Характеристика договора факторинга во внешнеэкономической деятельности
Содержание
Введение
. Общая характеристика договора факторинга в качестве внешнеэкономической сделки
.1 Понятие и признаки договора факторинга
.2 Особенности договора факторинга
.3 Основные виды договора факторинга
. Содержание договора факторинга в качестве внешнеэкономической сделки
.1 Предмет договора факторинга
.2 Стороны договора факторинга
.3 Содержание договора международного факторинга
. Общая характеристика урегулирования договора факторинга во внешнеэкономической деятельности
.1 Источники правового регулирования отношений, которые связаны с международным факторингом
.2 Характеристика процедуры определения права, которое должно быть применено
Заключение
Список использованной литературы
Введение
Тема данной курсовой работы звучит как «Характеристика договора факторинга во внешнеэкономической деятельности». Данная тема является весьма актуальной в настоящее время. Это связано с тем, что в настоящий период времени развиваются внешнеэкономические отношения не только между целыми государствами, но и между отдельными предприятиями.
Актуальность темы также можно определить тем, что, начиная со времен приобретения независимости, наше государство начало задумываться о расширении своих международных связей. Однако, вместе с этим встала проблема того, как обезопасить данное сотрудничество, одновременно, сделав его максимально оптимальным и продуктивным.
Кроме того, необходимо было придумать наиболее продуктивные средства взаимодействия с другими государствами и собственными клиентами за рубежом.
В настоящее время законодательно не урегулирован вопрос, который касается единого понимания понятия договора «международного факторинга», а также его признаков и характерных черт.
Цель написания данной курсовой работы - определение черт факторинга в качестве договора во внешнеэкономический деятельности.
Для достижения данной цели необходимо решить определенные задачи, среди которых необходимо выделить такие:
. определение понятия договора факторинга;
. изучение характеристики договора факторинга;
. определение сторон данного договора;
. изучение предмета договора факторинга;
. уяснение процедуры регулирования договора факторинга во внешнеэкономической деятельности;
. определение процедуры определения, право какого государства должно быть применено в том или ином случае.
Объект исследования - отношения, которые связаны с заключением, регулированием и исполнением договора факторинга.
Предмет исследования - договор международного факторинга в качестве договора во внешнеэкономической деятельности.
В конце работы будут сформулированы определенные выводы касательно проделанной нами работы, а также касательно изученного нами материала.
1. Общая характеристика договора факторинга в качестве внешнеэкономической сделки
.1 Понятие и признаки договора факторинга
Во всех государствах существуют внешнеэкономические договоры. ГК РФ (ст. 162, п. 3) закрепляет только термин внешнеэкономическая сделка, но понятия данной сделки не закрепляет. В российской правовой доктрине множество раз предпринималась попытка дать определение внешнеэкономическому либо внешнеторговому контракту.
К примеру, Бублик В.А. давал такое определение внешнеторгового контракта: это вид хозяйственной сделки, то есть соглашение экономических агентов, один из которых не резидент Российской Федерации или, резидент РФ, имеет за рубежом коммерческую организацию, которое направлено на установление, изменение либо прекращение гражданских обязанностей и прав при реализации торговых (экспортных, импортных и реэкспортных) операций.
Покровский В.В. считает, что внешнеторговой сделкой необходимо именовать договор (соглашение) о поставке товара либо оказании услуг между фирмами, компаниями и иными формами предпринимательской деятельности, которые находятся в разных странах. Но данной не является возможным считать сделку, которая заключается между филиалами и представительствами разных зарубежных фирм, которые расположены на территории одного государства.
К внешнеторговым сделкам, - считает Лунц Л.А., - и к правоотношениям по внешней торговле следует относить такие, в которых, по крайней мере, одна из сторон будет иностранец (иностранный гражданин либо иностранное юридическое лицо) и содержанием сделки будут считаться операции по ввозу либо вывозу товаров за границу или какие-либо вспомогательные операции, которые являются связанными с вывозом или ввозом товаров. Сюда, таким образом, следует отнести, прежде всего, договор купли-продажи товаров, которые подлежат ввозу из-за границы либо вывозу за границу, а также связанные с товарным экспортом либо импортом сделки подряда, кредитно-расчетные отношения, перевозки, комиссии, поклажи, страхование и др. В последнее время некоторые авторы, при учете положения различных международных конвенций, к примеру, Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., дают более общее определение внешнеэкономической сделки, под которой следует понимать совершенный в ходе осуществления предпринимательской деятельности договор между лицами, коммерческие предприятия которых располагаются в разных странах.
В названных, а также иных определениях есть, в основном, такой признак внешнеторговой (внешнеэкономической) сделки (договора), как наличие иностранного элемента.
К обязательным признакам данного международного договора многие авторы советуют отнести также расчеты в иностранной валюте или оценку в данной валюте обязательств, которые возникли из договора. Но, в конечном счете, правовая доктрина не признает этот признак основным.
В числе признаков данного международного договора отмечается также пересечение товарами, услугами, работами, которые считаются объектом сделки, государственной и таможенной границы. На практике зачастую по условиям того либо другого контракта, который иностранными лицами, товар может быть реализован в пределах государства продавца (изготовителя), таким образом, товар не пересекает государственную границу. МКАС при ТПП РФ рассматривалось дело, в котором российская угольная организация заключала с зарубежной фирмой договор на поставку угля. По условиям договора отгрузка угля осуществлялась в адрес третьей организации, которая находится на территории РФ, с которой иностранная компания состояла в договорных отношениях. МКАС квалифицировал подписанный российской и иностранной организациями договор как внешнеторговый, хотя пересечения товаром границы страны экспортера в этом случае не было.
Анализ арбитражной и договорной практики дает основания делать вывод о том, что данный признак является характерным для огромного количества, но не для всех сделок, а, таким образом, не будет считаться императивным признаком внешнеторговой (внешнеэкономической) сделки (договора).
В форме императивного признака внешнеторговой сделки Бублик В. А. предложил использование международных торговых и других внешнеэкономических обычаев во время закрепления содержания сделки. Но это вовсе не исключает ситуации, когда данного применения не будет осуществляться. Кроме того, анализ договорной практики указывает, что данные случаи существуют. К примеру, в 1999 г. между компанией Штаинберг и К° (Панама) и ОАО Нефтеюганский домостроительный комбинат (Россия) заключался контракт, содержание которого не основывалось на каком-то международном торговом обычае.
В качестве факультативных признаков внешнеторговой сделки В. А. Бублик, кроме трансграничного характера внешнеторговых операций, можно предложить еще два: 1) материально-правовой признак - отражаемая в разделе внешнеторгового контракта применимое право допустимость реализации иностранного и международного права к регулированию отношений, которые могут возникать из договора; 2) процессуально-правовой признак - способность обращения сторон к средствам международной юрисдикции во время защиты собственных нарушенных прав и охраняемых законом интересов (раздел контракта арбитражная оговорка).
Иными словами, можно сформулировать такое определение внешнеторгового контракта, при учете всех выше перечисленных признаков: это соглашение сторон, имеющих разную государственную принадлежность (или: имеющих свои коммерческие предприятия в разных государствах), которое направлено на установление их взаимных обязанностей и прав в области предпринимательской деятельности, которая связана с международным обменом работами, товарами, результатами интеллектуальной деятельности, информацией, услугами, оформленное установленным законом (международным договором, обычаем либо же соглашением сторон) образом, и предполагает возможность расчетов в иностранной валюте, применение международного права либо права любого, которое было выбрано сторонами, государства, а также рассмотрения различных споров в суде (арбитраже), который был выбран сторонами.
1.2 Особенности договора факторинга
Договор факторинга (в иностранном и международном праве) представляет собой договор финансирования под уступку денежного требования (ГК РФ).
Международным соглашением, которое регулирует договор факторинга, является принятая в Оттаве Конвенция УНИДРУА по международным факторным операциям.
По содержанию данной Конвенции УНИДРУА 1988г., под «контрактом по факторным операциям» следует понимать договор, который был заключен между одной стороной (поставщиком) и иной стороной (фирмой по факторным операциям, которая называется цессионарием), в соответствии с которым: а) поставщик имеет право либо обязан уступить цессионарию обязательственные требования, которое исходит из контрактов по продаже товаров, которые заключаются между поставщиком и его заказчиками (дебиторами)» (ст. 1).
Цессионарий по договору факторинга, который урегулирован Конвенцией, обязан взять на себя, по крайней мере, два обязательства из числа имеющихся в ее положениях:
) финансирование поставщика, к примеру, посредством предоставления ему аванса или займа (кредита);
) ведение счетов по уступленных требованиям;
) предъявление к оплате и получение дебиторской задолженности покупателей;
)защита интересов поставщика в связи с неплатежеспособностью должников.
Конвенция не урегулировала отношений по сделкам, которые могут касаться товаров, которые покупались преимущественно для личного, семейного либо же домашнего пользования. Главной ее целью являлась разработка такого режима регулирования, который имел бы возможность учитывать трехсторонний характер отношений по данному договору: между поставщиком (клиентом), фактором и должником (покупателем).
По договору факторинга банк (или другое лицо) должно взять на себя неоплаченные требования клиента и погасить их за собственный счет, иными словами, оплатить при удержании некоторого вознаграждения, которое составляет некий процент от величины требования (может быть от 2 до 12 процентов стоимости).
Договор факторинга является одним из самых новых договорных видов, которые потребовали соответствующей правовой регламентации, прежде всего, из-за весьма широкой распространенности в международном торговом обороте. Хоть «родиной» факторинга считается Англия, в которой он в первый раз получил законодательное закрепление (еще в 1889г. принят здесь Закон о факторах), активно данный договорной вид начал применяться с конца 50-х гг. в США, а в 60-х гг. получал распространение в огромном количестве государств мира. В современных условиях факторные операции (от англ., factor - лицо, которое действует за счет иного лица) большей степенью реализовываются банками.
В деловых отношениях между разнообразными контрагентами, в том числе и в сфере внешнеэкономических связей, часто возникают ситуации противоречия между экономическими потребностями могут возникать и юридической основой их взаимоотношений. Так, отгрузка товара по международной купле-продаже реализована, а платеж за него, особенно когда это поставка с рассрочкой платежа, осуществляется покупателем товара спустя известный промежуток времени, причем часто большой. Денежные требования подрядчиков, продавцов, перевозчиков, страховщиков и страхователей и так далее, хоть и имеют, в принципе имущественную ценность, но благодаря договорным условиям с партнерами не могут реализовываться в момент выполнения ими собственных обязательств, так как «заморожены» до определенного срока.
Но реально предположить, что даже в данной ситуации определенные «замороженные» требования могут иметь потребительский спрос и, соответственно, являться стать предметом предпринимательской сделки между иными лицами, когда одно из них обладает свободными денежными средствами, а иная сторона идет на уменьшение собственных поступлений по сделке за счет уплаты комиссионного вознаграждения первому лицу за покупку его будущего требования к определенному должнику. Имеющаяся схема операций может приносить выгоду как одному, так и иному лицу: кредитор сразу получает платеж, а фактор («покупатель прав требования») - получает за использование своих средств материальное вознаграждение.
В развитых странах сделки по факторингу могут быть осуществлены специализированными организациями (факторинговыми компаниями либо же банками), с предоставлением различных сопутствующих услуг - по бухгалтерскому учету и ведению счетов в ражах передаваемых требований, контролю над финансовым состоянием должников и так далее, обеспечению страхования рисков неплатежа и так далее.
1.3 Основные виды договора факторинга
В мировой практике можно встретить два основных вида факторинга:
1.раскрытый (конвенционный) - в данном случае во время операций в режиме раскрытого факторинга получение платежа может осуществляться через фактор, который имеет с экспортером договор, в соответствие с которым фактор будет обязан приобрести подтвержденные краткосрочные долги иностранных покупателей. Это означает, что экспортер будет уступать фактору право требования оплаты экспортируемого товара. Покупатель может оплатить покупную цену не экспортеру, а фактору; при этом не подтверждаемые долги, которые подлежат оплате, могут быть приобретены фактором с правом на регрессивные требования.
2.нераскрытый (конфиденциальный) представляет собой факторинг, когда договоренности о факторинге не были раскрыты зарубежному покупателю; самый распространенный его вид: дисконтирование счетов либо же выкуп счетов со скидкой. При конфиденциальном факторинге контрагенты клиента не являются осведомленными о передаче счетов финансовому агенту. Конвенция, которая устанавливает обязанность должника реализовать платеж финансовому агенту только в случае его письменного уведомления об уступке определенного денежного требования конкретному лицу - этому финансовому агенту, может исходить, таким образом, из реализации открытого факторинга. Вследствие этого должнику предоставляется право получать от финансового агента доказательства о переуступке ему требования, которое должник должен оплатить.
В число главных видов факторинга включаются косвенный и прямой. При прямом факторинге может действовать одна компания-фактор - по экспорту в государстве импортера-продавца, с которой экспортер имеет договор о факторинге. В соответствии с договором о прямом факторинге по уступке права требования покупной цены фактор может вступить в прямые отношения с иностранным покупателем. Поставщик (экспортер) может уступить право требования цессионарию, а он непосредственно будет вступать в отношения с дебитором (импортером по договору купли-продажи). Прямой факторинг, при котором поставщик (экспортер) может уступить право требования цессионарию, а он непосредственно будет вступать в отношения с дебитором;
Косвенный факторинг может предполагать две фактор-компании: фактор по импорту и фактор по экспорту (в государстве импортера-покупателя). В случае косвенного факторинга иностранный покупатель может оплатить стоимость экспортированной им продукции фактору по импорту в своем государстве, которое данный платеж может перевести фактору по экспорту, а тот может предоставить определенную сумму экспортеру. Цессионарий может передать право требования иному фактору, который располагается в государстве импортера, а данный второй цессионарий может вступать в отношения с дебитором и полученный платеж будет перечислен первому цессионарию. Плюс косвенного факторинга заключается в том, что любой из факторов имеет договорные отношения с отечественным клиентом, кредитоспособность (кредитопригодность) которого фактору является известной. Косвенный факторинг, когда цессионарий может передать право требования иному фактору, который находится в государстве импортера, и данный второй цессионарий будет вступать в отношения с дебитором и полученный платеж будет перечислять первому цессионарию.
Можно сделать вывод, что все рассматриваемые положения Конвенции могут регулировать отношения по первому виду факторинга. Однако ст. 11 говорит о том, что положения Конвенции применяются «ко всем дальнейшим уступкам денежного требования финансовым агентом либо дальнейшими правопреемниками», то есть. к любой последовательной цессии. Можно сказать, что Конвенция в одинаковой степени может регулировать как прямой, так и косвенный факторинг, кроме одного случая, когда последовательная цессия является запрещенной договором по факторинговым операциям (ст. 12).
Форфейтинг представляет собой разновидность факторинга. Факторинг в большей степени может быть использован для обслуживания сделок, которые связаны с потребительскими товарами, а форфейтинг с теми, которые связаны с машинами и оборудованием. Период оплаты обязательств покупателем по факторингу будет составлять 3-6 месяцев, а по форфейтингу - 0,5-5 лет. Фактор не будет брать на себя никаких рисков по сделке, а форфейт будет брать на себя все риски. Размер дисконта по факторингу - 10-12%, а по форфейтингу - 25-30%. Фактор не вправе передать денежные обязательства третьим лицам, а у форфейта имеется данное право.
2. Содержание договора факторинга в качестве внешнеэкономической сделки
.1 Предмет договора факторинга
В соответствие со статьей 1 Конвенции «факторинговый контракт» представляет собой контракт, который заключается между одной стороной (поставщиком) и иной стороной (финансовым агентом), на основании которого:
. финансовый агент исполняет, по крайней мере, две из таких функций: финансирование поставщика, в том числе заем и предварительный платеж; ведение учета (бухгалтерских книг) по причитающимся суммам; предъявление к оплате денежных требований; защита от неплатежеспособности должников;
. должники обязаны уведомляться об имеющей место уступке требования.
Необходимо учитывать, что Конвенция не урегулировала отношений по сделкам, которые будут касаться товаров, которые закреплены в большей степени для личного, семейного либо же домашнего пользования.
Предметом факторинга будет считаться финансирование, которое является неотделимым от уступки, которая его обеспечивает.
Денежное требование представляет собой требование клиента к должнику на основании какого-то договора, по которому должник обязан выплатить клиенту конкретную денежную сумму. Иными словами, требования клиента к должнику, которые связаны с получением от должника каких-то работ, услуг и других благ в натуральной форме (к примеру, по договору мены), не могут являться предметом уступки в договоре факторинга. Наоборот, по нашему мнению, к денежным требованиям могут быть отнесены требования о выплате по договорам услуг, купли-продажи и так далее.
Почему в договоре факторинга закреплялась в качестве уступки возможность уступать лишь денежные требования? Некоторое объяснение этому может дать Р. Капинос.
По его точке зрения, логика в том, что банки и другие кредитные организации считаются главными субъектами правоотношений, которые являются связанными с финансированием, то есть, предоставлением денежных средств на основании определенных принципов (возвратности, платности и так далее), причем финансирование считается основой их деятельности из-за положения банков в качестве субъектов, которые обладают специальной правоспособностью и исключительной хозяйственной компетенцией. При этом банки (другие кредитные организации) в качестве субъектов правоотношений, которые находятся в более незащищенном положении, чем их заемщики, обязаны были являться максимально защищенными от риска невозврата средств.
Данная концепция, по всей видимости, предполагала упрощение процедуры получения денежных средств с контрагентов заемщика за счет обязательств заемщика по договору с банком, которое предполагает передачу денежных средств, поскольку при факторинге банк попросту получает денежные средства, тогда как, к примеру, при цессии, которая предполагает уступку прав на товар, банк будет вынужден сначала реализовывать полученные товарные запасы, а уже после использовать полученные денежные средства в счет исполнения обязательств заемщика по кредиту .
В случае когда предметом уступки будет являться неденежное требование, суд может классифицировать данный договор как другой договор либо признавать данный договор незаключенным. Оба случая могут повлечь негативные последствия для участников договора.
Следует отметить, что "предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может являться как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое будет возникать в будущем (будущее требование)".
Возможность будущей уступки может представлять возможность получения финансирования теми предприятиями, которые на дату предоставления им финансирования не имеют каких-то требований, срок платежа по которым наступает и которые они могли бы уступить финансовому агенту. Факторинг также может представлять возможность предприятиям получить финансирование, не отвлекая собственные средства из развития бизнеса. Договор о факторинге может включить уступку не лишь денежного требования, но и других прав поставщика, которые вытекают из договора поставки, в том числе преимущества, которые возникают из оговорки о сохранении за продавцом права собственности на товары до их полной оплаты либо других способов обеспечения исполнения обязательств касательно поставщика.
2.2 Стороны договора факторинга
В операции факторинга зачастую принимают участие три лица:
1.финансовый агент (импорт/экспорт-фактор, цессионарий) - поставщик, который осуществил отгрузку продукции потребителю, может сразу получать от фактора (финансового агента) оплату за отгруженный товар, не дожидаясь срока расчета с покупателем, что будет предотвращать длительные кассовые разрывы, дает возможность увеличивать объем продаж и конкурентоспособность, посредством предоставления покупателям льготные условия (отсрочку) оплаты товара под надежную гарантию. Реализация факторинга дает возможность получать кредит до 80-90% от стоимости товара, который поставляется;
2.клиент (поставщик, экспортер) - покупатель может получить товарный кредит (продавец будет поставлять товар с отсрочкой платежа под гарантии в среднем до 3-х месяцев); будет увеличивать объем закупок; сводить к минимуму риск получения некачественного товара и будет ускорять оборачиваемость средств;
.кредитор (дебитор, должник, покупатель, импортер) - банки, другие кредитные организации и специализированные организации, которые выкупают денежные требования (финансовые агенты), могут расширять при помощи факторинга круг оказываемых услуг, могут добиться дополнительных доходов. Так финансовый агент будет получать не только доходы по кредиту, комиссионное вознаграждение за досрочное финансирование, но и комиссию за оказание других финансовых услуг в сфере факторингового обслуживания.
Фактор-компанией следует именовать компанию, которая тесно взаимосвязана с банком либо же представляется его дочерней фирмой; объект ее деятельности - факторинг. Ее комиссия будет составлять от 2 до 8% стоимости поставленного товара. Имеет место международное объединение фактор компаний. В мировой практике специальные фактор-компании, чаще всего, могут предлагать собственным клиентам полный комплекс факторинговых услуг - от учета и контроля над платежами и поставками до прямого финансирования поставок. В этом случае договор о факторинге автономен, является независимым от договора о купле-продаже.
Что касается Российской Федерации, то в соответствие со статьей 825 ГК РФ прямо ограничивается круг лиц, которые по договору факторинга могут являться финансовыми агентами. Ими могут являться лишь банки, другие кредитные организации, а также иные коммерческие организации, которые имеют разрешение (лицензию) на реализацию деятельности данного типа. Вместе с тем, банки и другие кредитные организации имеют право осуществлять данную деятельность уже благодаря собственному статусу, не получив дополнительного разрешения.
На практике финансовые институты, которые предоставляют факторинговые услуги, (фактор-фирмы) могут быть созданы наиболее крупными банками (либо специализированные факторинговые подразделения банков исполняют функции фактор-фирм), что может обеспечить высокую надежность факторинговых сделок и минимальные издержки для клиентов. Разветвленная сеть специализированных филиалов для факторингового обслуживания предприятий в разных государствах создается крупнейшими транснациональными корпорациями. На международном уровне существует ассоциация "Фэкторз чейн интернэшл", членами которой считаются 95% факторинговых компаний из 40 государств мира. International Factors Group (IFG) представляет собой первую международную факторинговую ассоциацию, которая начала собственную деятельность в 1960 г. Деятельность ассоциации сосредотачивается в сфере организации осуществления международных факторинговых операций для разнообразных компаний по всему миру. объединяет 89 членов из более 55 государств мира. В настоящее время IFG начала вступление в процесс преобразования в глобальную торговую ассоциацию, в том числе развитие восточноевропейского и азиатского направлений собственной деятельности, при привлечении к работе спонсоров и партнеров.Chain International (FCI) представляет собой глобальную сеть, которая объединяет 216 факторинговые компаний из 62 государств мира, которая призвана содействовать росту международной торговли благодаря развитию факторинга. Наиболее крупная по числу членов Факторинговая ассоциация в мире.
Восточно-европейская Факторинговая ассоциация создавалась в 2001 г., для стимулирования развития факторинга на территории региона и обеспечения интересов восточно-европейских факторинговых компаний.
2.3 Содержание договора международного факторинга
Юридическое содержание факторинга заключается в правах и обязанностях, которые возникают непосредственно между двумя контрагентами: фактором (финансовым агентом) и поставщиком товаров, услуг и работ (клиентом). Типичной для настоящих отношений по факторингу будет считаться уступка всей дебиторской задолженности клиента фактору (оговорка «в пользу фактора»). Как говорят специалисты, все договоры о факторинге могут включать в себя данную оговорку, благодаря которой клиент является лишенным возможности вступить в такие же отношения с иным фактором. Данный принцип, который представляет собой весомых элемент факторинговых отношений и который лишает клиента возможности передавать финансовому агенту лишь сомнительные долги либо те, по отношению к которым имеют место опасения, что они не будут выплачены, на практике будет существовать не так строго, так как контрагенты могут договориться о том, что договор будет действовать лишь в отношении, к примеру, поставок только конкретной продукции. Но и в данном случае все долги, которые относятся к данным поставкам, обязаны являться предметом уступки.
По договору факторинга клиент может быть обязан предоставлять финансовому агенту доказательства того, что он осуществил поставку товара, исполнил работы либо оказал услуги, то есть, подтверждать документально наличие долга со стороны партнера по первичной сделке. Реально данным доказательством будут считаться счета-фактуры (инвойсы), которые передаются фактору, в которых обязательно обязано иметь место указание о требовании совершать платеж фактору. Помимо этого, поставщик является обязанным сообщать финансовому агенту все сведения о покупателе либо покупателях, их требованиях, которые могут противопоставляться требованиям по получению определенного платежа по передающемуся долгу, и иную информацию, которая имеет значение для беспрепятственного взыскания задолженности. В форме вознаграждения клиент будет уплачивать фактору комиссию, размеры которой будут зависеть от длительности периода рассрочки платежа и связанных с данным фактом рисков его неполучения, состояния рынка в этой области производства, обращения товара либо услуг, деловой надежности покупателей, объема претензий и разногласий между партнерами и так далее.
Главной обязанностью фактора может являться оплата принятых финансовых (денежных) требований. Когда фактор берет на себя контроль над счетами клиента и их обработку, то он может в некоторой мере исполнять консультативные функции и определять политику по отношению к определенным покупателям. Несмотря на то что основным юридическим содержанием договора факторинга будет считаться установление взаимных обязанностей и прав клиентов и фактора, вовсе не второстепенны для его сущности и отношения фактора с должниками - покупателями товаров и услуг, а также с иными лицами. Об уступке требования обязано быть известно покупателю, в результате чего требование по уплате долга будет обращено к нему не от поставщика, а со стороны фактора. Хоть в обычной деловой практике должники, чаще всего, могут последовать имеющемуся указанию по отношению к адресату платежа, но порой могут возникнуть и встречные требования покупателя к фактору, которые он имеет право предъявлять поставщику. В данных случаях является важным разграничение требования по их природе - на те, которые являются связанными с переданным долгом и которые будут касаться, к примеру, ненадлежащего выполнения договора по качеству и количеству, и те, которые будут противопоставляться, в сущности, не фактору, а поставщику (к примеру, в порядке зачета). Когда первые в принципе могут иметь силу против фактора, то удовлетворение второй категории притязаний будет зависеть от времени их возникновения: те, которые возникают до уступки требования, к тому же являются обоснованными, они могут противопоставляться финансовому агенту. Но последний имеет право предъявлять регрессный иск клиенту.
В соответствие с предписаниями Конвенции (ст. 1) должник обязан извещаться о переуступке права требования. Уведомление должно быть направлено должнику или самим кредитором, или по его поручению фактором и обязано содержать указание требований, которые составили предмет уступки фактору. Помимо этого, в уведомлении в полной степени должны быть конкретизированы как требования, так и данные о самом факторе, которому покупатель либо другое лицо, которое имеет обязательство перед клиентом, обязано осуществлять платеж. Письменное уведомление может являться не подписанным, но обязательно обязано иметь указание, кем либо от имени кого оно составляется, и считается представленным, когда оно получено адресатом.
Уступка требования поставщиком может осуществляться несмотря на любое соглашение между поставщиком и дебитором, которое запрещает данную уступку (ст. 6). Но при присоединении к Конвенции государство может сделать определенное заявление о неприменении данных положений к случаям, когда должник будет иметь деловое заведение (место осуществления деятельности) на территории данной страны (ст. 18). Между тем в Конвенции четко определяет, что ее положения, в том числе и рассмотренные, не распространяются на дальнейшие цессии, когда они являются запрещенными договором о факторных операциях (ст. 12). Дебитор, при получении письменного уведомления от поставщика либо от цессионария в силу полномочий, которые были выданы поставщиком, должен уплатить цессионарию, когда:
-он не знает о преимущественном праве иного лица на получение этого платежа;
-в уведомлении весьма точно четко идентифицировано платежное требование и цессионарий;
уведомление касалось требований, которые вытекают из договора поставки, который был заключен до либо в момент отправки уведомления.
В случае предъявления финансовым агентом должнику требования об оплате денежной задолженности, которая вытекает из договора поставки (исполнения работ, услуг и др.), должник может использовать в отношениях с финансовым агентом любые средства защиты, которые указаны в данном договоре и которыми он мог бы пользоваться в случае, когда бы данное требование предъявлялось поставщиком (п.1 ст. 9). В то же время неисполнение, либо же ненадлежащее выполнение, а также просрочка выполнения договора не могут дать должнику права требовать возврата сумм, которые были уплачены им финансовому агенту, когда должник имеет право получать данную сумму с поставщика (п.1 ст.10).
Из этого правила имеются 2 исключения. Дебитор имеет право потребовать от цессионария возврата выплаченной суммы, когда:
1)цессионарий не выполнил собственное обязательство реализовать поставщику платеж, который связан с уступкой требования;
2)цессионарий осуществил данный платеж поставщику, зная, что поставщик не исполнил собственные обязательства перед дебитором.
В обязанность должника может входить осуществление фактору оплаты задолженности в том случае, когда ему ничего не известно о каких-то других преимущественных правах третьих лиц (ст. 8). Должник, которому фактор адресовал собственное денежное требование, может, тем не менее, противопоставлять фактору собственные претензии, которые обуславливаются договором поставки (исполнения работ либо услуг и так далее). В то же время Конвенция дает возможность фактору не возвращать суммы, которые были уплачены ему должником, при условии, что тот может получить их с самого поставщика (п.1 ст. 10). При этом необходимо иметь в виду, что должник может потребовать от фактора возврата осуществленного ему платежа, когда последний не выполнил собственного обязательства перед поставщиком либо реализовал выплату денежного требования, зная, что у должника есть претензии к клиенту (поставщику) (п. 2 ст. 10).
По желанию экспортера фактор может финансировать сделку в дополнение к услугам по получению покупной цены. В данном случае он сразу выплачивает экспортеру до 80% балансовой стоимости по подтверждаемым счетам и вместе с этим предоставляет кредит иностранному покупателю. В практическом факторинге может иметь место проблема увязки Оттавской конвенции о факторинге и Венской конвенции о договорах купли-продажи.
3. Общая характеристика урегулирования договора факторинга во внешнеэкономической деятельности
.1 Источники правового регулирования отношений, которые связаны с международным факторингом
договор международный факторинг
Главным источником правового урегулирования международных факторинговых операций считается Конвенция ЮНИДРУА (Международного Института по Унификации Частного Права) о международном факторинге, которая была принята в Оттаве 26 мая 1988 г. (далее - Конвенция). Создание и заключение этого международного соглашения считались первым серьезным шагом в создании нормативной базы для отношений, которые касаются международного факторинга, так как в современном мире в национально-правовом плане данный вид договора законодательно является урегулированным в довольно незначительном количестве государств. В этой конвенции имеются унифицированные материально-правовые нормы, которые регулируют международные факторинговые операции, и которые способны обеспечивать баланс интересов всех ее субъектов.
Конвенция не занимается регулировкой отношений по сделкам, которые будут касаться товаров, которые были закуплены в основном для личного, семейного либо же домашнего пользования. Главной ее целью является разработка такого режима регулирования, который мог бы учитывать трехсторонний характер отношений по этому виду договора: между поставщиком (клиентом), фактором и должником (покупателем).
Нормы Конвенции имеют диспозитивный характер, то есть стороны могут договориться о том, что они исключили для собственных договорных отношений действие конвенционных положений (ст. 3). С иной стороны, когда применение Конвенции исключено, то данное исключение обязано касаться всей Конвенции. При сравнении, например, с Венской конвенцией ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров легко отметить отличие в подходах к данному обстоятельству: последняя может допустить исключение как всех, так и определенной части по выбору самих субъектов ее положений, которые оговаривались в гражданско-правовом договоре.
В связи с тем фактом, что в международной хозяйственной практике так же, как и во внутригосударственном масштабе, требования кредиторов какого-то лица могут иметь разную правовую природу, основной задачей считается установление очередности притязаний определенных категорий субъектов. В этом случае в Конвенции УНИДРУА закрепляется правило приоритета договора о факторинге над другими видами договоров (к примеру, поставки товара либо оказания услуг), из которого истекает требование, в соответствии, с чем и претензии фактора обязаны иметь существенный характер перед требованиями другого рода.
Изученная ранее ситуация несовпадения судебной практики ряда стран по отношению к решению проблемы, когда уступка требования поставщиком фактору будет нарушать соглашение сторон, которое запретило данную уступку, в Конвенции получило одинаковое регулирование: ст. 6 позволяет любую данную уступку несмотря на положения любого иного соглашения, когда лишь страна, во время присоединения в Конвенции, не сделала определенного заявления о неприменении этих положений к случаям, когда должник имеет деловое заведение (место осуществления деятельности) на территории данной страны. Между тем в Конвенции конкретно определяется, что ее положения, в том числе и названные, не будут распространяться на дальнейшие цессии, когда они являются запрещенными договором о факторных операциях (ст. 12).
В соответствие с конвенционным предписанием должник в обязательном порядке обязан быть извещен о переуступке права требования. Уведомление должно быть направлено должнику или самим кредитором (поставщиком), или по его поручению фактором и обязано содержать указание требований, которые составляют предмет уступки фактору. Помимо этого, в уведомлении в весомой степени должны быть конкретизированы как требования, так и данные о самом факторе, которому покупатель либо иное лицо, которое имеет обязательство перед клиентом, обязано осуществлять платеж. При условии соблюдения данных обстоятельств, а также, когда извещение касается требований, которые исходят из контракта, который был заключен в момент выдачи уведомления или до этого, должник должен оплатить собственный долг.
Актуальность усовершенствования правового регулирования изучаемых отношений, в том числе и международно-правовыми средствами, может быть подтверждена тем, что в рамках Комиссии по праву международной торговли ООН (ЮНСИТРАЛ) также ведутся работы по подготовке унифицированного документа, который касается уступки финансового требования.
Когда какая-то из сторон договора факторинга имеет более чем одно место реализации бизнеса, то в определенной статье может подразумеваться место деятельности, которое имеет самую тесную связь с факторинговым контрактом и его выполнением при учете обстоятельств, которые известны либо предположительно известны сторонам в любое время перед заключением либо же при заключении данного контракта.
Данный факторинг называется «международный», в отличие от внутреннего факторинга, при котором стороны договора купли-продажи, а также факторинговая компания могут находиться в одном и том же государстве.
Необходимо сказать также, что нормы Конвенции имеют диспозитивный характер, то есть, стороны могут договориться о том, что они могут исключить для собственных договорных отношений действие конвенционных положений. Но если применение Конвенции исключается, то данное исключение обязано касаться всей Конвенции в целом (ст.3).
3.2 Характеристика процедуры определения права, которое должно быть применено
Унифицированные материально-правовые нормы, которые заключены в изучаемом международном договоре, могут не охватить всех аспектов урегулированных отношений. Вопросы, которые относятся к области действия Конвенции, но не получили в ней специальной регламентации, будут подлежать разрешению на основании общих принципов данного документа, а в случае отсутствия их будут урегулированы законом, которые применяется на основании норм международного частного права (коллизионных норм). Иными словами, национальное право, которое устанавливается в соответствии с существующими коллизионными принципами прикрепления, в некоторых случаях будет применено субсидиарно.
Нормы Конвенции имеют диспозитивный характер, то есть стороны могут заключить договор о том, что они будут исключать для собственных договорных отношений действие конвенционных положений (ст. 3). С иной стороны, когда применение Конвенции будет исключено, то данное исключение обязано касаться всей Конвенции в целом. При сравнении, например, с Венской конвенцией ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров легко отметить отличие в подходах к данному обстоятельству: последняя может допустить исключение как всех, так и определенной части по выбору самих контрагентов ее положений, которые были оговорены в гражданско-правовом контракте.
Факторные операции исполняются как в пределах одного государства, и тогда речь ведется о «внутреннем» факторинге, так и в международном масштабе, когда отношения могут выйти за пределы какого-то одного государства. В каких же случаях имеется возможность говорить о международном факторинге? Как и многие иные современные международно-правовые акты унифицирующего характера, эта конвенция использует для определения «международности» данный критерий, как нахождение главного места деятельности (коммерческого заведения) партнеров в разных государствах: «Эта Конвенция применяется в случаях, когда обязательственные требования, которые были уступлены по контракту по факторным операциям, будут вытекать из контракта по продаже товаров между поставщиком и дебитором, которые имеют собственное заведение в разных странах» (п. 1 ст. 2). Немаловажным условием определения сферы действия Конвенции считается то обстоятельство, что данные страны, а также страна, в которой фактор имеет собственное заведение, считаются договаривающимися странами, либо же договор на продажу товаров и договор по факторным операциям регулируются законом договаривающейся стороны (п. 1 (а) ст. 2).
В случае, когда какая-то из сторон имеет более, нежели одно место реализации бизнеса, под заведением, на которое будет ссылаться эта конвенция, будет пониматься то из них, которое весьма тесно связано с договором по факторингу либо же его выполнением при учете обстоятельств, которые известны сторонам либо же предусматриваются ими в какой-то момент до его заключения или при реализации договора (п.2 ст. 2).
Ст.2 Конвенции определяет область ее применения: «в случаях, когда денежные требования, являются уступленными по факторинговому контракту, исходят из контракта купли-продажи товаров между поставщиком и должником, которые осуществляют предпринимательскую деятельность на территории разных стран и:
. данные страны и страна, где осуществляет собственную деятельность финансовый агент, считаются договаривающимися странами;
. договор купли-продажи товаров и факторинговый договор будут урегулированы правом государства-участника.
Заключение
На основании вышеизложенного материала необходимо сделать определенные выводы касательно проделанной нами работы, а также касательно изученного нами материала.
Прежде всего, необходимо сказать, что в настоящее время договор международного факторинга является одним из наиболее популярных договоров и наиболее часто используемых договором во внешнеэкономической деятельности. Это является связанным с тем, что он является довольно простым в заключении и в исполнении.
Сущность данного договора состоит в том, что экспортер освобождается от бремени экспортной сделки со стороны финансовой корпорации. В данном случае фактора можно считать в определенном роде посредником между экспортером и компанией.
Следует сказать, что международный факторинг, как и национальный договор, представляет собой уступку права требования. При этом необходимо заметить, что предметом договора международного факторинга является уступка не только требования денежной суммы, которую необходимо уплатить финансовой компании, но и право на любую вещь, к примеру, недвижимую.
Так, лицо, может забрать вещь, которая полагается ему по договору только после погашения всех обязательств.
В связи с этим, нам бы хотелось предложить тем лицам, которые собираются заключить данный вид договора, внимательно конкретизировать предмет договора, чтобы впоследствии избежать ситуации с незаконной уступкой требования.
Также необходимо сказать, что данный договор во внешнеэкономической деятельности появился довольно недавно, а вот пик его развития припадает на период с 2005 года по настоящее время, то есть, он все еще находится в стадии развития.
Таким образом, на основании всего вышесказанного мы может сделать вывод, что полностью раскрыли тему данной курсовой работы.
Кроме того, необходимо отметить, что мы достигли цели написания данной курсовой работы, которую сформулировали во введении.
Также нами были решены все задачи, которые мы поставили перед собой в начале работы.
Список использованной литературы
1. Федеральный закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» от 8 декабря 2003 г. №164-ФЗ// Собрание законодательства РФ. 15.12.2003. N 50. Ст. 4850.
. Конвенция УНИДРУА о международном факторинге от 28 мая 1988 г. // Журнал международного частного права. 1995. №4.
. Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1985 г.
. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г.//Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1994. №14.
. Уступка при финансировании дебиторской задолженности: обсуждение и предварительный проект унифицированных правил. Доклад Генерального секретаря ООН. Пункты 7, 22-29. Ежегодник. Том XXVI, Нью-Йорк. 1997. С.267 269.
. Правила международной факторинговой деятельности от 20 октября 2004г.
. Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА 1994 г.1. Судебная практика
. Jesse Russell Факторинг. М. Юристъ. 2012.
. Бабичев С.Н., Лабзенко А.А., Подлеснова А.Ю. Факторинг. Учебное пособие. М. Польза. 2011.
. Бужигаева Т.Е. Международное частное право. М. Польза. 2011.
. Бурова М.Е. Факторинг. М., БЕК. 2012.
. Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право. Конспект лекций. М. ЮНИТИ. 2012.
. Дмитриева Г.К. Международное частное право. Учебник. М. Норма. 2011.
. Ерпылева Н.Ю. Международное частное право. М. ЮНИТИ. 2011.
. Ерпылева Н.Ю. Субъекты международного частного права. Международное публичное и частное право, №8, 2010.
. Ефремова H.A. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности. Учебное пособие. М.: МГЭИ. 2009.
. Канашевский В.А. Международное частное право. Учебник. М. НОРМА. 2011.
. Капинос Р. Так ли легко уступить. Экономика и Жизнь // Юрист. 2011. N 29. Июль.
. Корниенко О.В. Международная экономика. М. БЕК. 2010.
. Лунц Л.А. Курс международного частного права в 3-х тт. М., 2012.
. Международное частное право. Сборник нормативных актов/Сост. Г.К. Дмитриева, М.В. Филимонова. М., 2009.
. Мурашева М. Факторинг готовое решение для роста продаж. М. НОРМА. 2009.
. Ожигина В.В. Международная экономика. Практикум. М. Норма. 2012.
. Суханов Е.А. Факторинг новый договор в российском законодательстве//Законодательство. 2009..№8.
. Толстых В.Л. Международное частное право: коллизионное регулирование. М. Норма. 2011.
. Федосеева Г.Ю. Международное частное право. Учебник. М. БЕК. 2010.
. Цветков И.В. Внешнеторговые сделки: правоприменительная практика. М.: ИД ФБК-ПРЕСС, 2009.
. Эрделевский А.М Договор факторинга//Российская юстиция. 1999. №1.1. Диссертации
. Ярошевич И.Я. Гражданско-правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга). Дис. канд. юрид. наук. Волгоград, 2008.