно в начале радиопередачи, продолжительность которой составляет две с половиной минуты, и непосредственно перед окончанием радиопередачи, продолжительность которой составляет две с половиной минуты. В детских и образовательных радиопередачах, продолжительность которых составляет один час и более, допускается распространение рекламы непосредственно в начале радиопередачи продолжительностью три минуты и непосредственно перед окончанием радиопередачи продолжительностью три минуты.
Радиотрансляция в прямом эфире или в записи спортивных соревнований (в том числе спортивных матчей, игр, боев, гонок) может прерываться рекламой, в том числе спонсорской рекламой, только в перерывах в ходе спортивных соревнований или во время их остановок.
Радиотрансляция в прямом эфире или в записи спортивного соревнования, в котором не предусмотрены перерывы или остановки, может прерываться рекламой таким образом, чтобы прерывание радиотрансляции не привело к потере части существенной информации о спортивном соревновании. При этом общая продолжительность такой рекламы не может превышать двадцать процентов времени трансляции спортивного соревнования.
Иные радиопередачи могут прерываться рекламой столько раз, сколько пятнадцатиминутных периодов включают в себя эти радиопередачи, а также дополнительно спонсорской рекламой непосредственно в начале и непосредственно перед окончанием радиопередачи при условии, что общая продолжительность такой спонсорской рекламы не превышает тридцать секунд.
При трансляции рекламы уровень ее звука, а также уровень звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень звука прерываемой рекламой радиопрограммы или радиопередачи. Параметры соотношения уровня звука рекламы и уровня звука прерываемой ею радиопрограммы или радиопередачи определяются требованиями технического регламента:
-реклама в периодических печатных изданиях (статья 16 ФЗ «О рекламе»)
Реклама в прессе - один из традиционных, наиболее распространенных видов рекламы в СМИ. Это связано с доступностью прессовой рекламы для самых широких масс населения, как в материальном (дешевизна массовых изданий), так и в физическом смысле (можно читать в транспорте, в условиях отсутствия электроснабжения и т.д.). Прессовая реклама считается ненавязчивой, может иметь характер документа, она дешевле радио- и телерекламы и удобна из-за особенной редакционной обработки (например, выделением рубрик «куплю», «продам»), популярна по причине традиционно большего доверия к печатному слову. Реклама в прессе, как уже говорилось, существенно более массовый вид рекламы по сравнению с печатной рекламой, но и более дорогостоящий, так как в ее создании участвует большой штат работников - редакторов, художественных оформителей, корректоров и т.п.
Периодичность прессовых изданий варьирует от ежедневного выхода в свет до одноразового в году. Отношение людей к прессе, в которой печатается реклама, переходит и на эту рекламу. Если прессовое издание пользуется уважением и доверием, то размещенная в нем реклама заслуживает большего внимания и доверия и, таким образом, является более эффективной.
Существуют определенные особенности газетной и журнальной рекламы.
Газеты имеют большие тиражи и меньшую стоимость, более доступны широким слоям населения. К достоинствам газет можно отнести то, что в них получает отображение реклама самых различных уровней, включая рекламу местных розничных услуг. Рекламные сообщения могут быть размещены с достаточной оперативностью, здесь широко используется размещение купонов, могут подробно освещать некоторые предметы рекла-мы, на которые практически не хватает времени в радио- и телевизионной рекламе.
Журнальная реклама обладает значительной сегментацией по большому набору признаков - доходу, демографическим параметрам, социально-образовательному и профессиональному статусу, интересам потребителей и т.д. В классификации журнальной периодики выделяются потребительские, деловые (торговые, промышленные, профессиональные), фермерские, а также журналы для женщин и детей, учебных заведений. В журналах может размещаться реклама высокого полиграфического исполнения с использованием большой гаммы цветов, обращенная к специализированным аудиториям, причем уровень этой специализации все больше растет. Главными недостатками журнальной периодики выступает ограниченная гибкость, высокая стоимость и определенные трудности в распространении. Перспективы связаны с развитием виртуальных журнальных изданий.
Законодательство в области правового регулирования рекламы в периодических печатных изданиях вводит ограничения, связанное с объемом рекламы в изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера (он не должен превышать 40% одного номера периодического печатного издания), а также ограничения рекламы алкогольных напитков, табака и табачных изделий (на первой и последних полосах газет, а также на первой и последней страницах и обложках журналов):
-реклама в кино- и видеообслуживании (статья 17 ФЗ «О рекламе»)
При кино- и видеообслуживании не допускается прерывание рекламой демонстрации фильма, а также совмещение рекламы с демонстрацией фильма способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр демонстрируемого фильма;
-реклама, распространяемая по сетям электросвязи (пункты 1, 2 статьи 18 ФЗ «О рекламе»)
Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
Не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки);
-реклама в справочном обслуживании (пункт 3 статьи 18 ФЗ «О рекламе»)
При справочном телефонном обслуживании (как платном, так и бесплатном), в том числе осуществляемом посредством подвижной радиотелефонной связи, реклама может предоставляться только после сообщения справки, запрашиваемой абонентом;
-наружная реклама (статья 19 ФЗ «О рекламе»)
Наружная реклама очень заметна и, благодаря своим размерам и оформлению, использованию света, ярких красок, анимации, оказывает значительное воздействие на своего потребителя. Размеры и масштаб изображения предметов значительно превышает их реальные параметры, что уже само по себе является сильнодействующим фактором и производит впечатление. Постоянное перемещение людей мимо крупноформатных плакатов (пешком или на транспорте) значительно увеличивает воздействие наружной рекламы.
Распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником
В законе «О рекламе», помимо описания разновидностей наружной рекламы, отмечаются следующие основные требования к наружной рекламе:
Наружная реклама не должна иметь сходства с дорожными знаками и указателями, ухудшать их видимость, а также снижать безопасность движения.
Распространение наружной рекламы допускается при наличии разрешения соответствующего органа местного самоуправления и должно согласовываться с органами управления автомобильных, железных дорог и МВД.
За выдачу разрешений на распространение наружной рекламы взимается плата в порядке и размерах, устанавливаемых соответствующим органом местного самоуправления по согласованию с перечисленными органами. При этом размер платы не должен превышать величину расходов на проведение работ по выдаче разрешений на распространение наружной рекламы, определению мест ее распространения и контролю за состоянием наружной рекламы и технических средств ее стабильного территориального размещения.
Распространение наружной рекламы осуществляются на основании договора с собственником либо с лицом, обладающим вещными правами на имущество.
Распространение рекламы на транспортных средствах осуществляется на основании договоров с собственниками транспортных средств или с лицами, обладающими вещными правами на транспортные средства.
Случаи ограничения и запрещения распространения рекламы на транспортных средствах в целях обеспечения безопасности движения определяются уполномоченными органами, на которые возложен контроль за безопасностью движения:
-реклама на транспортных средствах (статья 20 ФЗ «О рекламе») Реклама на транспорте (транзитная реклама) может быть внутренней и внешней.
Главное требование к размещению внешней рекламы на транспорте - это ее воспринимаемость в условиях движения. Для обеспечения узнаваемости используют сходные приемы оформления, изображение логотипа, применение фирменных цветов, особого начертания букв.
Согласно правилам распространения рекламы на транспортных средствах, оно должно осуществляться на основе договоров с собственниками транспортных средств или с лицами, обладающими вещными правами на них;
-Интернет-реклама является основным компонентом компьютеризованной рекламы, включающей в себя помимо Интернет- рекламы компьютерные базы данных, использование компьютерной техники для производства рекламных обращений, презентаций.
Появление и быстрое развитие Интернет явилось прорывом в развитии информационных технологий, маркетинговых и, в частности, рекламных коммуникаций. Интернет превратился в эффективный инструмент бизнеса, новый мощный канал распространения рекламы.
Интернет превратилась в обыденный инструмент международного бизнеса. Коммерческие организации рассматривают ее как общедоступный информационный и коммуникационный ресурс, в том числе широко используемый для целей рекламы.
В течение весьма длительного времени эта форма рекламы будет получать все более полное и быстрое распространение. Подтверждением этому служит заметный рост числа зарубежных и отечественных фирм, получающих весьма значительные прибыли от электронной торговли и рекламы.
Понятие «Российский Интернет» объединяет Интернет России, других стран бывшего Советского Союза, а также русскоязычных пользователей этой «подсети» из других стран мира. Большинство из них имеет имя домена «ru» или «su», а также «corn».
По данным «Российского центра Интернет» 20% пользователей Российского Интернета - частные лица, работающие вне сектора компьютерных технологий, 25% - руководители различного ранга, включая государственных служащих, 10% - деятели культуры и искусства и 10% - студенты и учащаяся молодежь. Остальные 35% пользователей можно отнести к представителям науки и компьютерных технологий. Российский Интернет локализован в Санкт-Петербурге, Москве, европейской части страны. 50% пользователей - жители Москвы, а 75% - жители всех крупных городов России. Доли запросов российской части Интернет распределены так: СНГ и Россия - 50%, США - 30%, остальные страны - 20%.
Использование Интернет в нашей стране наиболее характерно для молодых людей в возрасте от 16 до 34-х лет. 25% пользователей сети - квалифицированные специалисты с высшим образованием, 17% (почти каждый пятый) - руководители и менеджеры различного уровня.
Для анализа отношения пользователей как к институту рекламы и товарам, которые рекламируются, а также их поведения как потребителей рекламных сообщений аналитической компанией.
Четыре группы, представляющие разные степени лояльности к рекламе в Интернет:
«рационалисты» - люди, рационально относящиеся к рекламе, не отвергающие ее, но и не делающие из нее культа. Представители данной группы воспринимают рекламные сообщения довольно лояльно, если у них есть потребность в получении информации о новых товарах и услугах. Их составляют в основном люди активного делового возраста, достаточно обеспеченные и имеющие доход на одного члена семьи выше среднего уровня.
Основное число рационально относящихся к рекламе пользователей граничит в возрастном промежутке между 25-44 годами. Для них более свойственно обращение к нужной, более «необходимой» рекламной информации. Данная группа представлена 25,3 % от количества пользователей Интернет;
«безразличные» - пользователи, которые совсем не определили своего отношения к рекламе, их можно описать как безразличные. Эта категория пользователей наиболее видно представлена вне возрастного промежутка в 25-44 года и составляет 31,4 % от всей аудитории Интернет;
«пожиратели» - активные потребители рекламной продукции, отличаются самой высокой степенью лояльности. «Пожирать» рекламу более свойственно подросткам и молодежи. Здесь заметна тенденция: чем выше возраст пользователя, тем более спокойно его отношение - либо более рационально, либо более негативно, либо более безразлично. Доля данной группы значительно меньше, составляет 21,4 %;
К наружной (внешней) рекламе относятся разнообразные виды рекламы, демонстрируемые за пределами внутренних помещений (жилищ, офисов и т.д.). Она выступает чаще всего в виде плакатов на щитах, вывесок, афиш, билбордов, которые целесообразно размещать в местах скопления людей, вдоль улиц, магистралей, на торцах зданий, заборах в виде различного рода витрин (в зданиях и отдельно стоящих) и др.
-Устная реклама осуществляется путем устной передачи рекламной информации, проведения диалога, консультации, как правило, в местах продажи товаров и скопления людей - в магазинах, на выставках, ярмарках и т.п., а также по телефону. Главная особенность устной рекламы заключается в факте личного общения с потенциальным покупателем. При ее проведении первостепенную роль играют личное обаяние, одежда и манеры поведения, умение вести диалог, глубокое знание предмета рекламы, искусство быстро учитывать индивидуальные особенности покупателя, убеждать.
. По содержанию:
-некоммерческая (политическая, социальная, иная);
-коммерческая.
5. По объекту рекламирования:
-информация о товарах (работах, услугах);
-информация об изготовителях или продавцах;
-информация о средствах индивидуализации;
-информация о результатах интеллектуальной деятельности;
-информация о мероприятиях.
6. По видам рекламируемых товаров:
-реклама алкогольной продукции (статья 21 ФЗ «О рекламе»);
-реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе (статья 21 ФЗ «О рекламе»);
-реклама табака, табачных изделий и курительных принадлежностей (статья 23 ФЗ «О рекламе»);
-реклама лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг (статья 24 ФЗ «О рекламе»);
-реклама биологически активных добавок и пищевых добавок (пункт 1 статьи 25 ФЗ «О рекламе);
-реклама продуктов детского питания (пункт 2 статьи 25 ФЗ «О рекламе»);
-реклама продукции военного назначения и оружия (статья 26 ФЗ «О рекламе»);
-реклама основанных на риске игр, пари (статья 27 ФЗ «О рекламе»);
-реклама финансовых услуг (статья 28 ФЗ «О рекламе»);
-реклама ценных бумаг (статья 29 ФЗ «О рекламе»);
-реклама услуг по заключению договоров ренты (статья 30 ФЗ «О рекламе»).
. В зависимости от соответствия закону:
-надлежащая (соответствующая требованиям законодательства);
-ненадлежащая (не соответствующая требованиям законодательства)
Представленная классификация рекламы позволяет выделить особенности и показать содержание правового регулирования как рекламы в целом, так и отдельных ее видов.
Теперь хотелось бы перейти к обсуждению основных требований к содержанию рекламы. В нормативно-правовых актах сформулированы конкретные правила, которые обеспечивают должное качество содержания и распространения рекламы с точки зрения ее соответствия целям рекламной информации: защита от недобросовестной конкуренции, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы.
В действующем законодательстве использованы два метода достижения качественного содержания рекламной информации. Первый метод - установление общих позитивных требований к содержанию, своего рода стандартов, определяющих, какой надлежит быть рекламе.
Реклама должна быть такой, чтобы любой человек, не имея никаких дополнительных знаний и навыков мог распознавать и понимать ее, независимо от формы и средства ее подачи потребителю. Здесь имеется в виду то, что содержание рекламы необходимо наполнять информацией, которая каждым из нас могла бы восприниматься только как реклама без дополнительной и лишней информационной нагрузки.
Если деятельность рекламодателя подлежит лицензированию, в рекламе должны быть указаны номер лицензии, а также наименование органа, выдавшего эту лицензию.
Есть еще одно немаловажное требование к содержанию рекламы: оно выражается в ее доступности для потребителя. Реклама на территории Российской Федерации обычно распространяется исключительно на русском языке, это означает, что в процессе ее создания содержание самой рекламы излагают на русском общедоступном языке. Также наряду с русским могут использоваться государственные языки республик, входящих в состав РФ, а также родные языки народов России. Но как и из всех правил из этого тоже есть исключение: приведенные выше требования касательно языка не относятся к радиовещанию, телевизионному вещанию и печатным изданиям, осуществляемым исключительно на государственных языках республик, родных языках народов Российской Федерации и иностранных языках, а также к зарегистрированным товарным знакам (знакам обслуживания).
Изложенные положения о доступности рекламы конкретизируют применительно к рекламной деятельности статья 68 Конституции РФ, которая констатировала, что государственным языком Российской Федерации на всей ее территории является русский язык; республики вправе устанавливать свои государственные языки. Конституция также гарантирует всем народам России право на сохранение родного языка, создание условий для его изучения и развития. И Конституция РФ, и Федеральный закон "О рекламе" являются мощным барьером на пути рекламы на иностранных языках, еще не так давно заполнявшей улицы многих наших городов.
Второй метод - установление запретов, то есть недопустимости введения в содержание рекламы информации, противоречащей целям рекламы. На долю запретов приходится основной объем законодательного обеспечения должного качества содержания рекламы. Не допускается, например, реклама товаров, реклама о самом рекламодателе, если осуществляемая им деятельность требует специального разрешения (лицензии), но такое разрешение (лицензия) не получено, а также реклама товаров, запрещенных к производству и реализации в соответствии с законодательством Российской Федерации. Реклама не должна побуждать граждан к насилию, агрессии, возбуждать панику, а также побуждать к опасным действиям, способным нанести вред здоровью физических лиц или угрожающим их безопасности. Реклама не должна побуждать к действиям, нарушающим природоохранное законодательство.
Федеральный закон "О рекламе" формально назвал критерий ее достоверности - документальное подтверждение. Но какой орган, будь то государственный или общественный, и на основании каких данных возьмет на себя смелость, а главное, юридическую ответственность подтвердить, что рекламируемый товар действительно обладает перечисленными качествами и потому реклама соответствует действительности. Если гипотетически и можно допустить, что рекламодатель при заказе на изготовление рекламы предоставит соответствующие документы, то к моменту ее распространения нередко все меняется, о чем сам рекламодатель и не знает. Даже в различных районах одного города цены на один и тот же товар бывают неодинаковыми, да и в течение одного дня меняются несколько раз.
Главным запретительным инструментом выступает правовая трактовка ненадлежащей рекламы. Последняя - понятие родовое, имеющее многообразные видовые проявления. Исчерпывающего перечня видов запрещенной рекламы законодатель не приводит, а дает лишь общий критерий для идентификации запрещенной рекламной информации. Согласно статье 3 Федерального закона "О рекламе" как ненадлежащая расценивается реклама, реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Остановимся сначала несколько подробнее на отдельных видах ненадлежащей рекламы по содержанию, которая запрещена действующим законодательством и не должна допускаться к распространению. Один из таких видов - недобросовестная реклама.
К данному виду относится реклама, которая: содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами; порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента; представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара; является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.
В самостоятельный вид выделена недостоверная реклама. Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения:
-о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
-о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;
-об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;
-о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара;
-об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;
-о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;
-об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара;
-о правах на использование официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов) и символов международных организаций;
-об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград;
-о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;
-о результатах исследований и испытаний;
-о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;
-о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар;
-об объеме производства или продажи рекламируемого или иного товара;
-о правилах и сроках проведения стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем, количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения, а также об источнике информации о таком мероприятии;
-о правилах и сроках проведения основанных на риске игр, пари, в том числе о количестве призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, об их организаторе, а также об источнике информации об основанных на риске играх, пари;
-об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными законами;
-о месте, в котором до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица могут ознакомиться с информацией, которая должна быть предоставлена таким лицам в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
-о лице, обязавшемся по ценной бумаге.
В качестве недобросовестной следует рассматривать и неэтичную рекламу. К последней относится реклама, которая содержит текстовую, зрительную, звуковую информацию, нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали путем употребления оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы, национальности, профессии, социальной категории, возрастной группы, пола, языка, религиозных, философских, политических и иных убеждений физических лиц; порочит объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние; порочит государственные символы (флаги, гербы, гимны), национальную валюту Российской Федерации или иного государства, религиозные символы; порочит какое-либо физическое или юридическое лицо, какую-либо деятельность, профессию, товар.
Наибольшую общественную опасность представляет заведомо ложная реклама. С ее помощью рекламодатель (рекламопроизводитель, рекламораспространитель) умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы.
Закон распространяет требования, ограничения и запреты рекламы товаров на так называемую «зонтичную» или «завуалированную» рекламу, то есть на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов. Речь здесь должна была идти, например, о рекламе спиртных напитков под видом питьевой воды или рекламе табачных изделий под видом марки одежды. Такая реклама должна была бы признаваться недобросовестной и недопустимой. Впрочем, здесь есть оговорка, позволяющая усомниться в эффективности установленной нормы: запрет «зонтичной» рекламы действует «за исключением случая, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого Федеральным законом установлены специальные требования и ограничения».
Значительное место в законодательстве занимает регулирование процессов распространения рекламы. И, конечно, же актуальность этого очевидна. И надлежащая по содержанию рекламная информация при ее ненадлежащем распространении способна извратить добротное содержание, нанести ущерб как потребителям, так и рекламодателям. Вместо облегчения взаимного поиска и сближения реклама, ненадлежащая по времени, месту и (или) способу распространения, еще более отдаляет их друг от друга, вызывает у потенциальных партнеров отторжение к рекламируемым товарам из-за настырности, навязчивости, назойливости и тому подобных причин, имеющих место при распространении рекламы. Законодатель старается установить, в том числе принимая во внимание психологию восприятия рекламной информации, такие правила, которые служили бы оптимизации взаимоотношений производителей, владельцев товаров с теми, кому они нужны. Достигается это, как и в рассмотренных выше нормативных положениях о содержании рекламы, путем введения позитивных требований и запретов к ее распространению. Учитывая множественность временных возможностей, мест и способов рекламирования, законодатель интегрировал все три названных фактора применительно к наиболее типичным и устойчивым ситуациям при распространении рекламы, выделив особенности каждой из них.
Наиболее распространенным и доступным источником рекламы стала информация в радио- и телепередачах. Как показывают наблюдения, они нередко вызывают и серьезное недовольство потенциальных потребителей рекламы, особенно телезрителей, рекламными перерывами передач "на самом интересном месте", засорением основной телепередачи не имеющими ничего общего с ней бегущими на экране рекламными строками.
Рекламе отводится много места почти во всех периодических печатных изданиях. По этому критерию их можно разделить на две группы. Первая группа - периодические издания, занимающиеся только или преимущественно публикацией рекламной информации.
Вторую группу составляют периодические и печатные издания, равно как и иные средства массовой информации, не специализирующиеся на сообщениях и материалах рекламного характера. К какого рода средству массовой информации - рекламного или не рекламного характера относится каждая конкретная газета, журнал, радиопрограмма, определяется при их государственной регистрации. Важно, чтобы средства массовой информации не рекламного характера не превышали установленные для них предельные нормативы объема рекламы. Дело в том, что на средства массовой информации рекламного характера не распространяются льготы по налоговому, таможенному, валютному и иному финансовому законодательству, которые были введены Федеральным законом "О государственной поддержке средств массовой информации и книгоиздания в Российской Федерации". Несоблюдение средствами массовой информации не рекламного характера предусмотренных ограничений по объему публикации рекламы может повлечь применение санкций не только по законодательству о рекламе, но и в соответствии с законодательством о государственной поддержке средств массовой информации и книгоиздания.
Реализацию нормативно-правовых положений Федерального закона "О рекламе", касающихся средств массовой информации, надлежит проводить в тесной связи с Законом о средствах массовой информации от 27 декабря 1991г. (ред. от 11.07.2011). В частности, в этом Законе есть ст. 37, которая называется "Эротические издания". Под средствами массовой информации, специализирующимися на сообщениях и материалах эротического характера, понимаются периодическое издание или программа, которые в целом и систематически эксплуатируют интерес к сексу. В Федеральном законе "О рекламе" об эротических изданиях ничего не говорится, хотя через них, естественно, может распространяться рекламная информация об эротических и иных товарах. Несомненно, в части рекламной деятельности эротические издания подпадают под действие Федерального закона "О рекламе". Однако применять его надо в совокупности с Законом о средствах массовой информации, где установлены существенные ограничения по отношению к средствам массовой информации - распространителям такого рода сведений. Трансляция специализированных радио- и телепрограмм эротического характера без кодирования сигнала допускается только с 23 часов до 4 часов по местному времени, если иное не установлено местной администрацией. Розничная продажа продукции средств массовой информации, специализирующихся на сообщениях и материалах эротического характера, допускается только в запечатанных прозрачных упаковках и в специально предназначенных для этого помещениях, расположение которых определяется местной администрацией.
Например, как уже отмечалось, запрещена реклама алкогольных напитков, табака и табачных изделий в телепрограммах. Реклама этих товаров, допускаемая другими способами, не должна содержать демонстрацию процессов курения и потребления алкогольных напитков, а также не должна создавать впечатление, что употребление алкоголя или курение имеет важное значение для достижения общественного, спортивного или личного успеха либо для улучшения физического или психического состояния. Распространение рекламы табака и табачных изделий во всех случаях должно сопровождаться предупреждением о вреде курения. Это требование законодателя крайне необходимо и полезно, но вместе с тем явно односторонне. Поставленное рядом с алкогольными напитками, однако не распространяющееся на них, оно словно свидетельствует о безвредности алкоголя для здоровья и, таким образом, косвенно поощряет его потребление.
Не допускается реклама медикаментов, изделий медицинского назначения, медицинской техники при отсутствии разрешения на их производство и (или) реализацию, а также реклама методов лечения, профилактики, диагностики, реабилитации при отсутствии разрешения на оказание таких услуг, выдаваемого федеральным органом исполнительной власти в области здравоохранения. При этом реклама лекарственных средств, отпускаемых по рецепту врача, а также реклама изделий медицинского назначения и медицинской техники, использование которых требует специальной подготовки, допускается только в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников.
Некоторые запреты, направленные на предупреждение нарушений прав и законных интересов граждан, коммерческих и некоммерческих организаций, установлены в рекламе финансовых, страховых, инвестиционных услуг и ценных бумаг. При производстве, размещении и распространении рекламы финансовых (в том числе банковских), страховых, инвестиционных услуг и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами юридических и физических лиц, а также ценных бумаг не допускается:
приводить в рекламе количественную информацию, не имеющую непосредственного отношения к рекламируемым услугам или ценным бумагам; гарантировать размеры дивидендов по простым именным акциям; рекламировать ценные бумаги до регистрации проспектов их эмиссий; представлять любого рода гарантии, обещания или предположения о будущей эффективности (доходности) деятельности, в том числе путем объявления роста курсовой стоимости ценных бумаг; умалчивать хотя бы об одном из условий договора, если в рекламе сообщается об условиях договора.
Достижению такой реальности, при которой на рынках России функционировала бы реклама, надлежащая по содержанию, времени, месту и способу распространения, и до минимума была сведена возможность появления недобросовестной, ложной и тому подобной некачественной рекламной информации, служат закрепленные в законодательстве правила, регулирующие взаимодействие субъектов рекламных отношений: рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей. Связи между ними строятся на основе гражданско-правовых договоров. Следовательно, действует и принцип свободы договоров. Однако государство не все, что связано с рекламными договорными отношениями, оставляет на субъективное усмотрение их участников. Необходимость государственно-правового воздействия на содержание, ход заключения и реализации гражданско-правовых договоров в сфере рекламы вытекает из значения последних не только в защите интересов потребителей рекламы, но, что тоже весьма важно, в распределении ответственности между рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем.
В государственном регулировании договорных связей между субъектами рекламных отношений особо подчеркнуты три момента. Во-первых, использование гражданско-правовых договоров как средства обеспечения достоверности рекламы. Рекламопроизводитель и рекламораспространитель вправе требовать, а рекламодатель в этом случае обязан предоставлять документальные подтверждения правильности, действительности рекламной информации. Если деятельность рекламодателя подлежит лицензированию, то при рекламе соответствующего товара, а также при рекламе самого рекламодателя последний обязан предоставлять, а рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны требовать предъявления соответствующей лицензии либо ее надлежаще заверенной копии.
Во-вторых, обеспечение через гражданско-правовые договоры законности рекламной деятельности. Рекламопроизводитель обязан своевременно информировать рекламодателя о всех случаях, когда соблюдение требований последнего при производстве рекламы может привести к нарушению законодательства Российской Федерации о рекламе. Возложение этой обязанности на рекламопроизводителя объясняется тем, что он, являясь профессионалом в своем деле, должен знать все его тонкости и потому нести повышенную ответственность за конечный результат - рекламный продукт. Рекламодатель, занятый в своей сфере деятельности, может и не знать всех требований, которые обращены законодателем к рекламе. Если же рекламодатель, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение рекламопроизводителя, не изменит свое требование (требования) к рекламе, либо не представит по просьбе рекламопроизводителя документальное подтверждение достоверности предоставляемой для производства рекламы информации, либо не устранит иные обстоятельства, которые могут сделать рекламу ненадлежащей, рекламопроизводитель вправе в установленном порядке расторгнуть договор и потребовать полного возмещения убытков, если договором не предусмотрено иное. Тем самым уже на начальной стадии рекламного процесса пресекается возможность появления ненадлежащей рекламы, сберегаются средства рекламодателя на изготовление рекламы, которая затем не может быть распространена, гарантируется свобода действий рекламопроизводителя, повышаются его роль и имидж в рекламных правоотношениях.
В-третьих, обеспечение законности и обоснованности разрешения конфликтов, которые могут возникнуть между субъектами рекламных отношений по поводу содержания и распространения рекламной информации. Рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны хранить материалы или их копии, содержащие рекламу, включая все вносимые в них последующие изменения, в течение года со дня последнего распространения рекламы.
Однако возрастающая конкуренция на рекламном рынке, стремление особо выделить какую-то информацию, привлечь к ней внимание среди множества рекламных разноцветных плакатов, панно, неоновых огней больших и малых городов, бесконечной череды телевизионных роликов вынуждает рекламопроизводителей и рекламораспространителей все чаще прибегать к использованию в рекламе неординарных средств - популярных стихотворений, песен, музыки, которые имеют своих творцов, обладающих авторскими или смежными правами.
В рекламных правовых отношениях, наряду с рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями, незримо присутствует четвертый участник - потребитель рекламы. Ведь любая реклама служит тому, чтобы склонить своего потенциального потребителя к налаживанию гражданско-правовых договорных отношений с рекламодателями. Только по свободно выраженной собственной воле он становится участником действительным, реальным.
Говоря о предъявляемых законодательством требованиях к содержанию и распространению рекламы, нельзя не коснуться еще одной весьма злободневной проблемы. Мимо внимания законодателей прошел вопрос о соотношении в общем объеме рекламной информации рекламы отечественных товаров и рекламы зарубежных товаров. В частности, наблюдая за рекламой на телевизионных каналах, создается впечатление, что в России нет своих товаров, равно как и нет национальной экономики, промышленного и сельскохозяйственного производства, а все импортное, из дальнего зарубежья. Нет также никаких товаров, производимых в странах СНГ. Этим самым потребители рекламы не получают информации о действительном состоянии на товарном и иных рынках России, а по сути вводятся в заблуждение. К сказанному надо еще добавить, что у нас практически отсутствует рекламное продвижение российских товаров на зарубежные рынки.
Классификация рекламы по правовым признакам в очередной раз доказывает о необходимости в установлении особенностей в правовом регулировании отдельных видов рекламы в зависимости от ее содержания, средств и территории ее распространения, а также других признаков. Выше перечисленные критерии особенно раскрываются посредством специфики требования к рекламе. Но закону сложно успевать за новейшими методами и способами в рекламной сфере. В определенных случаях нецелесообразно лишний раз детализировать правовое регулирование, поэтому будет достаточно выявить общие правила и принципы. Конкретно такого рода цели старается достичь законодатель, когда устанавливает общие правила, обобщенно выражающие требования общества и государства к поступающей рекламной информации, не взирая на какие-либо ее особенности.
Содержание и концепция изложения общих требований к рекламе существенно изменились в новом законе «О рекламе» по сравнению с ранее действовавшим, где перечислялись общие требования к рекламе и, в дополнение к ним, раскрывалось содержание видов ненадлежащей рекламы: недобросовестной, недостоверной, неэтичной, заведомо ложной, скрытой.
Хотелось бы отметить приведение в соответствие закона «О рекламе» с Федеральным законом от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (в ред. от 06.12.2011 N 401-ФЗ). Согласно этому закону, недобросовестной конкуренцией считаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
Понятие недобросовестной рекламы частично включает и ранее существовавшее понятие заведомо ложной рекламы.
Со дня вступления в силу нового Закона «О рекламе» считаться стала недобросовестной также реклама алкогольной продукции, которую распространяют под видом рекламы минеральной воды, конфет, коллекций одежды и других товаров, имеющих общий товарный знак и/или соответствия в ее внешнем виде. Отсутствие в ранее действовавшем законе подобной формулировки позволяло обойти запреты и ограничения на рекламу алкогольной продукции, изложить ее иначе и при этом донести основную суть рекламируемого алкогольного продукта.
Реклама должна быть достоверной. Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения:
-о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
-о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;
-об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;
-о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара;
-об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;
-о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;
-об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара;
-о правах на использование официальных государственных символов (флаги, гербы, гимны) и символов международных организаций;
-об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград;
-о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;
-о результатах исследований и испытаний;
-о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;
-о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар;
-об объеме производства или продажи рекламируемого или иного товара;
-о правилах и сроках проведения стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем, количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения, а также об источнике информации о таком мероприятии;
-о правилах и сроках проведения основанных на риске игр, пари, в том числе о количестве призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, об их организаторе, а также об источнике информации об основанных на риске играх, пари;
-об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными законами;
-о месте, где до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица могут ознакомиться с информацией, которая должна быть предоставлена таким лицам в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
-о лице, обязавшемся по ценной бумаге;
-об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.
Перечень сведений, которые должны соответствовать действительности, в новом законе «О рекламе» существенно дополнен в связи с массовыми случаями распространения недостоверной информации о проведении стимулирующих лотерей, конкурсов, основанных на риске игр, изготовителях и продавцах товаров.
Согласно статье 8 закона «О защите прав потребителей», потребитель имеет право на предоставление ему информации об изготовителе (исполнителе, продавце), режиме его работы и о товарах (работах, услугах). Указанная информация в наглядной и доступной форме доводится до сведения потребителей при заключении договоров купли-продажи и договоров о выполнении работ (оказании услуг) способами, принятыми в отдельных сферах обслуживания потребителей, на русском языке, а дополнительно, по усмотрению изготовителя (исполнителя, продавца), на государственных языках субъектов Российской Федерации и родных языках народов Российской Федерации.
Согласно статье 9 закона «О защите прав потребителей», изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, ее местонахождение (адрес) и режим работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске. Изготовитель (исполнитель, продавец) - индивидуальный предприниматель должен предоставить потребителю информацию о государственной регистрации и наименовании зарегистрировавшего его органа. Если вид деятельности, осуществляемый изготовителем (исполнителем, продавцом), подлежит лицензированию и/или исполнитель имеет государственную аккредитацию, потребителю должна быть предоставлена информация о номере лицензии и/или номере свидетельства о государственной аккредитации, сроках действия лицензии и/или указанного свидетельства, а также информация об органе, выдавшем лицензию и/или указанное свидетельство.
Если приобретаемый потребителем товар был в употреблении или в нем устранялся недостаток (недостатки), потребителю должна быть предоставлена информация об этом.
Нарушение требования о достоверности рекламной информации встречается в практике рекламной деятельности достаточно часто.
Реклама не должна побуждать собой потребителя к совершению действий преступного характера и различных правонарушений. Реклама не должна призывать к насилию и жестокости. Реклама не должна иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта.
Требование о безопасности рекламы по отношению к движению транспорта перешло в новом законе из разряда специальных (ранее оно было включено в статью 14 Закона «О рекламе» 1995 г. в категорию общих требований). Этот переход можно считать обоснованным и необходимым, поскольку ранее сходство с дорожными знаками часто можно было заметить в социальной рекламе, преследующей цели обратить внимание водителей на необходимость соблюдения правил дорожного движения. Кроме того, требование к безопасности наружной рекламы не охватывало все возможные случаи угрозы безопасности движения различных видов транспорта.
Требования безопасности рекламы в новом законе во многом соответствуют требованиям не злоупотреблять свободой массовой информации, установленным Законом Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. № 2124-I «О средствах массовой информации» (в редакции Федерального закона <#"justify">-товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации;
-наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров;
-взрывчатых веществ и материалов, за исключением пиротехнических изделий;
-органов и (или) тканей человека в качестве объектов купли-продажи;
-товаров, подлежащих государственной регистрации, в случае отсутствия такой регистрации;
-товаров, подлежащих обязательной сертификации или иному обязательному подтверждению соответствия требованиям технических регламентов, в случае отсутствия такой сертификации или подтверждения такого соответствия;
-товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
В целом данная статья приводит законодательство о рекламе в соответствие с Уголовным кодексом, Кодексом об административных правонарушениях, Федеральным законом от 8 января 1998 г. № 109-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» (в ред. от 01.03.2012 N 18-ФЗ) и другими законами.
ГЛАВА 2. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
2.1 Анализ соотношения между государственным контролем и саморегулированием участников рекламных отношений
В рекламе, как и в любой другой сфере предпринимательства, большое значение имеет определение рационального соотношения между государственным контролем и саморегулированием участников рекламных отношений. Мировой, да и собственный, отечественный опыт подтверждает возможность наличия здесь трех вариантов.
Во-первых, регулирование может производиться только государственными органами посредством издания общеобязательных нормативно-правовых актов. Сами участники рекламных отношений лишаются права опосредовать свою деятельность путем собственного нормотворчества.
Во-вторых, прямо противоположная ситуация, при которой рекламные отношения упорядочивают только их участники. Объединившись в организации по общественному регулированию рекламы, они вырабатывают правила, опосредующие рекламную деятельность, и добровольно принимают на себя обязательство соблюдать и исполнять их.
В-третьих, одновременно используются оба приведенных выше варианта, когда в регулировании рекламной деятельности существует своего рода разделение труда между органами государственной власти и организациями общественного самоуправления. Соответствующие нормативные акты и контрольные акции исходят от государства, но, кроме того, некоторые нормотворческие и контрольные функции выполняют сами организации самоуправления. Этот вариант, используемый в подавляющем большинстве государств, и внедрен в рекламную практику России.
Обязательное условие успешного осуществления государственного контроля - обладание контрольными органами достаточным объемом информации о состоянии и деятельности подконтрольных субъектов.
Данное условие последовательно воплощено в действующем законодательстве. В частности, рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители обязаны по требованию федеральных органов исполнительной власти (их территориальных органов), на которые возложен контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в установленный срок представлять достоверные документы, объяснения в устной или письменной форме, видео- и звукозаписи, а также иную информацию, необходимую для осуществления полномочий, предусмотренных Федеральным законом о рекламе.
В Федеральный закон "О рекламе" включено новое и весьма перспективное направление взаимодействия государственных органов, с одной стороны, и участников рекламных отношений - с другой, в достижении такого положения, при котором регулирующие рекламную деятельность социальные нормы неукоснительно проводились в жизнь по доброй воле, без всякого побуждения извне. Формой этого взаимодействия является договор, который придает отношениям между названными сторонами устойчивый характер, переводит их в русло постоянно действующих юридически обязательных для сторон связей. Федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществлять в пределах своей компетенции функции по защите прав потребителей и пресечению недобросовестной конкуренции, вправе заключать с рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями соглашения о соблюдении ими правил и обычаев рекламной практики.
Изучение нормативно-правовой основы рекламы свидетельствует о явной тенденции к строгой централизации государственного контроля, сосредоточению его главным образом в руках одного органа. Такая централизация представляется вполне целесообразной. Реклама не только новое, но и специфическое явление российской экономики. Она имеет свои отличительные признаки и регулируется особым набором нормативно-правовых актов, что требует от контролирующих инстанций не только компетентности, но и высокого профессионализма - глубокого знания рекламы как многообразного феномена рыночной экономики и умения применять знания на практике.
Юридической гарантией осуществления полномочий федеральных антимонопольных органов является предоставленное им право доступа к информации. Сотрудники любого из федеральных антимонопольных органов в целях выполнения возложенных на этот орган функций по контролю за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе имеют право беспрепятственного доступа ко всем необходимым документам и другим материалам рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей. Полученные ими сведения, составляющие коммерческую тайну, разглашению не подлежат. В случае разглашения таких сведений причиненные убытки подлежат возмещению федеральным антимонопольным органом в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Этот порядок установлен, в частности, гражданским, гражданским процессуальным и арбитражным процессуальным законодательством.
Особый правовой режим действует для получения сведений, составляющих государственную тайну. Сотрудники федеральных антимонопольных органов допускаются в организации, осуществляющие деятельность, связанную с использованием сведений, составляющих государственную тайну, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Отношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их рассекречиванием и защитой, регулируются законом «О государственной тайне».
По мере развития рекламной практики на передний план все более выступает деятельность федеральных антимонопольных органов по предупреждению, профилактике ненадлежащей рекламы, случаев отступления от рекламного законодательства вообще. Вред, причиненный подобными деяниями, деформирует нормальные рыночные отношения, подрывает свободу конкуренции, а запоздалое "размахивание кулаками после драки" - меры пресечения в виде направления участникам рекламных отношений предписаний о прекращении нарушений законодательства, решений об осуществлении контррекламы не всегда приводят к полному восстановлению нарушенных прав и интересов предпринимателей и других потребителей рекламы. В порядке профилактики работники федеральных антимонопольных органов проводят разъяснение отдельных норм и положений законодательства о рекламе в печати, по радио и телевидению, консультируют обратившихся к ним граждан и юридических лиц по конкретным ситуациям, сложившимся с реализацией этого законодательства, выступают на различных встречах (конференциях, семинарах, собраниях) с предпринимателями и другими гражданами. О росте авторитета законодательства в регулировании общественных отношений и правовой культуры людей, так или иначе связанных со сферой рекламы, свидетельствует тот факт, что из года в год увеличивается число граждан, рекламодателей, рекламопроизводителей и рекла-мораспространителей, других хозяйствующих субъектов, глав администраций субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, органов саморегулирования рекламной деятельности, общественных объединений потребителей и других, обращающихся с соответствующими запросами в федеральные антимонопольные органы.
Вторая группа - полномочия, реализацию которых федеральные антимонопольные органы завершают не сами, а через другие компетентные органы исполнительной и законодательной власти. Они направляют материалы о нарушениях законодательства Российской Федерации о рекламе в органы, выдавшие лицензию, для решения вопроса о приостановлении или о досрочном аннулировании лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности; направляет в органы прокуратуры, другие правоохранительные органы по подведомственности материалы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела по признакам преступлений в области рекламы.
В числе второй группы контрольных полномочий важное значение для предпринимательства имеет право федеральных антимонопольных органов предъявлять иски в суды и арбитражные суды в связи с нарушением рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе. Следует особо подчеркнуть, что федеральные антимонопольные органы могут предъявлять иски не только в интересах конкретных юридических и физических лиц, но и, что более эффективно, в интересах неопределенного круга лиц - потребителей рекламы. Велика также действенность права федеральных антимонопольных органов предъявлять иски в суды и арбитражные суды о признании недействительными сделок, связанных с ненадлежащей рекламой.
Содержание и направленность контрольной деятельности федеральных антимонопольных органов детерминирует конкретная историческая ситуация, которая складывается на товарных рынках России. Ко времени принятия и начала действия Федерального закона "О рекламе" положение на российском рынке рекламных услуг качественно изменилась. Место господствовавших рекламодателей - финансистов и страховщиков - заняли производители и продавцы товаров, хозяйствующие субъекты, удовлетворяющие медицинские, образовательные, туристические и тому подобные потребности людей.
В последние годы у нас в стране бурное развитие получило саморегулирование в области рекламы. Оно логически продолжило тенденции, проявившиеся на рынках других государств и мировом рынке рекламных услуг. Саморегулирование рекламной деятельности стало складываться 30-40 лет назад. Первые такие организации возникли в Великобритании, Нидерландах, Швейцарии. Примеру этих стран последовали и другие государства. В подавляющем большинстве стран Европы определились три основные задачи, которые решаются в рамках организаций саморегулирования рекламы: консультации рекомендательного характера до распространения рекламы; осуществляемый по собственной инициативе контроль после ее распространения; рассмотрение жалоб отдельных потребителей рекламы.
Международный опыт подтвердил достаточно высокую действенность саморегулирования рекламы как одного из способов повышения качества рекламной продукции и устранения недоброкачественной рекламы. Практика выработала базовый принцип саморегулирования - контроль делового оборота силами самих деловых кругов с целью поощрения корректного поведения и осуждения порочного поведения в предпринимательстве. Как правило, в органах саморегулирования зарубежных стран представлены все участники рекламного процесса - рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители, включая также представителей средств массовой информации.
Зарубежная практика засвидетельствовала и одно важное преимущество саморегулирования рекламы перед ее государственным регулированием. В отличие от консервативных и неповоротливых законодательных механизмов система саморегулирования продемонстрировала во многих странах возможность своевременно, гибко и с меньшими затратами регулировать отношения внутри рекламного сообщества и обеспечивать его взаимодействие с общественностью, потребителями и государством. Более того, в отличие от законодательства, саморегулирование предполагает добровольное следование не только букве, но и духу своих принципов.
Государственные органы и органы саморегулирования в области рекламы не действуют в автономном режиме, независимо друг от друга. Законодательные и исполнительные органы государственной власти привлекают органы саморегулирования к участию в разработке требований к рекламе, в том числе проектов законов и иных нормативных правовых актов. Федеральные антимонопольные органы вовлекают органы саморегулирования в свою работу по контролю за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе.
Органы саморегулирования правомочны также самостоятельно проводить независимую экспертизу рекламы на предмет установления ее соответствия требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе и направлять соответствующие рекомендации рекламодателям, рекламопроизводителям и рекламораспространителям.
Однако дело не ограничивается столь пассивной ролью органов самоуправления.
При удовлетворении иска в отношении неопределенного круга потребителей рекламы суд или арбитражный суд обязывает правонарушителя довести решение суда или арбитражного суда до сведения указанных потребителей через средства массовой информации или иным способом в установленный им срок.
2.2 Сущность разделения юридической ответственности между субъектами рекламной деятельности
Заслугой нового рекламного законодательства является четкое разделение юридической ответственности между участниками рекламных правоотношений - рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем, что не было сделано в прежних нормативно-правовых актах. Как следствие, органы государственного контроля и надзора за соблюдением рекламного законодательства были лишены возможности действенно обеспечивать законность в рекламной деятельности.
Теперь ответственность распределена следующим образом. Рекламодатель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части содержания информации, предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что указанное нарушение произошло по вине рекламопроизводителя или рекламораспространителя. Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части оформления, производства, подготовки рекламы. Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части, касающейся времени, места и средств размещения рекламы.
Приведенные положения позволяют в каждом конкретном случае правильно "разделить" ответственность между участниками рекламных правоотношений. Нередко претензии на ненадлежащую по содержанию рекламу заинтересованные лица, введенные в заблуждение такой рекламой, предъявляют к поместившим ее средствам массовой информации. Между тем ответственность должен нести автор содержания - рекламодатель, передавший соответствующие сведения средствам массовой информации. Установлено лишь одно исключение из этого правила - вина самих распространителей, например, исказивших полученную от рекламодателя информацию.
Нынешним законодательством предусмотрены три вида юридической ответственности за правонарушения в сфере рекламы: гражданско-правовая, административная и уголовная. В предпринимательстве наиболее эффективна гражданско-правовая ответственность. Любые юридические лица и граждане, права и интересы которых нарушены в результате ненадлежащей рекламы, могут обратиться в установленном порядке в суд, арбитражный суд с исками, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду; возмещении вреда, причиненного здоровью и имуществу; компенсации морального вреда; публичном опровержении ненадлежащей рекламы.
В Федеральном законе "О рекламе" особо подчеркнуто, что физическое или юридическое лицо, которому стало известно о производстве или о распространении рекламы, содержащей сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, может обратиться за защитой нарушенных прав соответственно в суд или в арбитражный суд в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, а также вправе требовать от рекламодателя опровержения такой рекламы тем же способом, каким она была распространена, если рекламодатель не выполняет это требование в добровольном порядке.
Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом. По действующему законодательству общая административная ответственность предусмотрена за ненадлежащую рекламу, или непредоставление в установленный срок сведений по требованию федерального антимонопольного органа. Установлены две меры общей административной ответственности: предупреждение и штраф до 200 минимальных размеров оплаты труда.
Специальными органами такой ответственности выступают ныне Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и его территориальные органы. Они вправе налагать штрафы на рекламодателей, рекламопроизводителей и рек-ламораспространителей за неисполнение в срок предписаний о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. При этом федеральным антимонопольным органам предоставлено право применять повышенную меру административной ответственности - штраф до 5000 минимальных размеров оплаты труд. Конкретный размер штрафа определяется в зависимости от вида правонарушения, степени вины правонарушителя и наступивших последствий.
Например: изучив материалы судебной практики дела № А53-18811/1,а именно: дело по заявлению прокурора Кашарского района Ростовской области к индивидуальному предпринимателю Омельченко Александру Сергеевичу, ИНН 611525694723, ОГРН 311617312600036 об установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка). В ходе выездной проверки было установленно, что индивидуальный предприниматель Омельченко А. С. разрещение не имеет, а согласно пункту 10 статьи 19 Федерального закона «О рекламе» установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В этой связи суд находит требование прокурора Кашарского района Ростовской области о привлечении ИП Омельченко А.С. к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, обоснованным. Поэтому суд решил привлечь индивидуального предпринимателя Омельченко Александра Сергеевича, к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа в размере 3 000 рублей.
Процедура прохождения дел в федеральных антимонопольных органах и сложна, и длительна. Начинается она с поступления заявлений от юридических и физических лиц, права и законные интересы которых нарушены. Инициатором процесса может выступить и сам федеральный антимонопольный орган в случае получения его должностными лицами от физических и юридических лиц, через средства массовой информации или иными способами сообщений, свидетельствующих о наличии признаков нарушения законодательства о рекламе.
Заявления юридических и физических лиц, чьи права и законные интересы нарушены, представляются в федеральный антимонопольный орган в письменной форме. В заявлении в обязательном порядке должны содержаться следующие сведения:
-наименование (фамилия, имя, отчество - для физических лиц) заявителя;
-место нахождения (место жительства - для физических лиц) заявителя;
-наименование рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя, действия которого содержат признаки нарушения законодательства о рекламе;
-описание фактов, свидетельствующих о признаках нарушения законодательства о рекламе;
-существо требований.
При отсутствии указанных сведений заявление к рассмотрению не принимается. К заявлению могут быть приложены дополнительные сведения: материалы, документы в подлинниках или надлежаще заверенных копиях, а также вещественные доказательства (в том числе видео- и звукозаписи), свидетельствующие о признаках нарушения законодательства о рекламе.
Заявление, поступившее в федеральный антимонопольный орган, рассматривается его руководителем или заместителем руководителя в месячный срок. При недостаточности или отсутствии дополнительных сведений, позволяющих определить наличие либо отсутствие признаков нарушения законодательства о рекламе, они могут быть затребованы у заявителя, а также у рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя. По результатам рассмотрения принимается одно из двух решений.
При неподтверждении сведений о признаках нарушения законодательства о рекламе в возбуждении производства по делу отказывается с указанием мотивов, о чем письменно информируется заявитель. Если же представленные в территориальное управление документы содержат признаки нарушения законодательства о рекламе, то решается вопрос о возбуждении производства по делу по признакам нарушения законодательства о рекламе и принятии его к рассмотрению федеральным антимонопольным органом.
Для рассмотрения каждого конкретного дела приказом руководителя федерального антимонопольного органа образуется комиссия. Председателем комиссии может быть лишь руководитель или заместитель руководителя, а членами - специалисты соответствующего федерального антимонопольного органа.
Председатель комиссии в пятидневный срок после издания приказа об образовании комиссии выносит определение о возбуждении производства по делу по признакам нарушения законодательства о рекламе, которое направляется всем лицам, привлеченным к участию в деле. В определении о возбуждении производства по делу указывается, какие необходимо истребовать дополнительные документы и материалы; определяются дата и место рассмотрения дела по существу; называются лица, которые привлекаются к участию в деле. Кроме заявителя в качестве сторон по делу участвуют рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель, в отношении которых возбуждено данное дело. К участию в деле привлекаются также иные заинтересованные лица. Ими выступают юридические и физические лица, на объем прав и обязанностей которых в отношении сторон может повлиять решение комиссии. К участию в деле могут привлекаться и органы саморегулирования в области рекламы.
Дела о нарушениях законодательства о рекламе рассматриваются комиссией в трехмесячный срок с момента вынесения определения о возбуждении производства по делу. В исключительных случаях по решению комиссии указанный срок может быть продлен, но не более чем на три месяца.
В ходе подготовки, рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства о рекламе, а также исполнения принятых комиссией решений и предписаний федеральный антимонопольный орган вправе: запрашивать от рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей необходимые материалы и документы для ознакомления, снятия копий и приобщения их к материалам дела; проводить собеседования с заявителем, а также с рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем, в отношении которых возбуждено дело; запрашивать письменные объяснения от рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей, а также их должностных лиц по существу дела; привлекать к участию в рассмотрении дела экспертов и специалистов.
До вынесения решения заявитель может изменить содержание своих требований либо отказаться от них. Рекламодатель, рекламопроизводитель или рекламораспространитель, на действия которого поступило заявление, может, в свою очередь, добровольно устранить нарушение законодательства о рекламе, о чем обязан незамедлительно письменно проинформировать федеральный антимонопольный орган и заявителя. Комиссия не принимает отказ от заявленных требований, если это противоречит закону или нарушает чьи-либо права и охраняемые законом интересы.
Рассмотрение дела по существу завершается вынесением решения, в котором излагаются обстоятельства дела, установленные комиссией, и выводы, к которым приходит комиссия. Решение принимается в отсутствие сторон и всех лиц, привлеченных к участию в деле, простым большинством голосов открытым голосованием. Копия мотивированного решения направляется сторонам и заинтересованным лицам в трехдневный срок со дня его составления.
Постановление о наложении штрафа на рекламодателя (рекламопроизводителя, рекламораспространителя) выносится в 15-дневный срок со дня истечения срока предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе. Постановление объявляется немедленно по окончании рассмотрения дела. Постановление направляется нарушителю в пятидневный срок с момента его вынесения.
Изложенную процедуру привлечения к административной ответственности за рекламные правонарушения вряд ли можно признать вполне удовлетворительной. Ее громоздкость и не оперативность позволяют виновным без особого труда обходить закон и продолжать противоправные деяния в сфере рекламы. До применения к ним установленных санкций дело доходит крайне редко. Однако в этом нельзя упрекнуть автора Порядка рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе - Государственный комитет РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур и его правопреемников - Государственный антимонопольный комитет РФ и Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства. Они действовали и действуют в полном соответствии с законами.
Федеральный закон "О рекламе" не устранил существенного порока, выявившегося в административной практике еще до его принятия: штраф может быть наложен не за само нарушение законодательства о рекламе, а только за неисполнение в срок предписаний о прекращении нарушения. Все время, пока дело готовится к рассмотрению, рассматривается и позднее в срок, отведенный для исполнения принятого по нему решения, а на это уходят многие месяцы, виновный может спокойно продолжать игнорирование законодательства о рекламе, выполнив адресованное ему решение лишь в "последний день". Потом "старое начинается сызнова": понесший "наказание" возобновляет нарушения законодательства о рекламе, за ними следуют проверки, разбирательства и ... все возвращается на "круги своя". Вполне обоснованно бывший Государственный антимонопольный комитет РФ выступил с предложением о внесении изменений в Федеральный закон "О рекламе", направленных на повышение эффективности административной ответственности.
Есть и еще один застарелый недостаток практики административной ответственности, укоренившийся еще в годы советской власти и перешедший по наследству к современной России, - неисполнение принимаемых решений о наложении штрафов, в результате чего правонарушители остаются безнаказанными. Сейчас законодательно введены процедуры, преодолевающие отмеченный недостаток. Если виновные не уплатят штраф добровольно, то его взыскание производится в судебном порядке.
Показательно, что законодатель во взыскании штрафа заинтересовывает субъекты Российской Федерации.
Сумма штрафа, уплаченная рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем согласно Федеральному закону "О рекламе", зачисляется в соответствующие бюджеты в следующем соотношении: 40% в федеральный бюджет; 60% - в бюджет субъекта Российской Федерации, на территории которого зарегистрированы юридическое лицо или индивидуальный предприниматель - рекламодатель, рекламопроизводитель или рекламораспространитель. Следует подчеркнуть, что уплата штрафа не освобождает названные лица от исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Тем не менее, акты федеральных антимонопольных органов способны оказывать существенное влияние на субъектов предпринимательской деятельности, включая их финансово-экономическое состояние. Одни только суммы штрафов могут достигать десятков миллионов рублей. Поэтому важное значение для предпринимателей имеет реализация юридических гарантий законности применяемых в отношении них мер, в частности права стороны по делу об административном правонарушении - рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя - обжаловать вынесенное в отношении нее решение (предписание).
Обжалование осуществляется в форме обращения упомянутых лиц в суд, арбитражный суд с заявлением о признании недействительным полностью или частично предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе, решения о полном или частичном приостановлении рекламы, а также об отмене или изменении постановления о наложении штрафа. Подача заявления не приостанавливает исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе, решения о полном или частичном приостановлении рекламы, постановления о наложении штрафа, если судом или арбитражным судом не будет вынесено определение о приостановлении исполнения названных актов федерального антимонопольного органа. Просьбу о приостановлении исполнения поименованных актов целесообразно излагать уже в самом заявлении, с которым предприниматель обращается в суд.
В сфере рекламы применяется и еще одна статья Уголовного кодекса РФ - 242. Она ввела уголовную ответственность в виде штрафа в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок за незаконное изготовление в целях распространения или рекламирования порнографических материалов или предметов.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В наше время реклама превратилась в сложную систему, увеличилось число используемых рекламой средств воздействия на человека: радио, телевидение, компьютерные сети. Но, как и в старые добрые времена, человечество по-прежнему делится на продавцов и покупателей. В рекламе прежде всего кровно заинтересован продавец. Другая сторона - хочет она того или нет, вынуждена ежедневно потреблять рекламную продукцию в неограниченном количестве. В связи с возросшим влиянием рекламы на современного человека, изготовители, а также распространители рекламы должны осознавать свою степень социальной ответственности перед потребителем.
В работе существует мнение, что реклама увеличивает преступность, так как более бедные слои населения стремятся к более обеспеченной жизни, и тем самым они переступают границу закона, она действует как лозунг в преступной среде. Поэтому, закон «О рекламе» должен развиваться вместе с развитием рекламных технологий.
Актуальность темы дипломного исследования правового регулирования и особенности рекламной деятельности в Российской Федерации определяется рядом факторов.
Во-первых, до недавнего времени каких-либо четких правовых требований к содержанию рекламы и правилам ее распространения в России фактически не существовало. Федеральный закон "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ изменил ситуацию. В этой связи вопросы, связанные с правовым регулированием рекламной деятельности, являются актуальными, особенно сейчас, когда потребитель все громче заявляет о своем праве на достоверную информацию о товарах, работах, услугах.
Во-вторых, развитие в России рыночных отношений, конкуренции по-новому ставит вопрос о месте и роли рекламы в жизни нашего общества. Отсутствие в течение длительного времени специального правового регулирования рекламной деятельности во многом способствовало появлению большого количества недостоверной рекламы, причинившей немало вреда потребителям. Таким образом, актуальность исследования вытекает из необходимости внимания к проблемам зашиты потребителей от недостоверной рекламной информации.
В-третьих, в целях создания эффективной системы правового регулирования рекламной деятельности в нашей стране, принимая во внимание практически полное отсутствие опыта и практики в этой сфере в России, актуальным и необходимым представляется изучение и анализ мирового опыта, в особенности законодательства и судебной практики развитых стран, где реклама является достаточно изученным социальным явлением. Это даст возможность избежать многих проблем, с которыми данные страны столкнулись в ходе их исторического развития, и, кроме того, позволит достаточно безболезненно адаптировать отечественное законодательство и правоприменительную практику к требованиям мировой экономики. Без развитой и стабильной правовой системы невозможно функционирование институтов рынка.
Отсюда можно сделать вывод, что в закон Российской Федерации «О рекламе» нужно внести некоторые моменты, а именно убрать рекламирование алкогольной продукции и табачных изделий, а также энергетических напитков, потому что эти продукты наносят вред здоровью человека. Сделать рекламу не назойливой и достоверной, так как в России люди привыкли верить рекламе, а их надежды зачастую не оправданы.
Есть большая надежда на то, что закон «О рекламе» будет и в дальнейшем совершенствоваться, чтобы оградить потребителей от негативного воздействия рекламы, в том числе и на неокрепшую психику подрастающего поколения.
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативные правовые акты
1.Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // Официальный текст Конституции РФ с внесенными в нее поправками опубликован в издания "Российская газета", № 7, 21.01.2009, "Собрание законодательства РФ", 26.01.2009, № 4 ст. 445, « Парламентская газета», № 4, 23-29.01.2009.
2.Федеральный закон «О рекламе» от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 07.06.2013г.) // "Российская газета", N 51, 15.03.2006, "Собрание законодательства РФ", 20.03.2006, N 12, ст. 1232.
3.Закон «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992 г. N 2300-I (ред. от 28.07.2012 г.) // Редакция документа от 09.01.1996 опубликована в изданиях "Собрание законодательства РФ", 15.01.1996, N 3, ст. 140, "Российская газета", N 8, 16.01.1996. Первоначальный текст документа опубликован в издании "Ведомости СНД и ВС РФ", 09.04.1992, N 15, ст. 766.
.Гражданский кодекс Российской Федерации. (Часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 11.02.2013) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.03.2013) // "Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301, "Российская газета", N 238-239, 08.12.1994.
.Гражданский кодекс Российской Федерации. (Часть вторая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 14.06.2012) // "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410, "Российская газета", N 23, 06.02.1996, N 24, 07.02.1996, N 25, 08.02.1996, N 27, 10.02.1996.
.Гражданский кодекс Российской Федерации. (Часть четвертая) от 18.12. 2006 № 230-ФЗ (ред. от 08.12.2011) // "Парламентская газета", N 214-215, 21.12.2006, "Российская газета", N 289, 22.12.2006, "Собрание законодательства РФ", 25.12.2006, N 52 (1 ч.), ст. 5496.
.Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (принят ГД ФС РФ 24.05.1996) (ред. от 05.04.2013) // "Собрание законодательства РФ",, 17.06.1996, № 25, ст. 2954.
.Закон РСФСР от 22.03.1991 №948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". //Ведомости СНД и ВС РСФСР, 18.04.1991,.№ 6, ст. 499, "Бюллетень нормативных актов", N 2-3, 1992.
.Кодекс Российской Федерации об Административных Правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 07.05.2012) (с изм. и доп., вступающими в силу с 19.05.2013) // "Российская газета", N 256, 31.12.2001, "Парламентская газета", N 2-5, 05.01.2002, "Собрание законодательства РФ", 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 1.
.Закон РФ от 27.12.1991 №2124-1 "О средствах массовой информации" (ред. от 05.04.2013). // "Российская газета", N 32, 08.02.1992, "Ведомости СНД и ВС РФ", 13.02.1992, N 7, ст. 300
.Закон РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" от 23 сентября 1992 г., № 3520 -1 (в ред. 24.12.2002, утратил силу с 01.01.2008) // "Российская газета",, № 228, 17.10.1992.
.Федеральный закон от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (ред. от 30.12.12) // Текст редакции от 07.01.1999 опубликован в издании "Российская газета", N 9, 19.01.1999. Первоначальный текст документа опубликован в изданиях "Собрание законодательства РФ", 27.11.1995, N 48, ст. 4553, "Российская газета", N 231, 29.11.1995.
.Федеральный Закон от 08 августа 2001 № 128 - ФЗ "О лицензировании Отдельных Видов Деятельности" (принят ГДФС РФ 13.07.2001) (ред. от 04.03.2013). // "Российская газета", N 97, 06.05.2011, "Собрание законодательства РФ", 09.05.2011, N 19, ст. 2716, "Парламентская газета", N 23, 13-19.05.2011.
.Консультант Плюс: Аналитический обзор от 4 июня 2013 года Федеральный закон от 07.05.2013 N 98-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рекламе" и отдельные законодательные акты Российской Федерации.
.Федеральный закон от 25.07.2002 № 114-ФЗ "О противодействии экстремисткой деятельности" (ред. От 25.12.2012). // "Собрание законодательства РФ", 29.07.2002, № 30, ст.3031, «Парламентская газета», № 142-143, 30.07.2002, «Российская газета», № 138-139, 30.07.2002.
.Федеральный закон от 01.06.13 № 53-ФЗ «О государственном языке Российской Федерации» (ред. От 18.07.2011). // «Собрание законодательства РФ», 29.07.2001, № 30, ст. 3031, «Парламентская газета», № 142-143, 30.07.2002, «Российская газета», № 138-139, 30.07.2002.
.Закон РФ от 21.07.1993 № 5485-1 (ред. От 08.11.2011) «О государственной тайне» (ред. 08.11.2011). //»Собрание законодательства РФ, 13.10.1997, № 41, стр. 8220-8235, «Российская газета», № 182, 21.09.1993, «Российские вести», № 189, 30.09.1993.
.Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. От 30.12.2012) «О защите конкуренции» (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2013). // «Российская газета», № 162, 27.07.2006, «Собрание законодательства РФ», 31.07.2006, № 31 (1 ч.), ст. 3434, «Парламентская газета», № 126-127, 03.08.2006.
Научная литература
19.Алашкин П. Все о рекламе и продвижении в Интернете. - М.: «Альпина Бизнес Букс», 2009. - 460 с.
20.Аркин П. А. Правовые основы рекламной деятельности. - СПб.: «Профиздат», 2010. - 450 с.
.Валовой Д. В. Рыночная экономика. - М.: «Право и экономика», 2009. - 360 с.
.Вальдман Ю.Я. Комментарий к Закону РФ "О рекламе". М.: «МарТ», 2012. - 325 с.
.Васильев Г. А. Основы рекламной деятельности. М.: «Литература плюс», 2010. - 430 с.
.Бабашкина А. М. Государственное регулирование национальной экономики. - М.: «Финансы и статистика», 2012. - 590 с.
.Бадалов Д. С., Василенкова И.И., Карташов Н.Н. Постатейный комментарий к Федеральному закону "О рекламе". - М.: «Статут», 2012. - 464 с.
.Богачева Н. М. Реклама, ее возникновение и некоторые сведения из истории развития. М.: «Наука», 2011. - 570 с.
.Головлева Е. Л. Основы рекламы. - М.: «Прогресс», 2008. - 468 с.
.Гольман И. А. Рекламное планирование. Рекламные технологии. Организация рекламной деятельности. - М.: «Гелла - Принт», 2012. - 378 с.
.Гольман И. А. Реклама плюс. Реклама минус. - М.: «Гелла - Принт», 2010. - 437 с.
.Горленко С. А., Григорьева Т. В., Лобач Б. А. и др. Правовая охрана интеллектуальной собственности М.: «Норма», 2010. - 328 с.
.Дейян А. Реклама. М.: «Тандем», 2011. - 300 с.
.Кузнецова Т. В. Реклама в России. - М.: «Интелтех», 2011. - 326 с.
.Мозер Клаус. Психология маркетинга и рекламы. - М.: «Гумманитарный центр», 2013. - 336 с.
.Пузыревский С. А. Правовое регулирование рекламной деятельности. И.: «Норма», 2012. - 418 с.
.Раджив Батра, Джон Дж. Маперс, Дэвид А. Аакер. Рекламный менеджмент. М.: «Приор-издат», 2009. - 300 с.