Особенности доказывания по искам контрафактной продукции

Особенности доказывания по искам контрафактной продукции

Введение

Противодействие распространению контрафактной продукции, то есть продукции с незаконным использованием интеллектуальной собственности, превращается сегодня в одну из актуальных и приоритетных проблем, решение которой рассматривают как важнейшую составляющую обеспечения экономической безопасности страны. Заполнение рынка в возрастающих масштабах контрафактными товарами, вытесняющими продукцию легальных производителей, по расчетам независимых экспертов, приводит к ежегодным общим потерям правообладателей и государства в сумме от 1 до 4 млрд. долл. США. Доля теневого рынка контрафактной и фальсифицированной продукции сегодня достигает 30 - 40% валового внутреннего продукта.

Наиболее распространенным инструментом, используемым для производства и реализации контрафактной продукции, становится преднамеренное незаконное использование товарных знаков, наименований мест происхождения товаров, объектов авторского и смежных прав. Законы, принятые в Российской Федерации в области интеллектуальной собственности, предусматривают развитую систему защитных мер для борьбы с контрафакцией, включающую как санкции прямого действия, содержащиеся в самих законах, так и отсылочные положения в отношении принятия мер ответственности в соответствующих кодексах РФ. Принципиально важным юридическим основанием для этого служат легальные определения в данных законах контрафактной продукции. Закон Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» относит к контрафактной продукции, как сами товары, так и этикетки и упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак, наименование места происхождения товаров или обозначения, сходные с ними до степени смешения (п. 2 ст. 4, п. 2 ст. 40). Закон также указывает и на возможные формы незаконного использования товарного знака, из которых для контрафактной продукции наиболее распространены размещение знака на товарах, этикетках, упаковке этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию России. Данный перечень контрафактных действий не является исчерпывающим. В соответствии с п. 3, 4 ст. 48 закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» контрафактными признаются экземпляры произведений и фонограмм, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских или смежных прав. В отношении программ для ЭВМ и баз данных в п. 2 ст. 17 закона Российской Федерации «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» дано похожее определение: контрафактными признаются экземпляры программ для ЭВМ или баз данных, изготовление или использование которых влечет за собой нарушение авторских прав.

Осуществление контрафактных действий в отношении товарных знаков, наименований мест происхождения товаров в соответствии с п. 1 ст. 46 Закона о товарных знаках, а в отношении авторских или смежных прав в соответствии с п. 1 ст. 48 Закона об авторском праве влечет за собой гражданскую, административную и уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Актуальность темы работы определяется тем, что данный вопрос до сих пор не получил достаточного освещения в юридической литературе. Таким образом, следует отметить, что данная проблема в целом представляет собой «белое пятно», она практически не исследована, хотя в последние годы и теория, и практика признают необходимость ее урегулирования.

Целью данной работы является формирование целостного представления об особенностях доказывания по искам контрафактной продукции. Достижение этой цели зависит от решения следующих задач:

. Определение понятия контрафакции, её правовая характеристика,

2. раскрытие содержания к подходам к классификации контрафактной продукции,

3. выявление особенностей доказывания в гражданском процессе.

Объект исследования - общественные отношения, возникающие в связи с использованием контрафакта.

Предмет исследования - положения доктрины, законодательства и судебной практики о защите прав в процессе их реализации.

Противодействие контрафактной продукции - достаточно сложная и многоплановая задача. В ее решении помимо правообладателей, чьи права нарушаются, задействованы правоохранительные органы, органы исполнительной власти, общественные организации, патентные поверенные. Однако конечный результат деятельности по пресечению контрафакции опирается на достаточность и четкость взаимосвязанных положений законодательных актов по правовой защите нарушаемых прав на объекты интеллектуальной собственности, наложение санкций за эти нарушения, адекватных причиненному ущербу. От того, насколько взаимосвязаны эти положения в различных законодательных актах, зависит успешная правоприменительная практика по пресечению контрафакции.

Контрафактщики успевают получить немалую прибыль прежде, чем их обнаружат и доведут судебные разбирательства до конца. Дело в том, что судебные разбирательства длятся довольно долго: если дело рассматривается в арбитражном суде, то после вынесения решения в первой инстанции можно подать апелляцию во вторую, затем кассационную жалобу в третью инстанцию, после чего остается Высший арбитражный суд. Очевидно, что хлопоты и издержки заставляют правообладателей взвешивать целесообразность этих разбирательств, вплоть до решения отступить перед «двойником», проведя собственный ребрендинг. Именно поэтому многие правообладатели переносят акцент борьбы против имитаций на их предупреждение. Выбирается стратегия правовой защиты упреждающего характера - регулярная деятельность по отслеживанию чужих заявок, подаваемых на регистрацию в Роспатент.

Методами исследования являются метод изучения научной литературы, нормативно-правовой документации по данной теме, метод изучения и обобщения отечественной и зарубежной практики, метод сравнения, синтеза.

1. Правовая характеристика контрафакции

.1 Понятие контрафакции, её правовая характеристика

Прежде всего, исследуем, что такое контрафакт (сокращение от «контрафактный»). Слово «контрафактный» произошло от французского contrefacon, что переводится как подделка, т.е. в буквальном смысле контрафакт - незаконный экземпляр.

Термин «контрафакция» в современном российском законодательстве стал употребляться с 1993 г. - с появлением Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». В п. 3 ст. 48 названного Закона давалось понятие контрафактного экземпляра: «Контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав». Очевидно, что такое понятие контрафакции является слишком узким. Контрафактными могут быть также, например, экземпляры видеозаписей и телевизионных передач. К этим объектам также должен применяться термин «контрафактный экземпляр».

В одном из юридических словарей дается следующее определение контрафакции: «использование отдельными фирмами на своих товарных знаках обозначений, помещаемых на популярных товарах других фирм в целях недобросовестной конкуренции и введения в заблуждение покупателя». Как видно из определения, речь идет о незаконном использовании товарного знака. Очевидно, что такое определение является неполным и не удовлетворяет потребностям практики. В юридической энциклопедии дается похожее по своей сути определение: «контрафакция - незаконное использование товарного знака или знака обслуживания».

Подробно о контрафактных экземплярах произведений сказано в п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.06.2006 №15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» (далее - Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19.06.2006 №15). В частности, контрафактными могут признаваться и законно изготовленные экземпляры в том случае, если их использование происходит с нарушением авторского права (например, нарушены условия договора, заключенного с правообладателем).

Позднее в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 №14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» (далее - Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 №14) было определено, что под экземпляром произведения понимается его копия, изготовленная в любой материальной форме, в том числе в виде информации на машиночитаемом носителе (в частности, CD- и DVD-диске).

Еще одной категорией контрафактных экземпляров произведений являются те, в которых одновременно с «законными» объектами авторского права используются и «незаконные». Например, в каталоге несколько эскизов опубликованы с согласия правообладателя, а часть - без такового. Подобные экземпляры перестают быть контрафактными при удалении из них неправомерно используемых произведений.

Следовательно, когда предприниматель без согласия правообладателя и выплаты ему вознаграждения изготавливает, распространяет или использует экземпляры охраняемых произведений и при этом данные действия не подпадают под указанные далее законные случаи их свободного использования, то такие экземпляры будут признаны контрафактными.

За нарушение авторских прав действующее законодательство предусматривает наступление административной, уголовной и гражданско-правовой ответственности.

Первым и основополагающим источником авторского права является Конституция РФ. Статья 44 Конституции РФ гарантирует каждому свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Порядок осуществления прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальных прав) определяет гражданское законодательство, которое состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов.

С 1 января 1995 г. на территории России вступила в силу первая часть ГК РФ, а еще раньше - с 1994 г. - начался процесс подготовки кодифицированного законодательства об интеллектуальной собственности. В июне 2005 г. была начата работа над проектом четвертой части ГК РФ, которая была призвана объединить в себе нормы, посвященные правам на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Она была принята 24 ноября 2006 г., вступила в силу с 1 января 2008 г. и действует на территории России по сей день. Часть четвертая ГК РФ включает весь массив ранее действующего законодательства в области интеллектуальной собственности, в том числе нормы авторского права.

Существенное значение для правоотношений в рассматриваемой сфере имеют нормы международного права. В настоящее время Россия является участницей следующих международных договоров: Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности; Бернской конвенции; Всемирной конвенции об авторском праве; Соглашения о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав; Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм.

На парламентских слушаниях в Государственной Думе Федерального Собрания РФ в феврале 2006 г. были внесены предложения о выработке универсальной модели в отношении перечня контрафактной продукции, чтобы он был расширен и включал в себя:

экземпляры произведения или фонограммы, изготовление и распространение которых влечет за собой нарушение законодательства об авторском праве либо нарушение существенных условий договора о передаче исключительных прав, либо содержащих наряду с правомерно используемыми объектами авторского права и смежных прав неправомерно используемые и воспроизведенные;

экземпляры продукции, содержащие изобретения, полезные модели и промышленные образцы, селекционные достижения, находящиеся в обороте (от производства до использования) с нарушением прав и законных интересов патентообладателя, требований патентного законодательства, законодательства о селекционных достижениях либо существенных условий лицензионного договора;

средства индивидуализации товаров (услуг) (товарный знак, знак обслуживания, фирменное наименование, доменное имя и т.д.), их производителей и юридических лиц, находящиеся в обороте (от производства до использования) с нарушением прав и законных интересов правообладателя, требований законодательства либо существенных условий лицензионного договора;

экземпляры продукции, содержащие ноу-хау, полученные в результате неправомерного разглашения, завладения и использования ноу-хау с нарушением прав и законных интересов правообладателя, требований Федерального закона от 26.07.2004 №98-ФЗ «О коммерческой тайне».

Была учтена и другая аргументация. Поскольку имущественные права на произведения сохраняются в течение 70 лет после смерти автора, продукция, выпущенная с нарушением требований закона или условий договора в этот период, будет контрафактной. Учитывая же, что право авторства, право на имя, право на защиту репутации являются личными неимущественным правами и на требования о защите этих прав в соответствии со ст. 208 ГК РФ исковая давность не распространяется, то любая продукция, выпушенная с нарушением указанных прав и норм закона, может быть признана судом контрафактной.

Из различных вариантов таких изменений (в том числе регистрации авторских прав) законодатель избрал ограничение применения института контрафакта только к нарушениям исключительных имущественных прав (с установлением ограничения предельного срока применения института контрафакта предельным сроком действия исключительного права).

Таким образом, необходимыми условиями применения правового института контрафакта в России с 1 января 2008 г. являются:

наличие охраняемого результата интеллектуальной деятельности или приравненного к нему средства индивидуализации с обязательным:

а) закреплением права на эти объекты и определением их режима правовой охраны;

б) распределением права на эти объекты и идентификацией субъектов данных прав с определением их правового статуса;

наличие материальных носителей, в которых выражен результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации с нарушением исключительного права на такой результат или на такое средство, а также наличие оборудования, прочих устройств и материалов, главным образом используемых или предназначенных для совершения нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации;

наличие судебного решения с установлением круга контрафактной продукции, содержащей охраняемый результат интеллектуальной деятельности или приравненное к нему средство индивидуализации, изготовленной или находящейся в обороте с нарушением исключительных прав на данные объекты интеллектуальной собственности субъектов данных прав.

Отсутствие любого из перечисленных условий исключает возможность применения правового института и правового режима контрафакта для защиты правообладателей интеллектуальных прав.

Формальное законодательное расширение области применения института контрафакта отнюдь не означает автоматического улучшения состояния дел, в том числе при защите патентных прав и прав на секреты производства (ноу-хау). Поскольку сегодня изначально права на абсолютное большинство результатов интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере не закрепляется, то значит, не появляется интеллектуальная собственность, а, следовательно, не нарушаются исключительные права на такие технологии и формально нет контрафакта.

Итак, условиями применения правового института контрафакта является: во-первых, наличие охраняемого результата интеллектуальной деятельности; во-вторых, наличие материальных носителей; в-третьих, наличие судебного решения с установлением круга контрафактной продукции.

1.2. Современные подходы к классификации контрафактной продукции

Контрафакт включает в себя качественно разнородные элементы, в разной степени затрагивающие интересы потребителей и правообладателей и предполагающие различные меры борьбы. Классификация контрафактной продукции представлена рисунке 1.

Подделка - продукция, выпущенная с неправомочным размещением на ней (подделкой) товарных фирменных знаков в целях введения потребителей в заблуждение

Объекты контрафакта

Контрафактная продукция

1.товары, продаваемые на территории РФ;

2.товары, не связанные со сложной технологией изготовления и упаковки;

.товары, не требующие уникальных или дефицитных обязательных ингредиентов

Товар-имитатор - продукция, выпущенная с копированием или стилевым заимствованием отдельных элементов товарных фирменных знаков

1.товары, не ввозимые официальными дилерами и не производимые в РФ;

2.товары, продающиеся со скидками в других странах;

.товары, не относящиеся к акцизным товарам;

.не скоропортящиеся товары.

Серый (параллельный импорт) - это не санкционированные правообладателями поставки оригинальной продукции в ту или иную страну

Подделка - это продукция, выпущенная с неправомочным размещением на ней поддельных фирменных знаков в целях введения потребителей в заблуждение. Качество и цена контрафактной продукции могут варьироваться как в сторону повышения, так и в сторону понижения, но неизменным остается незаконное использование товарного знака, принадлежащего тому или иному правообладателю.

Подделки чаще поражают рынки повседневных, массовых товаров, где легко затеряться среди изобилия продуктов и множества компаний. Подделывают тот продукт, который уже завоевал рынок и имеет высокую лояльность потребителей. Самые известные бренды содержат наибольший соблазн для контрафактного дублирования. Индикаторами контрафакта является цена, качество и место реализации. Каналами сбыта контрафактной продукции являются открытые рынки, Интернет-магазины, уличная торговля с рук, маленькие магазинчики, киоски, ярмарки, аптеки и магазины, не входящие в состав сетей и расположенные в отдаленных районах. При этом география реализации контрафакта может быть различной: подделки одних брендов сосредоточены в дальних регионах, других - представлены в столице. В первом случае минимизируют риск, во втором - максимизируют оборот, ориентируясь на города с высоким уровнем потребления.

При высоком качестве контрафакта обычно устанавливается сопоставимая цена. Высокая цена служит косвенным доказательством оригинальности продукта. При этом даже продавцы контрафакта, не говоря уже о потребителях, могут не догадываться о его природе. Цены на оригинал и контрафакт будут одинаковы и в том случае, если при реализации используется тактика «миксования», т.е. смешения этих товаров. Например, для маскировки можно закупить небольшую партию настоящей продукции, реализовать ее, а потом под прикрытием документов на оригинальную продукцию продвигать в торговую сеть подделку. Явно заниженная цена, должна являться индикатором для менеджеров, в обязанности которых входит выявление контрафакта. Низкие цены на подделки обусловлены отсутствием затрат на рекламу, на сертификацию, на налоги, а также по ряду товаров на современное оборудование. В случае явно низкой цены некорректно говорить об обмане потребителя. Как правило, покупая дешевую подделку, покупатель сознательно предпочитает сигнальную функцию бренда его потребительским качествам.

Анализ сложившейся ситуации показал, что параллельный импорт сдерживается следующими мерами.

. По ряду товаров правообладатели устанавливают для России «щадящие», т.е. относительно низкие цены. Учитывая, с одной стороны, относительно невысокие доходы россиян по сравнению с европейским уровнем и, с другой стороны, привлекательность российского рынка и желание его освоить как стратегическую цель правообладателей, на многие товары для России устанавливаются цены ниже, чем в Европе. Относительно низкими ценами россиян «приучают» к брендовым товарам. Но эти цены доступны только для официальных дилеров, работающих на российский рынок. Серый же импортер, делающий закупки за рубежом, оказывается в невыгодных условиях. Например, борьба с курением в Европе подтолкнула табачные компании к активизации освоения российского рынка, что выразилось в льготных ценах на сигареты в России по сравнению с западным рынком. Этот ценовой перепад защищает от серого импорта российский табачный рынок лучше любых правоохранительных действий. Но если цены на российском табачном рынке начнут расти, потоки серого импорта направятся в Россию.

. Правообладатели пытаются синхронизировать график скидок, а также наладить строгий учет продаж на внутреннем рынке, когда любая неожиданная крупная закупка привлекает внимание.

. Использование чисто технических средств борьбы с серым импортом. В бой идут специфические для России формы упаковок, флаконов и пр. Например, два известных бренда стали делать упаковку для электрических батареек, импортируемых в Россию, отличную от тех, что используется во всем мире.

. Сами официальные дистрибьюторы выходят на серых импортеров, проводя фактически самостоятельные расследования. Далее возможны варианты:

- передача дел в правоохранительные органы;

- собственные попытки прекратить деятельность серых импортеров при помощи криминальных структур;

предложения взаимовыгодного сотрудничества на легальной основе.

. Государство усиливает борьбу с серым импортом. Лидером этой борьбы является Федеральная таможенная служба (ФТС). Задержав партию серого импорта, таможня информирует правообладателя, и тот может стать инициатором возбуждения административного или даже уголовного дела против серого импортера. Правда, до недавнего времени это было возможно лишь по отношению к товарным знакам, внесенным в реестр объектов интеллектуальной собственности ФТС.

В 2008 г. таможенная служба РФ резко активизировала фронт борьбы с серым импортом. Практически все товарные знаки, реализуемые в России, оказались вовлечены в эту схему. Федеральная таможенная служба РФ получила право возбуждать дела по собственной инициативе, не дожидаясь заявления со стороны правообладателя. Суды все чаще признавали за серым импортом противоправное действие, что делало труд таможенников не напрасным, а бизнес серых импортеров более рискованным. В результате вышеперечисленных мер практически все участники рынка, представляющие разные товарные группы, говорят об уменьшении в последние годы объема серого импорта. Таким образом, можно сделать вывод о существенной роли Федеральной таможенной службы в борьбе и пресечении ввоза на территорию РФ фальсифицированной и контрафактной продукции, что способствует защите авторских прав и экономических интересов товаропроизводителей и защите прав потребителей на приобретение качественной и безопасной продукции.

Товар-имитатор - продукция, выпущенная с копированием или стилевым заимствованием отдельных элементов товарных фирменных знаков. Иными словами, делается другой продукт, но очень похожий по названию и внешнему оформлению на известный бренд, что может ввести потребителя в заблуждение. На языке юристов это называется «сходством до степени смешения». Например, есть лаки для волос «Taff» и «Taft», а наряду со знаменитой маркой «Nivea» можно встретить косметическую продукцию товарного знака «Livea» с характерным синим фоном и белыми буквами. Соблазн использовать чужую популярность для подъема собственных продаж столь велик, что на этот путь могут встать как совершенно незнакомые правообладателю предприятия, так и его деловые партнеры. Они ввязываются в тяжбу за обладание известным товарным знаком. Бывшие партнеры, причастные к производству, пытаются оспорить собственность на популярный бренд. Обычным исходом такой ситуации является ликвидация товарного знака, имитирующего популярный бренд. Достигается это либо путем судебных разбирательств (через арбитраж или Палату по патентным спорам), либо внесудебными увещеваниями. Разбирательства облегчаются тем, что в правоприменительной практике сложилась традиция принимать в качестве доказательства данные социологических опросов, заключения специалистов в области графики и лингвистики. К примеру, в 2006 г. арбитражный суд Ростовской области запретил некоему торговому комплексу использовать в оформлении обозначение «Мегацентр», которое было сходным до степени смешения с товарным знаком «Мега», который использует «ИКЕА». В данном деле в качестве доказательства приводились заключения специалистов в области дизайна и графики, а также результаты социологического опроса на предмет схожести обозначений «Мега» и «Мегацентр».

2. Особенности доказывания по искам контрафактной продукции

.1 Понятие судебного доказывания и судебных доказательств в гражданском процессе

Доказывание - это деятельность по установлению обстоятельств дела с помощью судебных доказательств. Она представляет собой часть всей процессуальной деятельности при рассмотрении конкретного дела. Доказывание включает в себя действия по представлению, собиранию и исследованию доказательств, а также их оценку.

Представляют доказательства стороны и другие участвующие в деле лица. Их право представлять доказательства установлено ст. 35 и 57 ГПК и относится к числу важнейших процессуальных прав. Способ представления доказательств зависит от того, о каком именно доказательстве идет речь. В отношении свидетельских показаний указывается, какие свидетели могут подтвердить те или иные обстоятельства, и заявляется ходатайство об их вызове. Письменные и вещественные доказательства непосредственно передаются суду. Если же они находятся у других лиц, то можно заявить ходатайство об их истребовании судом. Собирает доказательства суд. Он принимает доказательства, представленные сторонами, и по их ходатайству направляет вызовы свидетелям, запросы с требованием представить письменные или вещественные доказательства лицам, у которых эти доказательства находятся. Если представленных сторонами доказательств недостаточно, суд может предложить или представить дополнительные доказательства. По делам, возникающим из публичных правоотношений, суд может истребовать доказательства по своей инициативе, если это необходимо для правильного разрешения дела. Для получения заключения эксперта суд выносит определение о назначении экспертизы.

Собирание доказательств начинается с момента принятия искового заявления, проводится во время подготовки дела к судебному разбирательству и должно быть закончено к судебному заседанию. Однако закон допускает возможность собирания доказательств и после этого. Уже во время судебного заседания могут заявляться ходатайства об исследовании новых доказательств, и суд может предложить сторонам представить дополнительные доказательства, если это необходимо для выяснения действительных обстоятельств дела. Доказательства собираются также с помощью судебных поручений и при применении института обеспечения доказательств (ст. 62 ГПК РФ).

В случае необходимости собирания доказательств в другом городе или районе суд, рассматривающий дело, поручает соответствующему суду выполнить определенные процессуальные действия (ст. 62 ГПК). Выполняется судебное поручение в судебном заседании соответствующего суда с соблюдением всех процессуальных правил. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания, однако их неявка не является препятствием к выполнению поручения. Протоколы и все собранные при выполнении поручения материалы немедленно пересылаются в суд, рассматривающий дело (ст. 63 ГПК).

.2 Особенности доказывания в гражданском процессе

В гражданском процессе доказывание определяется общими принципами судебного процесса - состязательностью и непосредственностью и др., все стадии которого строго детализированы. Все без исключения действия суда и лиц, участвующих в деле по собиранию, исследованию и оценке доказательств подчинены процессуальным правилам. Особое место среди них занимают правила доказывания, в которые входят: относимость и допустимость доказательств, разделение обязанностей по доказыванию.

Суд в соответствии с относимостью суд может принимать только те доказательства, которые относятся к делу, то есть, связаны с искомыми фактами. Это правило напрямую связано с предметом доказывания. Сюда включаются только те факты, основываясь на которых можно разрешить спор или установить искомый факт. Например, если по иску о лишении родительских прав должны исследоваться особенности личности и поведение сторон, то в случае с иском по взысканию долга анализ особенностей личности не нужен. Полнота фактов позволяет не допустить ошибки при обосновании судебного решения. Задача суда выявить наиболее непосредственно и близко связанные с искомыми фактами средства доказывания, при условии, что их количество даст достаточно оснований для достоверного установления этих фактов. Относимость доказательств суд определяет на основании своего убеждения, в основе которого лежит анализ всех материалов дела. Допустимость доказательств означает, что все обстоятельства дела должны быть подтверждены только средствами доказывания и ничем иным. Допустимость связана с законодательно определенными формами сделок и наступившими последствиями несоблюдения их условий. Допустимость по сравнению с относимостью имеет более узкий характер. Относимость рассматривает не только фактические данные, но и средства доказывания и в силу этого становится общим правилом, а допустимость - специфическим дополнением к нему. Например, доказательство может иметь отношение к делу, например, при передаче денег в долг присутствовал свидетель, но он не имеет права участвовать в процессе, так как суд признает только письменные доказательства займа.

Обязанности по доказыванию по гражданскому процессу основаны на презумпции неответственности и возлагаются на сторону, которая выдвигает требование. Если истец не представит доказательства, подтверждающие его требования, а попытки их добыть судом не увенчались успехом, то в иске будет отказано. Исследуются доказательства в судебном заседании с соблюдением принципов гласности, устности, непосредственности, непрерывности, состязательности.

В судебном заседании заслушиваются объяснения сторон, допрашиваются свидетели, оглашаются заключения экспертов. Им могут задаваться вопросы, может быть также предложено внести необходимые уточнения или дополнения. Письменные доказательства оглашаются, вещественные доказательства - осматриваются, аудио- и видеозаписи прослушиваются и просматриваются.

Статья 35 ГПК предоставляет всем лицам, заинтересованным в деле, право участвовать в исследовании доказательств. Поэтому они также имеют право задавать вопросы, требовать вторичного допроса свидетеля, осматривать вещи и документы, требовать внесения в протокол полученных при этом данных и т.п. Если отдельные доказательства собирались в порядке судебного поручения либо путем обеспечения доказательств, протоколы и другие собранные материалы должны быть оглашены и рассмотрены в судебном заседании. В тех случаях, когда письменные или вещественные доказательства не могут быть доставлены в суд или доставка их затруднительна, они осматриваются и исследуются по месту их нахождения (ст. 58 и 184 ГПК).

Осмотр на месте - процессуальное действие. Он проводится судом с извещением всех лиц, участвующих в деле, о времени и месте осмотра. В необходимых случаях вызываются также эксперты, свидетели, специалисты. Результаты осмотра заносятся в протокол. К протоколу могут быть приложены составленные при осмотре планы, чертежи, снимки, схемы. Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела (ст. 55 ГПК РФ). Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов. Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.

.3 Контрафакт - практика и ошибки

Закрепление в Конституции РФ (ст. 46) и дальнейшая реализация в нормах АПК РФ (ст. 197÷201) и ГПК РФ принципа судебной защиты от незаконных действий должностных лиц и органов государственной власти не означает автоматического устранения допущенных нарушений и восстановления прав граждан и организаций. Анализ судебной практики по вопросам оспаривания действий должностных лиц и органов государственной власти показывает - в основном судами рассматриваются заявления о признании незаконными действий судебных приставов-исполнителей, должностных лиц налоговых и таможенных органов. Одной из категорий споров, которые также представляют интерес, являются споры по правомерности действий должностных лиц органов государственной власти, выражающихся в аресте и / или изъятии продукции, содержащей результаты интеллектуальной деятельности (РИД) и приравненные к ним средства индивидуализации, а также составлением протокола и привлечением к административной ответственности: так называемая - «борьба с контрафактом».

Вопросы правомерности действий должностных лиц органов государственной власти необходимо рассматривать параллельно с вопросами о том: что является контрафактной продукцией; основания для ее признания таковой; какой существует порядок ареста и изъятия контрафактной продукции; какой объем полномочий предоставлен органам государственной власти по борьбе с вводом в гражданский оборот контрафактной продукции. В нормативных актах не содержится точного определения контрафактности. Что необходимо понимать под контрафактными объектами, законодатель устанавливает непосредственно в отношении конкретного РИД. Например, контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав; экземпляры программы для ЭВМ или базы данных, изготовление или использование которых влечет за собой нарушение авторских прав. Также являются контрафактными товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение. Полномочия по пресечению оборота контрафактной продукции предоставлены соответствующим органам государственной власти. К данным органам можно отнести органы внутренних дел, таможенные органы, а также федеральную службу по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека.

Одним из самых распространенных способов «борьбы с контрафактной продукцией» является ее арест и изъятие. Законодателем предоставлено право производить арест товаров, изъятие вещей, являющихся орудиями совершения или предметом совершения административного правонарушения. Однако, предоставление государственным органам полномочий по аресту, изъятию контрафактной продукции и составлению протоколов об административном правонарушении не дает оснований говорить об абсолютной правомерности их действий и не освобождает их от ответственности за причиненный вред и убытки. В большинстве своем, основанием для принятия решения об изъятии товаров с признаками контрафактности, является сомнение в правомерности их выпуска в гражданский оборот. Вместе с тем, одного «сомнения» недостаточно для того, чтобы признать имел ли место факт распространения контрафактной продукции. В этих целях необходимо доказать, что объект в отношении которого истребуется правовая охрана - в данном случае конфискация контрафактной продукции - подлежит правовой охране.

Доказательством того, что лицо правомерно использует интеллектуальная собственность и приравненные к ним средства индивидуализации, являются установленные законом и иными нормативными правовыми актами документы.

В соответствии с ГК РФ к документам, подтверждающим наличие прав на использование интеллектуальной собственности, относят: патенты и свидетельства о регистрации средств индивидуализации; договоры об отчуждении исключительного права на интеллектуальную собственность и средства индивидуализации; договор об уступке патента, договор об уступке средства индивидуализации, лицензионный договор, договор коммерческой концессии. В гражданских правоотношениях, например, при страховании прав на объекты авторского права в соответствии с требованиями стандартов серии «Интеллектуальная собственность и инновации» используют сертификаты соответствия, оформленные, по правилам систем сертификации СДС ОИС (государственный регистрационный №РОСС RU.Ж157.04АД00) или ССБТ МЕКАС (государственный регистрационный №РОСС RU.0001.04БД00). также сертификат соответствия может быть использован в налоговой, судебной, таможенной практике и для профилактики административных правонарушений.

В случае обращения к таможенным органам в порядке ст. 393 ТК РФ с заявлением о признании мер, связанных с выпуском товаров, правообладатель может предоставить не только договоры о передаче прав на использование объекта авторского права, но и экспертные заключения или сертификаты признания интеллектуальной собственности с приложением отчетов об оценке соответствия результатов интеллектуальной, научно-технической, селекционной деятельности. В этой связи, рассматривая вопросы обоснованности принятия органами государственной власти решения об аресте, изъятии или иного ограничения продукции, содержащей РИД, следует исходить из того, что в отдельных случаях перечень документов, которые могут подтвердить или опровергнуть наличие права на интеллектуальную собственность, не является исчерпывающим и «корректным».

Разрешая споры по вопросам нарушения прав правообладателя и распространения контрафактной продукции, судами подробно исследуется вопрос - какими правами обладает истец и в отношении какой объективно существующей интеллектуальной собственности данные права существуют. Так, при рассмотрении президиумом ВАС РФ (Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 №1197/05 по делу №А40-56185/04-5-446) спора о взыскании компенсации за нарушение имущественных прав по использованию текстов песен судом установлено, что нарушение исключительных прав выразилось, по мнению истца, в распространении компакт-дисков с песнями, где использованы спорные тексты песен. Истец в силу авторских договоров и приложений к ним является правообладателем литературных текстов песен - объектов авторского права, которые существовали в форме звукозаписи. Вместе с тем, из материалов дела следовало, что ответчик распространял компакт-диски, а именно экземпляры фонограмм - звуковую запись музыкальных произведений со спорными текстами (объекты смежного права).

В этой связи истец не доказал нарушение его исключительных прав на использование произведений - литературных текстов песен, так как для подтверждения факта распространения контрафактной продукции необходимо установить наличие соответствующих разрешений авторов (правообладателей) на осуществление звукозаписи. Производитель фонограмм осуществляет свои права в пределах прав, полученных по договору с исполнителем и автором, записанного на фонограмме произведения. Кроме того, у лица, которое взяло на себя инициативу и ответственность за первую звукозапись исполнения, т.е. у изготовителя (производителя) фонограмм возникает исключительное право на ее использование, в т.ч. право распространять экземпляры фонограмм. Следующим ключевым моментом в установлении факта нарушения прав правообладателя является получение ответов на вопросы - является ли спорный объект - интеллектуальной собственностью и с какими видовыми признакам ему предоставляется правовая охрана.

К примеру, суд устанавливает необходимость исследования вопроса об охраноспособности спорных объектов, их видовой принадлежности и отсутствию признаков идеи, принципов, методов, способов, системы, концепции - данные примеры свидетельствуют, что основные проблемы с подтверждением прав правообладателя и доказыванию факта распространения контрафактной продукции возникает в отношении объектов авторского права. Когда речь идет о контрафактной продукции, где используются средства индивидуализации - процедура доказывания факта нарушения прав достаточно проста, и, в большинстве своем, единственный довод, который нарушители выдвигают против предъявленных им требований, заключается в том, что в их действиях отсутствовала виновность, т.е. нарушитель не знал, что распространяемая им продукция является контрафактной. Однако, позиция законодателя и судебных инстанции по этому вопросу едина.

Если речь идет о средствах индивидуализации, то никто не может использовать охраняемый в РФ товарный знак без разрешения правообладателя. Предложение к его продаже является элементом введения товара в хозяйственный оборот и, следовательно, представляет собой самостоятельное нарушение прав владельца, например, товарного знака. Данные обстоятельства в полной мере дают основания для обращения в административный орган с заявлением о привлечении нарушителя к административной ответственности (постановление кассационной инстанции ФАС Дальневосточного округа от 06.09.2006 по делу №Ф03-А51/06-2/2879).

Подводя итоги сказанному, следует еще раз подчеркнуть - для признания судом факта распространения контрафактной продукции необходимо не только подтвердить факт нарушения исключительных прав правообладателя на использование спорного объекта, но и доказать, что спорные объекты подлежат правовой охране. Однако, даже при получении подтверждений наличия всех вышеперечисленных обстоятельств, правоохранительные органы, реализуя предоставленные им властные полномочия, допускают нарушения законодательства.

Судебная практика свидетельствует о том, что со стороны уполномоченных должностных лиц допускается нарушение как норм процессуального, так и норм материального права. Среди нарушений норм процессуального права можно выделить такие как: ненадлежащее извещение о времени и месте составления протокола об административном правонарушении (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.09.2006 №А43-8883/2006-9-06), не соблюдение порядка и сроков привлечения к административной ответственности, порядка составления протоколов, не соблюдение требований по составлению документов об аресте и изъятии товаров. В частности, не составляют опись изъятых дисков, видеокассет, с указанием индивидуальных признаков (ст. 27.10, ст. 27.14 КоАП РФ). Помимо этого - и самое главное - при дальнейшем рассмотрении дела в суде уполномоченные органы и должностные лица не могут предоставить документы, подтверждающие, что изъятая ими продукция является контрафактной.

Например, постановлением кассационной инстанции ФАС Восточно-Сибирского округа отказано Красноярской таможне в удовлетворении заявления о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 14.10 Кодекса РФ об административных правонарушениях, так как в соответствии со ст. 4.5 КоАП РФ постановление по делу о административном правонарушении не может быть вынесено по истечение двух месяцев со дня совершения административного проступка. Истечение сроков исковой давности привлечения к административной ответственности является одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении (ст. 24.15 КоАП РФ). Указание в акте изъятия без идентификационных признаков общего количества изъятых дисков не будет являться доказательством тождественности обследуемых в ходе технической экспертизы и изъятых компакт-дисков, контрафактности изъятых дисков и может послужить основанием для принятия судом решения возврата изъятых государственными органами товаров.

Нарушение должностными лицами требований законодательства является основанием для обращения потерпевших в суд с соответствующим требованием, например, признание незаконными действий, возмещение причиненного вреда, убытков. Однако, при избрании соответствующего способа защиты нарушенных прав заявители игнорируют следующие положения закона. При избрании такого способа защиты как истребование имущества из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК РФ) необходимо учитывать, что право истребования принадлежит лицу, подтвердившему свои права на имущество, а также доказавшему незаконность нахождения спорного имущества у других лиц. В свою очередь применение уполномоченными на то органами или должностными лицами мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении осуществляется в пределах компетенции указанных органов или должностных лиц. Кроме того, предметом виндикационного иска может быть только индивидуально-определенное имущество.

В случаях обращения с требованием о возмещении вреда, причиненного незаконными действиями должностных лиц государственных органов, не учитываются положения статей 16, 1069 ГК РФ. Так, в силу статей 16, 1069 ГК РФ вред, причиненный юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, возмещается за счет казны РФ. Согласно п. 10 ст. 158 Бюджетного кодекса РФ, по искам о возмещении вреда, причиненного незаконными решениями и действиями соответствующих должностных лиц и государственных органов, в суде от имени казны РФ выступает главный распорядитель средств федерального бюджета, а выплата средств по исполнительным листам производится за счет казны РФ из средств федерального бюджета, выделенным главным распорядителям средств федерального бюджета (постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.04.2006). Также истцами не учитывается, что для возмещения причиненного вреда необходимо совокупность следующих элементов: противоправное поведение причинителя вреда, возникновение убытков для потерпевшего, состоящих в причинной связи с виновными действиями лица, обязанного к возмещению вреда. В тоже время, наличие вступившего в законную силу решения суда о признании незаконными действий органов государственной власти не является подтверждением того, что возникшие у потерпевшего убытки будут в обязательном порядке возмещены.

Так, например, 17.03.2006 ФАС Волго-Вятского округа по делу №А38-1504-18/136-2005 при рассмотрении иска ООО «Мегатонн» к РФ, Министерству финансов РФ, Управлению федерального казначейства по Республике Марий-Эл установлено, что при изъятии сотрудниками МВД нарушена целостность упаковок 1523 компакт-дисков, а это в свою очередь, сделало их непригодными для продажи и использования в предпринимательской деятельности (п. 93 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 №55). Впоследствии действия сотрудников Министерства внутренних дел Республики Марий-Эл по изъятию продукции, признаны незаконными. Однако, как установлено судом момент первоначального осмотра до проведения экспертизы на предмет контрафактности компакт-дисков целостность упаковок некоторых компакт-дисков была нарушена, поэтому у истца не могло возникнуть убытков в заявленной сумме. В этой связи отсутствуют элементы состава деликтного правонарушения - возникновение убытков для потерпевшего, состоящих в причинной связи с виновными действиями лица, обязанного к возмещению вреда. Следовательно, основания для взыскания убытков в заявленной сумме отсутствуют. При обращении в суд за возмещением вреда, причиненного незаконными действиями уполномоченных государственных органов, должностных лиц, также следует помнить, что прекращение производства по делу об административном правонарушении не свидетельствует о незаконности действий сотрудников милиции, совершенных в рамках такого дела, в том числе действий по изъятию товара.

Учитывая все вышесказанное и во избежание всех возникающих проблем, необходимо изначально, до обращения в соответствующий суд, определить тот надлежащий способ защиты, который предоставлен законом и подлежит применению в конкретной ситуации. Для подтверждения своих нарушенных прав необходимо представить в суд документы, которые позволят сделать однозначный вывод о том, что истец действительно является правообладателем прав на спорный объект, и что его права на спорный объект подлежат охране законом. А это в свою очередь обеспечит не только быстрое рассмотрение спора, но и поможет устранить допущенные нарушения прав и законных интересов граждан и организаций со стороны третьих лиц, уполномоченных органов и должностных лиц.

Заключение

контрафакт судебный доказательство гражданский

Противодействие распространению контрафактной продукции, то есть продукции с незаконным использованием интеллектуальной собственности, превращается сегодня в одну из актуальных и приоритетных проблем, решение которой рассматривают как важнейшую составляющую обеспечения экономической безопасности страны. Заполнение рынка в возрастающих масштабах контрафактными товарами, вытесняющими продукцию легальных производителей, по расчетам независимых экспертов, приводит к ежегодным общим потерям правообладателей и государства в сумме от 1 до 4 млрд. долл. США. Доля теневого рынка контрафактной и фальсифицированной продукции сегодня достигает 30 - 40% валового внутреннего продукта.

Противодействие контрафактной продукции - достаточно сложная и многоплановая задача. В ее решении помимо правообладателей, чьи права нарушаются, задействованы правоохранительные органы, органы исполнительной власти, общественные организации, патентные поверенные. Однако конечный результат деятельности по пресечению контрафакции опирается на достаточность и четкость взаимосвязанных положений законодательных актов по правовой защите нарушаемых прав на объекты интеллектуальной собственности, наложение санкций за эти нарушения, адекватных причиненному ущербу. От того, насколько взаимосвязаны эти положения в различных законодательных актах, зависит успешная правоприменительная практика по пресечению контрафакции.

Контрафактщики успевают получить немалую прибыль прежде, чем их обнаружат и доведут судебные разбирательства до конца. Дело в том, что судебные разбирательства длятся довольно долго: если дело рассматривается в арбитражном суде, то после вынесения решения в первой инстанции можно подать апелляцию во вторую, затем кассационную жалобу в третью инстанцию, после чего остается Высший арбитражный суд. Очевидно, что хлопоты и издержки заставляют правообладателей взвешивать целесообразность этих разбирательств, вплоть до решения отступить перед «двойником», проведя собственный ребрендинг. Именно поэтому многие правообладатели переносят акцент борьбы против имитаций на их предупреждение. Выбирается стратегия правовой защиты упреждающего характера - регулярная деятельность по отслеживанию чужих заявок, подаваемых на регистрацию в Роспатент.

Литература

1.Воронин Ю.Н. Гражданско-процессуальное право. Учебник. - М., Юристъ 2010.

2.Воронов А.Ф. «О развитии гражданского процессуального законодательства в новом гражданском процессуальном кодексе Российской Федерации» // «Право в Вооруженных Силах», №№4, 5, 2009.

.Гражданское процессуальное право России: Учебник под редакцией М.С. Шакаряна. - М., Юристъ. 2009.

.Гражданский процесс: учебник для юридических вузов /Под ред. М.К. Треушникова. - 4-е изд., испр. и доп. - М:., Юриспруденция. 2010.

.Гражданский процесс: учебник для юридических вузов /Под ред. М.К. Треушникова. 3-е изд., испр. и доп. - М.;, Юриспруденция. 2009.

.Калинова Л.Г. Гражданский процесс: Конспект лекций. - М., 2008.

.Клейнман А.Ф. Основные вопросы теории доказательств в гражданском процессе- М., Наука 2008.

.«Научно-практический комментарий к гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации «/под ред. В.М. Жуйкова, В.К. Пучинского, М.К. Треушникова. - М.: Издательский дом «Городец», 2009.

.«Постатейный комментарий к гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации»/под ред. П.В. Крашенинникова. - М: Издательство «Статут», 2009.

.Справочник по доказыванию в гражданском судопроизводстве / Под ред. И.В. Решетниковой. - М.: Норма, 2012.

.Сусов А. Экспертиза в современном судопроизводстве // Правоведение. 2010. №2.

.Треушников М.К. Судебные доказательства. - М.: Юриспруденция 2008.