далее Закон о туризме) 2. Закон о туризме гласит: "Туристская деятельность - туроператорская и турагентская деятельность, а также иная деятельность по организации путешествий" (абз.3 п.1ст.1).
По законодательству Республики Беларусь наряду с туроператорской и турагентской к туристской также относится деятельность общественных туристских объединений, детско-юношеских туристских учреждений, учебных заведений и предприятий по организации путешествий3.
Мальтийский Закон "О путешествиях и туризме" (1999 г.) для обозначения предпринимательской деятельности в туризме использует синоним понятия "туристская деятельность" - "туристская операция" (tourism operation), под которой понимаются услуги всех субъектов туристской индустрии, имеющих лицензию на соответствующую туроперацию4.
Обратимся к Российскому законодательству, согласно ст.2 Гражданского кодекса Российской Федерации1 (далее - Гражданский кодекс РФ) предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. "Туристская деятельность, - отмечает Е.Л. Писаревский, - подпадает под действие гражданского законодательства, которое регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, и соответственно на нее распространяются все общие положения и принципы предпринимательства"2.
Значит, "туристская деятельность" - это вид предпринимательской деятельности по организации путешествий, т.е. по формированию, продвижению и реализации туристского продукта.
Имея длительную историю развития, туризм до сих пор не получил однозначного определения и по-разному трактуется не только отдельными специалистами, но и туристскими организациями. Как сложное социально-экономическое и правовое явление, он недостаточно изучен и трудно поддается количественной оценке.
Существует большое число дефиниций туризма, которые могут быть объединены в две группы. Одни из них носят экономический характер, другие - юридический, выраженный и закрепленный в различных международно-правовых документах.
Среди определений, характеризующих экономическую сторону туристской деятельности, можно выделить следующие взгляды, трактовки и мнения, а именно:
туризм - индустрия, развивающаяся в тех районах Земли, которые обладают естественными и искусственными особенностями, привлекающими приезжих гостей (профессор Питер Мерфи) 1;
мощное экономическое средство, которое может быть использовано слаборазвитыми странами для создания притока валюты, необходимой для успешной конкурентной борьбы на международном уровне (профессор Каролин Купер) 2;
наука, искусство и бизнес привлечения людей, путешествующих ради удовольствия или по делам (профессор Джон Уокер) 3;
источник валютных поступлений в страну; третья по счету индустрия в сфере обслуживания, в которой занят каждый 15-й из работающих людей4.
В настоящее время наиболее распространенным, получившим легализацию в правовых системах различных стран мира является определение туризма, сформулированное в 1993 г. Статистической комиссией ООН для целей статистики туризма (концепции, определения и классификации для статистики туризма), а также Рекомендациями по статистике туризма Всемирной туристской организации5. Согласно данным документам туризм представляет собой деятельность лиц, которые путешествуют и пребывают в местах, находящихся за пределами их обычной среды, в течение периода, не превышающего 1 года подряд, с целью отдыха, деловыми и другими целями1.
К сожалению, на сегодняшний день нет единой системы законодательства о туризме. Отдельные нормы, регулирующие отношения в сфере туристской деятельности, содержатся в разных нормативных правовых актах различных отраслей права. Отсутствие системности зачастую приводит к несогласованности, противоречиям требований в документах, к дублированию отдельных положений, их неопределенности.
Актуальность проблемы создания современного и всеобъемлющего законодательства в соответствии с международными нормами не раз подчеркивалась на научно-практических конференциях и была отражена в Концепции развития туризма в Российской Федерации на период до 2005 г.2, в Соглашении о сотрудничестве в области туризма, заключенном в рамках СНГ 23 декабря 1993 г. в г. Ашхабаде3.
Одним из требований предмета законодательного регулирования является предопределенность явлений, процессов и отношений Конституцией РФ как основным законом государства, обладающим высшей юридической силой. Текст Конституции не содержит слова "туризм", однако нельзя сказать, что она не касается этих вопросов. Конституция РФ формирует и закрепляет отправные принципы правового регулирования, является базой всего законодательства в области туризма4.
Феномен туризма в правовой сфере состоит в том, что он регулируется практически всеми основными отраслями законодательства. Специфика правового регулирования отношений в сфере туризма заключается в том, что норма права, регулирующая эти отношения, действует не непосредственно, а через нормы иных отраслей права (например: конституционного, административного, финансового, гражданского, земельного и т.д.).
Именно поэтому следующим нормативно-правовым актом, составляющим законодательную основу туризма, стал Гражданский кодекс РФ, часть первая которого введена в действие с 1 января 1995 г., а часть вторая - с 1 марта 1996 г. Гражданский кодекс определяет основные права и обязанности предпринимателей, обеспечивает и защищает экономические и личные права граждан, устанавливает правила об имущественном и рыночном обороте, регламентирует систему туристского предпринимательства, правоприменительных и договорных отношений в сфере туризма1.
Гражданский кодекс РФ дал толчок для обновления и развития законодательства России, в том числе и в области туристской деятельности. Становилось очевидным, что туризм не может осуществляться вне правовых норм. Слабое правовое обеспечение туристской экономики порождало нецивилизованное развитие туристского рынка. Поэтому главной проблемой в российском туризме стала необходимость принятия Федерального закона о туризме, проекты которого начали активно разрабатываться уже в начале 1990-х гг. Однако формирование правовой базы началось не с закона.
апреля 1994 г. был принят Указ Президента РФ "О дополнительных мерах по развитию туризма в Российской Федерации и об упорядочении использования государственной собственности в сфере туризма". Впервые было заявлено: "Признать одной из приоритетных задач государства - поддержку развития туризма в Российской Федерации"2.
Указом Президента РФ от 22 декабря 1995 г. "О реорганизации и развитии туризма в Российской Федерации" была одобрена Концепция реорганизации и развития туризма в Российской Федерации1. В Концепции дан анализ состояния сферы туризма, намечен ряд мер по активизации государственной политики, по созданию нормативно-правовой базы, соответствующей мировой практике, а также правовых, организационных и экономических основ формирования в России современной, конкурентоспособной индустрии туризма.
С учетом названной Концепции была разработана и 26 февраля 1996 г. утверждена постановлением Правительства РФ Федеральная целевая программа "Развитие туризма в Российской Федерации"2. Программа положила начало фактическому государственному регулированию туристской деятельности, определила основные направления развития туристской отрасли в стране на ряд лет.
ноября 1996 года Президент РФ подписал Федеральный закон "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" № 132-ФЗ. Закон провозгласил туристскую деятельность приоритетной отраслью экономики России; установил принципы государственного регулирования туристской деятельности; определил способы государственного регулирования и ряд правовых институтов в сфере туризма: лицензирование, стандартизация, сертификация, права и обязанности туриста, безопасность туризма и др.; закрепил структуру договора по оказанию туристских услуг; решил ряд важных правовых и организационных вопросов.
В дальнейшем на основе этих актов 11 июля 2002 г. распоряжением Правительства РФ была одобрена Концепция развития туризма в Российской Федерации на период до 2005 г.1, которая выполнила основные задачи, обозначенные Планом мероприятий. Концепция направлена на обеспечение в стране правовой, организационной и экономической среды для формирования современной туристской индустрии. В ней показано место туризма в мировой экономике, отмечен недостаточный уровень внутреннего туризма в России по качественным и количественным характеристикам. Названы основные факторы, сдерживающие развитие въездного туризма, например: образ России как страны, неблагоприятной для туризма, создаваемый отдельными зарубежными и отечественными средствами массовой информации; отсутствие практики создания субъектами РФ благоприятных условий для инвестиций в средства размещения туристов и иную туристскую инфраструктуру. 06 мая 2008 г. Приказом Ростуризма была утверждена Стратегия развития туризма в Российской Федерации на период до 2015 года2. Данная Стратегия является логическим продолжением Концепции развития туризма, учитывает современные мировые тенденции в сфере туризма и текущий этап развития российской туристской индустрии. В соответствии с положениями Стратегии разработан План мероприятий по ее реализации на перспективу до 2015 года, являющийся неотъемлемой частью Стратегии. Принятие данной стратегии явилось важным шагом в правовом регулировании туристской деятельности.
Одним из нерешенных остается вопрос о возможности правового регулирования туристской деятельности на уровне субъектов Федерации.
Закон о туризме относит правовое регулирование туристской деятельности к совместному ведению РФ и субъектов РФ.
Согласно Конституции РФ гражданское законодательство (в основном, регулирующее туристскую деятельность) - предмет ведения РФ (п. "о" ст.71). Это означает, что субъекты федерации не вправе ни издавать законы по вопросам гражданского права, ни включать гражданско-правовые нормы в свои законы, которые они могут принимать по предметам совместного ведения с Федерацией. Кроме того, в преамбуле Федерального закона "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" указывается на то, что настоящий закон определяет принципы государственной политики, направленной на установление правовых основ единого туристского рынка в РФ. Таким образом ст.2 ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" противоречит ст.71 Конституции РФ. Субъекты Федерации не вправе создавать законы, регулирующие туристскую деятельность, тем самым, вторгаясь в сферу гражданско-правового регулирования.
Развитие сферы туризма в России во многом определяется государственной политикой. Основные цели, задачи, принципы и направления государственной политики России в сфере туризма определены в Федеральном законе "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации", Концепции долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации на период до 2020 года, Основных направлениях деятельности Правительства Российской Федерации на период до 2012 года, Стратегии развития туризма в Российской Федерации до 2015 года и других политико-правовых документах.
Государственная политика в сфере туризма (туристская политика) является составной частью внутренней и внешней политики Российской Федерации и включает в себя систему вырабатываемых и реализуемых государством целей, приоритетов и способов государственного регулирования туристской деятельности, направленных на поддержку и развитие в Российской Федерации ответственного, устойчивого и всеобще доступного туризма. Целями государственной политики в сфере туризма являются:
развитие туризма как необходимого условия достойной жизни и свободного развития человека в социальном государстве, решающего фактора нового качества жизни в современном обществе;
защита прав граждан на отдых, свободу передвижения и иных прав при совершении путешествий, обеспечение безопасности туризма;
формирование правовых основ единого туристского рынка в Российской Федерации;
развитие туристской индустрии, обеспечивающей потребности граждан при совершении путешествий, создание новых рабочих мест, увеличение доходов государства и граждан Российской Федерации, развитие международных контактов, сохранение объектов туристского показа, рациональное использование природного и культурного наследия;
формирование представления о Российской Федерации как стране, благоприятной для туризма.
Приоритетными направлениями государственной политики в сфере туризма является поддержка и развитие внутреннего, въездного, социального и самодеятельного туризма. Туристская политика строится на основе соблюдения Конституции Российской Федерации, общепризнанных принципов и норм международного права и обязательств, вытекающих из международных договоров Российской Федерации, законодательства Российской Федерации.
Развитие туризма в России невозможно без совершенствования законодательства в этой сфере. На сегодняшний день необходимо принятие федеральной программы развития туризма, объединяющей усилия регионов по формированию общефедеральных туристических маршрутов и определяющей приоритеты и очередность их развития с целью повышения экономической эффективности предполагаемых мер. Для успешного создания и реализации программ развития туризма Правительству Российской Федерации желательно определить уполномоченный орган, осуществляющий мониторинг использования туристических ресурсов на территории Российской Федерации, который позволит получить информацию о загруженности туристического ресурса, количестве посещений в определенный период времени, доходах от его использования, техническом состоянии и т.п.
Рекомендуется подготовить предложения по внесению изменений и дополнений в федеральное законодательство в части:
повышения качества и безопасности туристских услуг, совершенствования правовых условий для развития туризма, защиты прав и законных интересов российских туристов через механизмы финансовой и административной ответственности туристических компаний, через введение финансовых гарантий туроператоров;
создания Общероссийского информационного центра безопасности в туризме для оперативного информирования граждан и субъектов туристской индустрии об ограничениях на свободу передвижения на территории России, отдельных ее регионах и правилах получения разрешений для посещения территорий с ограниченным доступом.
Закон не содержит четкого регулирования прав и обязанностей сторон, что на практике нередко приводит к наделению турагентами и туроператорами себя дополнительными правами и возложению на туристов дополнительных обязанностей. В силу этого законодательное закрепление правового положения туроператора (турагента) как субъекта правоотношения с туристом просто необходимо.
1.2 Понятие и признаки туристских услуг
В научной литературе непрерывно ведутся дискуссии о том, какова природа понятия "услуги". Законодатель включил в число объектов гражданских прав работы и услуги (ст.128 ГК РФ). Термины "работы", "услуги" использованы в Кодексе в целом ряде глав и норм (ст. ст.1, 2, гл. гл.37 - 39 и др.). Тем не менее, в самих законодательных актах определение данных понятий отсутствует, в связи с чем приходится использовать метод филологического толкования для установления их научного значения и смысла.
Филологически понятие "работы" толкуется многозначно. Одно из толкований исходит из смыслового поля: занятие, труд, деятельность1. Взятое в этом значении понятие "работы" охватывает, включает в себя все виды предметно-практической деятельности, в том числе и услуги.
При определении услуг акцент делается на то, что это действие, приносящее пользу, помощь другому2. Ясно, что в подобном контексте данные понятия связаны между собой так, что полезная для другого услуга выступает частным случаем (обратной стороной) работы. Если же речь идет о договорных работах и услугах, то есть тех, которые производятся и оказываются для других лиц - заказчиков, то, по мнению М.И. Брагинского, различие между понятиями "работа" и "услуга" не прослеживается и само их разграничение оказывается в значительной мере бесперспективным. Дело в том, что с позиций услугодателя соответствующее действие представляет собой "работу", а для услугополучателя - "услугу"3. И таким образом получается, что для характеристики общего, исходного понятия можно использовать любой из терминов. Но, тем не менее, в гражданском законодательстве применяются они в разных значениях и с разным смыслом. В силу многозначности их содержания законодатель воспользовался этим при регулировании всего многообразия общественных отношений, которые складываются при выполнении работ и оказании услуг. Взятые в таком значении, они предстают теперь уже разными понятиями. И здесь важно учесть то обстоятельство, что упоминаемые в ст.128 ГК РФ работы и услуги как объекты гражданских прав должны охватывать все возможные виды работ и услуг, опосредуемые законодательством. Для выполнения такой нагрузки соответствующие понятия должны иметь в известной мере общий (абстрактный) характер1.
В широком смысле под оказанием услуг может пониматься разнообразная деятельность, которая создает необходимый обществу полезный имущественный или иной результат и является предметом различных договоров. Однако в этом случае правовое регулирование не будет отражать особенности отдельных гражданско-правовых договоров, на основании которых оказываются услуги. Действующее законодательство и прежде всего ГК ограничивает сферу договоров о возмездном оказании услуг в двух отношениях:
во-первых, в п.1 ст.779 ГК РФ предмет договора возмездного оказания услуг характеризуется как совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности. Таким образом, оказание услуг не ведет к возникновению вещного права, как при купле-продаже или дарении, не создает нового материального объекта, что имеет место в подрядных договорах, и не порождает временное право пользования, как в договоре аренды;
во-вторых, в п.2 ст.779 ГК РФ посредством отсылки к главам Кодекса перечислены договоры, которые содержат определенные элементы оказания услуг, однако имеют иную юридическую суть и под действие норм гл.39 ГК РФ не подпадают. Это договоры подряда, перевозки, транспортной экспедиции, банковского вклада и счета, расчеты, хранения, договоры о представительстве и доверительном управлении имуществом.
Как справедливо отмечает Д. Степанов, по общему правилу услуга не имеет вещественного результата, как операция обладает свойством неосязаемости и этим кардинально отличается от наиболее распространенных объектов гражданских прав - вещей. Услуга проявляется в ее эффекте, который воспринимается зачастую на уровне чувств. Тут же проявляется другое ее свойство - трудность обособления и неотделимость от источника. Товар же, вещь может существовать отдельно от своего источника, т.е. производителя1.
Еще одно свойство услуги - синхронность оказания и получения. Получение (принятие) ее заказчиком и процесс оказания услуги исполнителем обычно совмещены во времени. При этом только эффект услуги может сохраняться какое-то, возможно непродолжительное, время. Трудно представить ситуацию, при которой услуга будет оказываться в одно время, а приниматься - в другое. Принять услугу до того момента, пока не начат процесс ее оказания, невозможно. Принять услугу после того, как она оказана, также не представляется возможным. Допустимо получение в отдельных случаях эффекта от услуги по истечении некоторого периода времени с момента завершения процесса ее оказания. Из указанного вытекает свойство несохраняемости услуг.
Свойство синхронности оказания и получения услуги в соединении с ее несохраняемостью можно объединить термином "моментальная потребляемость услуг". Такое свойство известно законодателю, иначе как можно объяснить включение в п.2 ст.167 ГК РФ, посвященной последствиям недействительности сделок, правила, по которому при двусторонней реституции сторона, которой была оказана услуга по недействительной сделке, обязана возместить другой стороне ее стоимость в деньгах. Все отмеченное приводит к выявлению одного из главных свойств услуги - неустойчивости ее качества1.
Классическое римское право выделяло договор найма услуг (locatio-conductio operarum), согласно которому нанявший (locator) принимал на себя обязательство исполнить в пользу нанимателя (conductor) определенные услуги, а наниматель - платить за эти услуги условленное вознаграждение. Договор найма услуг не имел большого распространения, так как для выполнения услуг использовался труд рабов, иногда вольноотпущенников2.
В дореволюционной России Свод законов гражданских выделял главу "О личном найме" (ст.2201 - 2290 ч.1 т. X Свода законов Российской империи). Закон не давал определения договора, а выделял виды личного найма для: а) домашних услуг, б) отправления земледельческих, ремесленных, фабричных и заводских работ, торговых и прочих промыслов, в) отправления всякого рода работ и должностей, не воспрещенных законом. Договор личного найма предполагал временное пользование чужим трудом (как физическим, так и умственным). В отдельной главе были раскрыты особенности договора поклажи (ст.2100 - 2125) 3.
ГК 1922 г. закрепил нормы, регулирующие договор поручения (гл. IX). ГК 1964 г. ввел главы, посвященные договору перевозки (гл.32), договорам в области расчетных отношений (гл.34), договору поручения (гл.35), договору комиссии (гл.36), договору хранения (гл.37). Общие нормы о договорах услуг эти акты советского периода не предусматривали4.
Введение гл.39 "Возмездное оказание услуг" в ГК РФ позволяет говорить о том, что законодателем была предложена модель договора возмездного оказания услуг. Сюда отнесены разнообразные услуги по перечню, который не является по закону закрытым - услуги связи, медицинские, информационные, образовательные, по туристическому обслуживанию и иные (п.2 ст.772 ГК РФ). При этом можно представить себе услуги, весьма далекие друг от друга и по сферам применения, и по субъектам (исполнителям и потребителям), и по достигаемому результату. К примеру, между услугами ветеринарными и аудиторскими различий больше, чем общих признаков, и это нормально, поскольку специфика той или иной услуги требует дифференциации и углубления правового регулирования соответствующих отношений. Следует отметить, что текущее законодательство дает нам достаточно многочисленные примеры подобного специального регулирования услуг, примеры, которые ставят перед наукой и правоприменительной практикой все новые вопросы.
Попробуем дать определение понятию "туристская услуга". В литературе понятие "туристская услуга" имеет несколько значений. Туристская услуга - совокупность целенаправленных действий в сфере обслуживания, которые ориентированы на обеспечение и удовлетворение потребностей туриста или экскурсанта, отвечающих целям туризма.
Также туристскую услугу можно определить как результат деятельности организации или индивидуального предпринимателя по удовлетворению потребностей туриста в организации и осуществлении тура или его отдельных составляющих. Туристские услуги должны учитывать интересы туристов, быть безопасными для жизни и здоровья туристов.
По поручению ВТО в 1994 г. ГАТТ вместе с Конференцией ООН по торговле и развитию составил отчет "Туристские услуги и GATS", в котором туристские услуги определены как продукт или продукция деятельности прибыльных и неприбыльных экономических единиц, предназначенные для конечных или промежуточных потребителей. В отличие от других видов деятельности туризм представляет не один специфический вид услуг, а их ассортимент, и его деятельность нацелена на конечных потребителей1.
Туристские услуги, оказываемые потребителям организациями или индивидуальными предпринимателями, включают:
услуги туроператора по организации внутреннего туризма;
услуги туроператора по организации выездного туризма;
услуги туроператора по организации въездного туризма;
услуги турагента;
отдельные услуги туроператора и турагента;
услуги при самодеятельном туризме;
экскурсионные услуги.
Так же предоставляемые туристские услуги должны соответствовать требованиям, предусматривающим дополнительные удобства для потребителей, привлекательность и престижность услуг. К рекомендуемым требованиям к туристским услугам и условиям обслуживания относятся:
соответствие назначению;
точность и своевременность исполнения;
комплексность;
этичность обслуживающего персонала;
комфортность;
эстетичность;
В соответствии со ст.779 ГК РФ туристические услуги оказываются по договору возмездного оказания услуг. Предметом такого договора являются услуги, причем в данном случае важен не результат, а определенные действия, которые должен выполнить исполнитель. В договоре предмет договора обозначается путем конкретного перечисления услуг, которые будут оказаны заказчику, например: услуги по размещению, экскурсионному обслуживанию и. т.д.
В Директиве Совета Европейского экономического сообщества от 13 июня 1990 г. N 90/314/ЕЕС "О путешествиях, отпусках и поездках, включающих все" под турпродуктом (туром, услугами, включающими все) понимается предварительно намеченное сочетание не менее двух нижеперечисленных элементов, предлагаемых для продажи по глобальной цене, если период оказания услуг превышает 24 часа или включает ночь:
транспортные услуги;
услуги проживания;
другие услуги в секторе туризма, не относящиеся к транспорту или к проживанию, составляющие значительную часть "услуг, включающих все"1.
Закон не содержит определения туристской услуги, а оперирует понятием "турпродукт", но туристский продукт отличается от туристской услуги тем, что если туристская услуга может быть куплена и потреблена только в месте ее производства, то туристский продукт может быть приобретен и по месту жительства, но потреблен только в месте производства туристских услуг. Тогда туристский продукт можно классифицировать на региональный, национальный и местный. Под юридической природой туристского продукта понимается право туриста на получение в будущем отдельных или комплексных туристских услуг. Тогда туристский продукт можно классифицировать на региональный, национальный и местный. Под юридической природой туристского продукта понимается право туриста на получение в будущем отдельных или комплексных туристских услуг.
Качество туристской услуги проявляется в особенностях, специфических чертах этого комплексного правового явления. Уровень качества туристской услуги должен определяться качеством ее составных элементов. Сложность определения критериев качества связана с тем, что качество услуг вообще, и туристских услуг в частности, сложно передать через совокупность параметров. В связи с этим в гражданском праве обычно устанавливаются нормы о том, что не должен совершать исполнитель услуг. В подзаконных нормативных актах закрепляются, как правило, либо формальные критерии определения качества услуги, либо содержатся правила, включающие позитивные обязывания услугодателя.
Туристская услуга, в отличие от презумпции личного оказания услуги исполнителем, как правило, оказывается лицами, не состоящими в договорных отношениях с потребителями.
Услуга всегда выражена в форме активных действий, которые сменяют или дополняют друг друга и не имеют материального воплощения.
Как правило, потребитель туристской услуги располагает сведениями о том, какой набор услуг ему может быть оказан. Количество предоставляемых услуг в составе туристкой услуги не должно быть менее двух. В противном случае, такая услуга не будет считаться туристской, поскольку одной из характеристик, определяющих ее как таковую, является комплексность.
Исходя из того что Законодатель не дает четкого определения понятия "туристская услуга", предлагаем ст.1 Закона о туризме дополнить понятием туристской услуги и сформулировать ее определение следующим образом:
Туристская услуга - комплекс последовательно оказываемых услуг (по перевозке, размещению, питанию, оказанию экскурсионных услуг, услуг гидов-переводчиков и иных услуг), необходимых для удовлетворения разумных потребностей туриста во время поездки, осуществляемой в конкретные сроки по определенному маршруту. В состав туристкой услуги входит не менее двух составляющих из вышеперечисленных услуг.
Глава 2. Договор в сфере туристской деятельности
2.1 Понятие и признаки договора в сфере туристской деятельности
Изложение этого вопроса целесообразно начать с определения гражданско-правового договора.
Договор - одна из наиболее древних правовых конструкций. Ранее его в истории складывавшегося обязательственного права возникли только деликты. Будучи по своей природе негативной реакцией со стороны государства на отклонения от установленных им же критериев должного поведения, деликты были прямым наследником одного из наиболее отвратительных пережитков родового строя - мести1.
Развитие различных форм общения между людьми выдвинуло потребность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные законодателем или самим создать правовые модели. Такими моделями и стали договоры.
Любопытное разъяснение смысла слова "договор" содержится в Словаре В.И. Даля. Договор, указано в нем, - это "уговор, взаимное соглашение". "На деловом языке, - отмечается там же, - договором называются предварительные условия или частное обязательство, а совершенное на законном основании - контрактом, условия его - кондициями; сдачу крепости на договоре называют капитуляциями"2.
В советской и постсоветской юридической литературе приведенное многопонятийное представление о договоре весьма последовательно развито в работах ряда авторов. Особенно четко это выражено в исследованиях О.С. Иоффе. Признавая договор соглашением двух или нескольких лиц о возникновении, изменении или прекращении гражданских правоотношений, О.С. Иоффе вместе с тем отмечал: "Иногда под договором понимается самое обязательство, возникающее из такого соглашения, а в некоторых случаях этот термин обозначает документ, фиксирующий акт возникновения обязательства по воле всех его участников"1.
Противником многопонятийного представления о договоре являлся О.А. Красавчиков. Он полагал, что "в нашем гражданском законодательстве, а равно в науке права при употреблении термина "договор" смешиваются два разных понятия: договора как юридического факта и как формы существования правоотношения".
Развивая это положение, О.А. Красавчиков приходил к выводу: "Не вызывает сомнения, что подобное разночтение одного и того же термина не может не привести к различным недоразумениям и затруднениям теоретического и практического порядка"2.
Все же автор не показал, в чем именно состоят "трудности", о которых идет речь. Во всяком случае законодатель не согласился с этой рекомендацией и при принятии действующего ГК РФ, следуя общепризнанной практике, сохранил единый термин - "договор"3.
Совокупность прав и обязанностей составляет содержание договора. Права и обязанности сторон, выраженные в условиях гражданско-правового договора, должны отвечать принципам гражданско-правового регулирования, и, прежде всего принципам равенства, автономии воли и имущественной ответственности, самостоятельности участникам договорных отношений. Только в этом случае можно вести речь о гражданских правах и обязанностях (п.1. ст.2 ГК РФ) или о гражданско-правовом обязательстве.
В римском праве представление о договоре как об основании возникновения, изменения или прекращения правоотношений включало два его непременных признака: во-первых, соглашение (conventio, consensus) и, во-вторых, особое основание соглашения в виде определенной цели (causa). По поводу последнего К.А. Митюков отмечал: "Договор, как и всякая сознательная перемена имущественных правоотношений, всегда совершается с известной юридической целью. Эта цель, для которой договор служит средством, и есть материальное его основание. Она определяет юридический характер договора. Основание договора может состоять в намерении сделать дарение или принять на себя обязанность за действие другого, или обеспечить существующее обязательство, вообще в желании достигнуть какой-либо юридической цели"1.
Предметом рассматриваемого договора является тур, т.е. комплекс услуг по организации экскурсий, досуга, перевода иностранной речи, перевозке, размещению, питанию, охране, лечению туристов и другие услуги в зависимости от цели путешествия. В договоре конкретизируются программа пребывания, маршрут путешествия, порядок встреч и проводов и сопровождения туристов.
Содержание гражданско-правового обязательства, возникающего из договора раскрывается с помощью формулы, применяемой к любому гражданско-правовому обязательству: в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как - то: передать имущество, выполнить работу, совершить услугу т.п., либо воздержаться от определенных действий, а кредитор имеет право требовать от должника исполнение его обязанностей (п.1 ст.307 ГК РФ).
Договор в сфере туристской деятельности следует определить как двусторонний, возмездный, консенсуальный договор, в соответствии с которым одна сторона - исполнитель (туроператор, турагент) обязуется предоставить другой стороне - заказчику (туристу) комплекс услуг по размещению, перевозке, питанию, экскурсионному обслуживанию, обслуживанию гидом-переводчиком и т.п. или организовать предоставление указанных услуг иными лицами, а заказчик обязуется оплатить туристическое обслуживание.
Как следует из ст.10 Закона о туризме, турист вправе заключить договор как непосредственно с лицом, оказывающим соответствующие услуги, так и с лицом, организующим оказание таких услуг. Особенностью данного договора является то обстоятельство, что одной из его сторон всегда является гражданин (турист), выступающий в качестве потребителя, что влечет распространение на отношения сторон положений Закона "О защите прав потребителей".
Другой стороной договора - туроператором или турагентом - является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (абз.14,15 п.1 ст.1 Закона о туризме), что позволяет говорить о туристической деятельности этих лиц как об их предпринимательской деятельности. Последнее обстоятельство имеет значение для определения условий ответственности туроператора и турагента за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора1.
Туроператор - это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, который от своего имени и за свой счет осуществляет деятельность по формированию, рекламированию, продвижению и реализации комплексной туристской услуги.
В свою очередь, турагент - это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, осуществляющий деятельность по рекламированию и реализации комплексной туристской услуги, созданной туроператором от своего имени, но за счет туроператора, либо от имени и за счет туроператора.
В отличие от туроператора турагент не создает туристскую услугу. Он ее продвигает на рынке и реализует. Это главное принципиальное отличие туроператора от турагента.
Предложенные определения содержат основные, наиболее важные признаки, характеризующие туроператора и турагента. Прежде всего, это организационный признак - осуществление деятельности юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. Значение имеет функциональный признак - определен объем полномочий и отмечена более важная роль туроператора, как субъекта, формирующего туристскую услугу. Имеется указание и на так называемый признак взаимодействия - внутренние взаимоотношения туроператора и турагента.
Контрагентом специализированной туристской организации (или индивидуального предпринимателя) является турист - потребитель, заключающий договор возмездного оказания туристской услуги.
Так же турист - лицо, посещающее страну (место) временного пребывания в лечебно-оздоровительных, рекреационных, познавательных, физкультурно-спортивных, профессионально-деловых, религиозных и иных целях без занятия деятельностью, связанной с получением дохода от источников в стране (месте) временного пребывания, на период от 24 часов до 6 месяцев подряд или осуществляющее не менее одной ночевки в стране (месте) временного пребывания (ст.1 Закона о туризме).
Стороной договора может выступать не только гражданин, которому непосредственно предоставляется туристская услуга, но и другие лица, например, организация в которой работает гражданин. В этом случае договор возмездного оказания туристской услуги следует квалифицировать как договор в пользу третьего лица с распространением на него положений ст.430 ГК РФ.
Возмездный характер договора на туристическое обслуживание состоит в том, что за услуги по туристскому обслуживанию взимается плата, установленная соглашением сторон, если иное не установлено законом, иными правовыми актами. Отдельные категории граждан пользуются льготами, касающимися порядка оплаты. Так согласно п.3 Приказа МВД России от 25 июля 2002 г. №701 "Об организации в системе МВД России оздоровительного туристского отдыха", за счет средств МВД России из федерального бюджета, бюджетов субъектов Федерации и других установленных законом источников финансирования оплачивается часть стоимости путевки, эквивалентная средней сумме бюджетных расходов на содержание одного отдыхающего в домах отдыха МВД России. Разница между полной стоимостью путевки и суммой, оплачиваемой за счет соответствующих средств МВД России, оплачивается лицами, изъявившими желание приобрести путевку для оздоровительного туристского отдыха1.
Турист обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре. Если иное не установлено договором, турист обязан оплатить услуги, входящие в туристическое обслуживание, туроператору. В случае, когда договором предусмотрена предварительная оплата услуг туроператора, неоплата туристом таких услуг в установленный договором срок признается отказом туриста от исполнения договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Договор может заключаться как на основании выработанных туроператором условий (исходя из конъюнктуры туристского рынка - ст.9 Закона о туризме) в формулярных или стандартных формах - в этом случае следует говорить о договоре присоединения (ст.428 Гражданского кодекса РФ), так и по индивидуальному заказу туриста, самостоятельно определяющего маршрут путешествия и перечень соответствующих услуг (перевозка, питание, размещение, экскурсионное обслуживание и т.п.). Так, договор возмездного оказания туристской услуги будет являться публичным, если он заключается уже в отношении сформированной туристской услуги: если письменная информация о туристской услуге содержит все предусмотренные федеральным законодательством существенные условия договора и оформлена как предложение, из которого усматривается воля туроператора или турагента заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, такое предложение признается публичной офертой (п.4 ст.9 Закона о туризме).
Правовые последствия квалификации туристского договора как публичного состоят, во-первых, в невозможности отказа организатора от заключения туристского договора (п.3 ст.426 Гражданского кодекса РФ), во-вторых, в случае уклонения коммерческой организации от заключения договора она может быть в судебном порядке понуждена заключить договор и возместить другой стороне убытки, причиненные необоснованным уклонением от заключения договора (п.4 ст.445 Гражданского кодекса РФ). В-третьих, с требованием о понуждении заключить публичный договор в суд вправе обратиться только турист. В-четвертых, в силу публичного характера туристского договора условия туристского договора, не соответствующие п.2, 4 ст.426 Гражданского кодекса РФ, ничтожны.
В практике случаи обращения потребителей с требованием о понуждении организатора путешествия к заключению договора редки, а вот обратная ситуация, когда на заключении договора с туристом настаивает организатор путешествий, встречается гораздо чаще. В пункте 2 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. N 14 со ссылкой на практику арбитражных судов разрешен вопрос, вправе ли коммерческая организация, в обязанности которой входит, в частности, оказание услуг в отношении каждого, кто к ней обратится, требовать заключения договора с потребителем в связи с уклонением последнего от его заключения. Президиум ВАС РФ однозначно ответил: "Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе".1
Таким образом, договор возмездного оказания туристской услуги определяется как соглашение, в силу которого одна сторона (туроператор (турагент), осуществляющая туристскую деятельность, обязуется оказать другой стороне (туристу) туристскую услугу в соответствии с целями путешествия своими силами либо силами третьих лиц, а другая сторона обязуется потребить услугу и уплатить за нее определенную денежную сумму. Сущность рассматриваемого вида договора состоит в возникновении у одного лица (туриста) права по отношению к контрагенту (туроператору (турагенту) требовать оказания последним определенных услуг, входящих в комплексную туристскую услугу. Из вышесказанного следует, что для оформления отношений, связанных с реализацией комплексной туристской услуги, следует использовать договор возмездного оказания услуг, а не договор купли-продажи. Договор заключается в соответствии с гражданским законодательством и нормами законодательства о туристской деятельности.
2.2 Форма и порядок заключения договора в сфере туристской деятельности
Действующие в стране нормы определяют необходимость облекать гражданские отношения в форму договора и соблюдать порядок его заключения; в отдельных случаях они формулируют прямо или косвенно условия договоров (например, о цене, качестве и др.), а также предусматривают последствия нарушения контрагентами принятых на себя обязательств.
Договор заключается в письменной форме, что прямо предусмотрено п.1 ст.10 Закона о туризме. Между тем, в главе 39 Гражданского кодекса РФ нет специального указания о последствиях несоблюдения письменной формы туристского договора.
В соответствии со ст.429 Гражданского кодекса Российской Федерации до заключения договора о реализации туристского продукта исполнитель и потребитель вправе в письменной форме заключить предварительный договор о реализации туристского продукта. В этом предварительном договоре указываются условия, позволяющие установить предмет, другие существенные условия договора о реализации туристского продукта, а также срок, в который стороны обязуются его заключить.
Письменным акцептом оферты туроператора или турагента Закон о туризме признает туристскую путевку, выдаваемую туристу туроператором или турагентом (ч.9 ст.10). При этом наиболее целесообразным вариантом соблюдения письменной формы договора следует считать составление одного документа, подписанного сторонами (п.2 ст.434 Гражданского кодекса РФ).
В зависимости от способов формирования тура, можно выделить два порядка заключения договора:
) по поводу сформированного тура (стандартный тур);
) по поводу тура, формирование которого будет производиться после запроса туриста.
Как отмечалось выше договор об оказании туристских услуг, сформированный исходя из конъюнктуры рынка (стандартный тур), носит характер договора присоединения и представляет собой заранее разработанную форму договора на оказание туристских услуг. В российской литературе неоднократно высказывалось мнение о том, что именно стандартные (типовые) договоры, вследствие своей абстрактности и деперсонифицированности клиента, создают условия для нарушения прав потребителей. В международном законодательстве эта проблема получила отражение в директиве ЕС "О недобросовестных условиях договоров с потребителями"1. Преимущество такой формы заключения договора - экономия силы, времени и средств на ведение преддоговорных споров. Для турфирмы проще предложить туристу уже готовый пакет-тур, что существенно облегчает работу менеджеров турфирмы, да и туристу остается только выбирать из предложенных вариантов. С учетом зарубежной практики применения стандартных договоров (Германия, Франция) было бы предпочтительнее на уровне законодательства утвердить примерный образец типовой формы договора на оказание туристских услуг, заключаемый с туристом по поводу уже сформированного тура (стандартного) 2.
Для заключения договора с туристом на индивидуальный тур турист по общепринятым правилам делает заявку, а турфирма принимает ее и формирует комплекс услуг. За формирование индивидуального тура, запрашиваемого туристом, с него берется предоплата, размер которой произвольно устанавливается турфирмами и не регулируется законодательством. Ст.37 Закона "О защите прав потребителей" предусматривает предоплату услуг, но при условии заключения основного договора на оказание услуг, однако в данном случае не заключается договор, оформляется только заявка на бронирование тура.
С учетом публичности договора необходимо законодательно установить определенный процент от стоимости тура, вносимый в качестве предоплаты, который может покрыть фактически понесенные расходы туристского предприятия в случае, если турист по каким-либо причинам откажется от сформированного по его запросу тура3.
В соответствии со сложившейся практикой реализации туров непосредственно заключению договора возмездного оказания туристских услуг по индивидуальному туру предшествуют: заявка туриста на бронирование тура, лист бронирования (booking form) от турагента, подтверждение туроператора о бронировании тура по заявке туриста (conformation) либо турагента. Без них договор между туристом и турфирмой, как правило, не заключается.
Как таковая заявка не имеет установленной формы, и ее применение не регулируется законодательством о туризме. Соответственно, ее формуляры составляются турфирмами самостоятельно. В.Г. Гуляев предлагает определенную форму заявки туриста1. Кроме того, следует отметить практику устной договоренности между туристом и турфирмой - но в данном случае турфирма не оберегает себя от понесенных ею расходов по поиску запрашиваемого туристом тура. Заявка содержит конкретные условия запрашиваемого тура: маршрут, даты пребывания, условия размещения, питание, предполагаемую стоимость тура, а также может содержать и дополнительные условия.
Лист бронирования используется в обоих способах заключения договора. Единой формы листа бронирования нет. Некоторые туристские фирмы используют упрощенные формы, указывая такие общие сведения, как наименование и реквизиты организатора путешествия; фамилия и паспортные данные лица (лиц), заказывающего тур; наименование тура; стоимость тура, порядок оплаты; наименование и класс отеля; реквизиты менеджера, который занимается продажей данного тура. К сожалению, данная форма заявки никак не отражает особенности индивидуального тура. Другие турфирмы используют довольно подробную универсальную форму листа бронирования, где предусмотрены дополнительные графы по специальным заявкам: аренда автомобиля, дополнительное питание, обслуживание по классу VIP и др.
Лист бронирования высылается, как правило, принимающей стороне по факсу. Он составляется в трех экземплярах: один выдается на руки туристу, другой направляется в принимающую фирму, третий остается у турфирмы, которая организует соответствующий тур для туриста. Лист бронирования представляет особую ценность для менеджера турфирмы, который занимается продажей тура, как документ, подтверждающий возможность дальнейшего заключения договора с туристом и проведением определенных туристских формальностей для организации поездки туриста.
Подтверждение о бронировании услуг оформляется или отдельным документом произвольной формы, или факт бронирования с реквизитами брони указывается в соответствующей графе листа бронирования. Подтверждение приходит, как правило, по факсу или по сети Интернет1. Как уже отмечалось, бронирование туристских услуг подтверждается предоплатой, исходя из сложившейся практики, и последующим заключением договора на оказание туристских услуг. Однако сумма, взимаемая за бронирование тура турфирмой, не имеет фиксированной ставки и не регулируется законодательством, что, в свою очередь, является ущемлением прав туриста2.
Рассмотрев основные документы, которые предшествуют заключению договора на оказание услуг по индивидуальному туру, следует сказать, что на практике без них договор с туристом не заключается, так как они подтверждают наличие запрашиваемого комплекса туристских услуг у принимающего туроператора, а также непосредственно у поставщиков туристских услуг. В связи с этим стандартная форма указанных документов, разработанная на законодательном уровне, существенно облегчит реализацию права туриста на качественную услугу. Кроме того, дифференциация порядков заключения договоров с туристами позволит определить основные неотъемлемые приложения к договору с туристом, помимо указанной в Законе о туризме путевки.
2.3 Содержание договора по оказанию туристских услуг
Для того чтобы понять сущность содержания договора по оказанию туристских услуг, попробуем для начала понять что составляет содержание гражданско-правового договора. Пункт 1 ст.420 ГК РФ рассматривает договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Договоры не отличаясь от других юридических фактов, не имеют содержания. Им обладает только возникшее из договора - сделки договорное правоотношение. При этом, как и в любом другом правоотношении, содержание договора составляют взаимные права и обязанности контрагентов1.
Сделочная природа договора подчеркивалась во всех трех Гражданских кодексах России. Это обстоятельство послужило обоснованием структуры Кодекса. Имеется в виду, что, как уже отмечалось, все общее, что присуще сделкам как таковым, а значит, и договорам, содержится в объединенной главе 9 ГК РФ о сделках. Это относится в основном к определению условий действительности сделок, а также к порядку и последствиям признания их недействительными. Исключение составлял только ГК 22, который перенес в раздел об обязательствах последствия признания договоров недействительными, сохранив в общей части Кодекса лишь условия действительности сделок и тем самым договоров. При такой структуре законодателю оставались три возможности: либо оставить без регулирования последствия недействительности односторонних сделок, либо дублировать соответствующие нормы применительно к завещанию и иным односторонним сделкам, либо включить в регулирование односторонних сделок отсылки к договорам. Из этих трех вариантов ГК 22 выбрал первый, едва ли не наиболее сомнительный1.
Этот явный недостаток структуры Кодекса был устранен в последующих аналогичных актах: в ГК 64 и в действующем Гражданском кодексе2.
Новый Гражданский кодекс, по крайней мере дважды, стремится раскрыть содержание указанного понятия - "договор". Это сделано прежде всего в главе "Сделки". В силу п.1 ст.154 ГК РФ договор представляет собой двух - или многостороннюю сделку, а п.3 той же статьи предусматривает, что для заключения договора необходимо выражение воли двух сторон (двухсторонняя сделка) либо трех и более сторон (многосторонняя сделка). Ни та, ни другая норма не способна сама по себе определить сущность договора, поэтому возникает необходимость в приведенном выше п.1 ст.420 ГК РФ.
В свое время Г.Ф. Шершеневич обращал внимание на то, что "содержание договора, или, как неправильно выражается наш закон, предмет договора. есть то юридическое последствие, на которое направлена согласная воля двух или более лиц. Достижение этой цели предполагает прежде всего действительность договора, т.е. наличность всех условий, при которых государственная власть готова дать юридическую обеспеченность соглашению. Действительность договора обусловливается именно его содержанием" 3. Соответственно автор выделял такие непременные элементы содержания, как физическая возможность, юридическая дозволенность и нравственная допустимость.
Содержание договора - условия, на которых достигнуто соглашение сторон.
Договорные условия представляют собой способ фиксации взаимных прав и обязанностей. По этой причине, когда говорят о содержании договора в его качестве правоотношения, имеют в виду права и обязанности контрагентов. В отличие от этого содержание договора - сделки составляют договорные условия. Их фиксационная роль позволила в течение определенного времени широко использовать в законодательстве и литературе в качестве синонима условий договора его пункты1.
Договорные условия принято объединять в определенные группы. Наиболее широкое распространение получили три группы условий: существенные, обычные и случайные. Из них сам законодатель использует и соответственно раскрывает смысл только названных первыми, т.е. существенных, условий. Именно о них шла, в частности, речь в общих и специальных, посвященных отдельным видам договоров статьях Гражданских кодексов 1922, 1964 и 1994 гг2.
Признак, который объединяет существенные условия в одну группу, не вызывает особых споров. Речь идет об условиях, формирующих договоры в целом и их отдельные типы (виды) в частности. Исходя из этого существенными, по общему признанию, являются условия, необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным и тем самым способным породить права и обязанности у его сторон.
В отличие от "существенных" выделение условий "обычных" и "случайных" проводится только в литературе. Исключительно доктринальный характер этого последнего деления явился одной из причин отсутствия единства в представлении о том, в чем состоят классификационные признаки обычных и соответственно случайных условий и какие именно последствия из этого вытекают3.
Обобщая практику того, что принято было именовать "буржуазной юриспруденцией", С.К. Май подчеркивал, что к условиям обычным (он использовал для их обозначения термин "обыкновенные") относятся те, которые вытекают из диспозитивных норм закона и обычаев. Такие нормы могут и не найти никакого выражения в самом договоре и, несмотря на это, должны применяться к порождаемым им отношениям. В отличие от них случайными признаются договорные условия, которые, не будучи основными, необходимыми для всех вообще сделок (договоров) определенного типа, содержат согласованные сторонами положения, которые иногда не совпадают с диспозитивными нормами закона или обычаями1.
Существенные условия договора - условия, которые должны быть обязательно согласованы сторонами. Договор считается не заключенным до тех пор, пока остается несогласованным хотя бы одно из его существенных условий. Ими являются:
условия о предмете договора;
условия, необходимые для данного вида договора;
условия, названные существенными в законе;
условия, названные существенными одной из сторон договора.
Обычные условия договора не нуждаются в согласовании сторон, т.к. предусмотрены законодательством и вступают в силу автоматически при заключении договора.
Соглашение по обычным условиям выражается в самом факте заключения договора данного вида. Вместе с тем, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если они определены диспозитивной нормой.
К обычным условиям возмездных договоров согласно ст. ст.424 ГК относится цена, если иное не указано в законодательстве. Если в договоре не определена цена его исполнения, в предусмотренных законом случаях применяются цены, регулируемые или устанавливаемые уполномоченными государственными органами. Если же в договоре цена не предусмотрена и не может быть определена из условий договора, исполнение договора оплачивается по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. К обычным относятся согласно ст.427 ГК примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям. При отсутствии такой отсылки примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они удовлетворяют предъявляемым к обычаям требованиям. Обычаи делового оборота также относятся к обычным условиям договора, если само условие не определено договором или диспозитивной нормой законодательства.
Случайные условия договора - условия, изменяющие либо дополняющие его обычные условия. Случайные условия включаются в текст договора по усмотрению сторон. В отличие от обычных условий, они приобретают юридическую силу лишь после включения их в текст договора. В отличие от существенных условий договора, их отсутствие не влияет на действительность договора, если только заинтересованная сторона не докажет, что она требовала согласования данного условия.
Содержание договора Закон о туризме раскрывает, давая перечень его условий, которые названы существенными.
Согласно ст.779 ГК РФ договор оказания туристских услуг возмездный. Следовательно, исходя из природы договора данного вида, существенным условием в нем должна быть цена или порядок ее определения. И хотя ст.781 ГК РФ называется "Оплата услуг", несогласование условия о цене договора (оплате услуг) не влечет за собой правовых последствий недействительности сделки, поскольку практика пошла по пути применения последствий недействительности сделок (ст.167 ГК РФ) и в случае признания судом договоров незаключенными1.
Для урегулирования данной ситуации применяется п.3 ст.424 ГК РФ: исполнение договора оплачивается по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.
Иные существенные условия договора по оказанию туристских услуг перечислены в ч.2 ст.10 Закона о туризме. К ним относятся:
информация о туроператоре или турагенте, его юридический адрес и банковские реквизиты, а также размер финансового обеспечения, номер, дата и срок действия договора страхования ответственности туроператора или банковской гарантии, наименование, адрес (место нахождения) и почтовый адрес организации, предоставившей финансовое обеспечение;
сведения о туристе в объеме, необходимом для реализации туристского продукта;
достоверная информация о потребительских свойствах туристского продукта, включая информацию о программе пребывания и маршруте путешествия, об условиях безопасности туристов, о результатах сертификации туристского продукта;
дата и время начала и окончания путешествия и его продолжительность;
порядок встречи, сопровождения и проводов туристов;
права, обязанности и ответственность сторон;
цена услуг и порядок ее оплаты;
условия изменения и расторжения договора, порядок урегулирования возникших в связи с этим споров и возмещения убытков сторон;
порядок и сроки предъявления претензий туристом1.
Вероятно, закрепление в качестве существенных условий договора столь подробной информации имело целью защиту прав туриста. Поскольку акцептом признается только полное и безоговорочное согласие туриста заключить договор на предложенных в оферте условиях, несогласование какого бы то ни было из существенных условий свидетельствует о том, что это существенное условие отсутствовало в оферте или организатор путешествия уклоняется от заключения договора.
Обращение туриста с новой офертой (ст.443 ГК РФ) будет рассматриваться в соответствии со ст.9 Закона о туристской деятельности как индивидуальный заказ туриста, т.е. вопрос о содержании предварительного договора будет регулироваться п.1, 3, 4 ст.429 ГК РФ. Сопоставление п.1 и 3 ст.429 ГК РФ дает возможность сделать вывод, что законодатель, употребив выражение "предмет, также другие существенные условия основного договора", считал, что основной договор не может содержать другие существенные условия как по количеству, так и по содержанию. Следовательно, изменение их количества и содержания не допускается. По смыслу ст.429 ГК РФ и ст.10 Закона о туристской деятельности основной договор может быть дополнен иными условиями, но несущественными1.
Таким образом, следует признать, что несогласование существенных условий туристского договора не влияет на объем прав туриста и их защиту, поскольку может повлечь негативные последствия лишь для организатора путешествия.
Обязанность своевременного предоставления потребителю информации о туристском продукте предусмотрена ст.9 Закона о туризме, ст.10, 12 Закона "О защите прав потребителей".
Турист в отличие от других потребителей вправе получить не только достоверную информацию от исполнителя услуги о самом исполнителе, режиме его работы и реализуемых услугах, но и требовать предоставления сведений о стране или местности, в которую планируется совершить путешествие, существующих там обычаях и традициях, возможных опасностях и др. В случае уклонения турфирмы от предоставления информации туристу до заключения договора последний согласно ст.426 ГК вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор. Однако, учитывая существование довольно жесткой конкуренции в этом виде деятельности, турист, скорее всего, обратится в другую фирму, а не в суд. И это очень хорошая тенденция к формированию свободного рынка услуг, в котором права потребителя будут приоритетом номер один, поскольку имидж фирмы и количество клиентов будет напрямую зависеть от качества предлагаемых услуг и соблюдения прав клиентов.
В настоящее время этот рынок услуг находится в стадии формирования и пока еще остаются компании, которые ради получения прибыли готовы идти на обман потребителей.
Нередко турфирмы умышленно умалчивают информацию о приобретаемом туре, и у туриста, уже заключившего договор и не получившего желаемого результата, остается единственный выход - обратиться за защитой своих прав в суд. В связи с такими исками в судебной практике возник вопрос: кто должен нести ответственность за полноту предоставленной информации?
Показательным является дело, рассмотренное в порядке надзора Президиумом Московского городского суда, обстоятельства которого заключаются в следующем.А. обратилась в суд с иском к ООО "Ислайн", компании "Рок Уолдуайд Лимитед" о расторжении заключенного между ней и указанной иностранной компанией договора, по которому ей должны были оказать услуги, связанные с предоставлением для проживания апартаментов в нескольких гостиничных клубах, расположенных на Канарских островах (Испания), в течение одной недели в одном календарном году, о взыскании уплаченных ею по этому договору 1 тысячи долларов США и 30 долларов США - за передачу данной суммы банку, а также о компенсации морального вреда в сумме 2 тысяч рублей. Заочным решением Чертановского районного суда г. Москвы договор расторгнут, с компании "Рок Уолдуайд Лимитед" взыскана сумма в рублях, эквивалентная 990,67 долларам США на день исполнения платежа, и компенсация морального вреда в размере 200 рублей, в остальной части иска и в иске к ООО "Ислайн" отказано.
Заместитель Председателя Верховного Суда Российской Федерации в протесте поставил вопрос об отмене указанного решения.
Президиум Московского городского суда протест удовлетворил, дело передал на новое рассмотрение, указав следующее. При заключении с А. договора на оказание упомянутых услуг были нарушены ее права на своевременное получение необходимой и достоверной информации об услугах, обеспечивающей возможность их правильного выбора. Это и явилось причиной обращения истицы с заявлением о расторжении договора и возврате уплаченных денежных средств. Обязанность изготовителя (исполнителя, продавца) своевременно предоставить потребителю такую информацию предусмотрена в ст.10 Закона "О защите прав потребителей". В силу п.1 ст.12 этого Закона, если потребителю не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию о товаре (работе, услуге), он вправе потребовать от продавца (исполнителя) возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора, а если договор заключен, в разумный срок расторгнуть его и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков.
Суд эту норму, подлежащую применению при установленных обстоятельствах, не применил и уменьшил размер взыскиваемых в пользу истицы сумм, ошибочно руководствуясь ст.32 указанного Закона, предоставляющей потребителю право расторгнуть договор о выполнении работы (оказании услуги) в любое время с возмещением исполнителю произведенных им до получения извещения о расторжении договора расходов.
Неправильное применение норм материального права привело к неполному возмещению убытков, причиненных истице вследствие виновных действий ответчика. Размер компенсации морального вреда определен судом также без учета требований закона.
Вывод об освобождении от ответственности ООО "Ислайн" и возложении обязанности по возврату денежных средств и компенсации морального вреда на компанию "Рок Уолдуайд Лимитед" суд мотивировал тем, что договор на оказание туристических услуг заключен с этой компанией, денежные средства по договору поступили на ее счет.
С таким выводом Президиум Московского городского суда не согласился, так как он не основан на нормах материального права.
Деятельность по реализации туристского продукта - туроператорская и турагентская - на время заключения договора могла осуществляться на территории Российской Федерации в силу ст.5 Закона о туризме на основании лицензии. Данные виды деятельности подлежат лицензированию и в настоящее время. Лицензия на осуществление международного туризма, предоставляющая право на деятельность, связанную с оказанием услуг туроператора и турагента в этой области туризма, была выдана ООО "Ислайн", производившему реализацию указанного туристского продукта на основании агентского соглашения с иностранной компанией "Рок Уолдуайд Лимитед".
Эта иностранная компания не занимается предпринимательской деятельностью на территории Российской Федерации, вследствие чего не могла осуществлять реализацию туристского продукта в Российской Федерации.
Все действия, связанные с поиском клиента, рекламой предлагаемого туристского продукта, оформлением сделки и ее оплатой, были произведены на территории Российской Федерации ООО "Ислайн", вступившим в непосредственные взаимоотношения с потребителем.
Характер взаимоотношений между данной организацией и иностранной компанией в рассматриваемом случае правового значения не имеет.1
Таким образом, возмещать причиненные убытки должна организация, которая непосредственно оказывает потребителю услуги на территории Российской Федерации. Цена и условия на одинаковые туры должны устанавливаться равными для всех туристов (п.2 ст.426 ГК РФ).
По смыслу законодательных актов, какими бы превосходными ни оказались впоследствии фактически предоставляемые (или предоставленные) услуги, в случае заключения договора на основе неполной или недостоверной информации сразу же возникает проблема несоответствия воли туриста его волеизъявлению. При возникновении спора решающее значение будет иметь субъективный критерий - предположение об отсутствии у туриста-потребителя специальных познаний о свойствах и характеристиках туруслуги, обеспечение или необеспечение возможности компетентного ее выбора.
Отметим также, что перечень существенных условий, определенных Федеральным законом "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации", не позволяет обеспечить права туриста в связи с неточностью их формулировок и недостаточностью.
Российским законодательством установлен принцип буквального толкования содержащихся в договоре слов и выражений (ч.1 ст.431 Гражданского кодекса РФ) то есть, потребитель будет вправе требовать предоставления только тех услуг и только в такой форме, как указано в договоре. Одновременно с этим следует учитывать, что условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными (п.1 ст.16 Закона "О защите прав потребителей").
Состав существенных условий договора с туристом, регламентированных статьей 10 ФЗ "Об основах туристкой деятельности в РФ".
Предлагается внести изменения в состав существенных условий договора: а) информация о сторонах договора - информация о туристе и туристском предприятии (туроператоре, турагенте) с которым заключается договор в объеме,. необходимом для организации забронированного туристом тура; б) условия о предмете договора, т.е. о туре, к которым относиться следующая информация (порядок и условия бронирования тура заказчиком; перечень комплекса обязательных услуг и дополнительных, включенных в забронированный тур; сведения о потребительских свойствах тура, в том числе информация о программе тура, порядке встречи, проводов и сопровождения туристов, об условиях безопасности туристов), г) сроки начала осуществления перевозки, к месту оказания комплекса туруслуг, если таковая услуга входит в забронированный тур, а также сроки начала и окончания оказания самого комплекса туристских услуг в месте временного пребывания туриста; д.) общая стоимость (цена) тура, а также стоимость каждой услуги, включенной в тур; е) иные условия, которые стороны считают для себя существенными.
Глава 3. Ответственность за нарушение условий по договору на оказание туристских условий
3.1 Основания и условия ответственности туроператора (турагента) и туриста
Гражданско-правовая ответственность, как и всякая юридическая ответственность, это претерпевание (несение известных тягот, дополнительного бремени), выступающее в качестве правового последствия за совершенное правонарушение1.
На протяжении последних лет юридическая литература обогатилась значительным количеством работ, посвященных юридической ответственности. На эту тему писали: Алексеев С.С., Брагинский М.И., Братусь С.Н., Грибанов В.П., Иоффе О.С., Кофман В.И., Красавчиков О.А., Лейст О.Э., Якушев B. C. и другие.
Относительно содержания ответственности существуют различные мнения. Несмотря на большие достижения в разработке данной правовой категории, нерешенных вопросов остается еще немало. В исследовании этой проблемы нужно выявить некоторые различия в подходах к их решению и вместе с тем выделить то общее, что объединяет различные мнения в трактовке категории ответственности.
Грибанов В.П. определяет гражданско-правовую ответственность "как одну из форм государственного принуждения, связанную с применением санкций имущественного характера, направленных на восстановление нарушенных прав и стимулирование нормальных экономических отношений юридически равноправных участников гражданского оборота"2
Красавчиков О.А. говорит о сущности гражданско-правовой ответственности "как установленной законом неотвратимой реакции-государства на гражданское правонарушение, выражающееся в лишении определенных гражданских прав или возложении вне эквивалентных мер имущественного характера"1
На имущественный характер ответственности также указывает Брагинский М.И., который под ответственностью за нарушение обязательств понимает "установленные законом меры имущественного воздействия на должника, нарушившего обязательство"2.
Указанные авторы подчеркивают такие особенности юридической ответственности, как прерогатива государства, имущественный характер, но в то же время не называют специфической черты, отличающей меры ответственности от других мер принудительного воздействия.
Некоторые авторы связывают ответственность с понятием санкции. Так, О.Э. Лейст пишет: "На наш взгляд, ответственность - это применение и реализация санкции в случае правонарушения. Из факта правонарушения возникает ряд отношений между органами государства, с одной стороны, и правонарушителем, с другой - отношений, складывающихся в процессе расследования дела, определения меры государственного воздействия, подлежащей применению, назначения и реализации этой меры. Эти отношения в своей совокупности и охватываются общим понятием "ответственность"3.
На мой взгляд, эти отношения не относятся к понятию ответственность. Скорее ответственностью является "результат" этих отношений. Именно этот результат является ответственностью - решение суда об установлении меры и размера ответственности. Только с этого момента начинается претерпевание обременения (наказания).
О.Э. Лейст, опираясь на то, что между юридической обязанностью и ответственностью имеется тесная связь, подвергает сомнению утверждение, что ответственность всегда означает наступление неблагоприятных последствий для правонарушителя. Он исходит из того, что организующая и воспитательная роль санкции, закрепленной в правовой норме, состоит, прежде всего, в том, чтобы обеспечить исполнение юридической обязанности без применения санкции.
О.С. Иоффе утверждал, что гражданско-правовая ответственность есть санкция за правонарушение, вызывающая для правонарушителя отрицательные последствия в виде лишения субъективных гражданских прав либо возложения новых или дополнительных гражданско-правовых обязанностей1.
Учитывая специфику гражданского права, необходимо помнить, что в отличие от уголовного права при гражданско-правовой ответственности без вины (п.3 ст.401 ГК РФ), но и, с другой стороны, действует презумпция вины, при которой правонарушитель считается ответственным при наличии факта нарушения, вреда и соответствующих объективных обстоятельств (объективной стороны правонарушения). Но он может освободить себя от ответственности, доказав свою невиновность (т.е. бремя доказывания обстоятельств, связанных с виной, возлагается на нарушителя). Вот почему в области гражданского права получает распространение особая юридическая категория - основания освобождения ответственности.
В гражданском праве термин "ответственность" в ряде случаев вообще приобретает особый смысл - он указывает на меру и способ несения обязанностей при множественности лиц, которые более подробно рассматриваются при характеристике обязательств2.
Выделяются, в частности, следующие виды ответственности:
долевая (каждый несет ответственность только в "своей" доле);
солидарная (каждый несет ответственность за все обязательство);
субсидиарная (определенное лицо несет ответственность за другого (или других), если последний не исполнил своей обязанности).
Каждый из таких видов ответственности образует особую разновидность обязательств.
В разгар туристского сезона сотни туристов становятся жертвами туристских фирм. Общий поток жалоб в туризме сводится к следующим видам:
недостоверная реклама;
дополнительные денежные сборы;
низкий уровень сервиса;
нарушение права потребителя на безопасность услуги.
Значительная часть претензий возникает из-за недостоверной рекламы, слабой подготовки договорной документации и небрежности в ее оформлении. Часто турист недостаточно четко знает и понимает, что он приобретает на самом деле, а турфирма недостаточно ясно формулирует свои обязательства по предоставлению комплекса услуг, входящих в состав тура и оплачиваемых туристом1.
Основанием для возложения на нарушителя гражданских прав и обязанностей мер гражданско-правовой ответственности, по общему правилу, является наличие состава гражданского правонарушения, т.е. противоправного виновного нарушения лицом возложенных на него обязанностей и субъективных прав других лиц при наличии вреда или убытков, а также причинной связи между противоправным поведением правонарушителя и наступившими вредоносными последствиями.
Условия об ответственности туроператора и турагента в Законе о туризме не дифференцируются, устанавливается лишь, что турист имеет право на возмещение убытков и компенсацию морального вреда в случае невыполнения условий договора туроператором или турагентом (ст.6).
В соответствии с положениями глав 21, 22, 39 Гражданского кодекса РФ, ст.1, 10 Закона о туризме, ст.4 и главой 3 Закона о защите прав потребителей надлежащим исполнением туристского договора со стороны организатора путешествий является предоставление туристских услуг, соответствующих условиям туристского договора по количеству, качеству и срокам.
Вопрос о качестве туристских услуг остается спорным, и, во многом, это объясняется тем, что договор, памятки, правила, инструкции, являющиеся приложением к нему, оперируют понятиями, которые имеют несколько значений, обширны по своему содержанию, неточны, приблизительны либо требуют раскрытия их содержания (например, "звездность", "международный класс" и т.п.), что приводит к неправильному пониманию туристами тех услуг, которые они приобретают. Именно поэтому чрезвычайно важно, чтобы использованные в договоре слова и выражения предельно четко, ясно, детально и недвусмысленно выражали волю сторон договора.
Рассмотрим пример несоблюдение условий о качестве оказываемых услуг. Весной 2008 г. в Федеральный суд общей юрисдикции Центрального района г. Новосибирска обратились Б. и Б. с требованием к ООО "МГП Новосибиск" снизить стоимость услуг, компенсировать моральный вред: между истцами и ответчиком был заключен договор купли-продажи туристического продукта (горящей путёвки), согласно условий которого ответчик продает истцам горящую путевку на 2 человека в Египет по маршруту Москва (Домодедово) - Хургада - Москва (Домодедово). Во исполнение данного договора истец внес в кассу ответчика 63522 руб. для покупки турпродукта. Для отдыха в г. Хургаде был выбран отель "Санрайс Гарден Бич". При выборе отеля истцы настаивали именно на данном отеле, о качестве сервиса которого истцы были хорошо уведомлены. От предложения турфирмы разместиться в другом отеле "Санрайс Роял Макади" категорически отказались, зная о его неудовлетворительном состоянии. В результате ответчик предложил истцам тур, который удовлетворял требованиям истцов, после чего путевка была приобретена. Согласно туристической путевке, истцы должны были проживать в пятизвёздочном отеле "Сарайс Гарден Бич". На месте выяснилось, что в забронированном для них отеле "Санрайс Гарден Бич" мест нет и они буду проживать, как и остальные члены группы, в отеле, от которого истцы при заключении договора категорически отказывались - "Санрайс Роял Макади". Суд принял решение требование истцов удовлетворить1.
В данном случае в договоре четко были прописаны туристские услуги, приобретаемые заказчиком по договору. Понимая буквально условия договора, турпродуктом является отдых в пятизвездочном отеле - "Санрайс Гарден Бич". Предоставленный же отель не соответствовал по качеству услугам, указанным в договоре. Таким образом, ответчик не исполнил своих обязательств по договору, нарушив права потребителей - туристов.
В настоящее время действуют три нормативных правовых акта, определяющих качество оказываемых услуг и имеющих, в связи с этим, отношение к туризму: Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации (постановление Правительства РФ от 15 августа 1997 г. N 10252); Правила предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации (постановление Правительства РФ от 25 апреля 1997 г. N 4901); Правила оказания услуг общественного питания (постановление Правительства РФ от 15 августа 1997 г. N 10362). Правила предоставления гостиничных услуг и услуг общественного питания применяются при оказании соответствующих услуг на территории Российской Федерации, как в составе туристских услуг, так и самостоятельно. Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации распространяются на отношения, вытекающие из двух видов договоров, предусмотренных Гражданским кодексом РФ: договора бытового подряда и договора возмездного оказания услуг. Таким образом, в соответствии со ст.779 Гражданского кодекса РФ названные Правила бытового обслуживания населения распространяются на оказание туристских услуг. Но, вместе с тем, данные акты применимы только в тех случаях, когда речь идет о внутреннем туризме. Если же говорить о международном туризме, то отвечать перед туристом за качество услуг туроператор будет с учетом требований к их качеству, установленных в соответствующей стране пребывания туриста. Именно поэтому, как выше отмечалось, условия договора об услугах должны быть четко регламентированы.
Проще обстоит вопрос с нарушением сроков оказания туристских услуг, так как они находят свое отражение в договоре по оказанию туристских услуг и их нарушение является очевидным.
Количество услуг, оказание которых обеспечивается туроператором по договору с клиентом, должно быть предусмотрено в договоре как информация о потребительских свойствах туристского продукта, являющегося предметом этого договора (п.2 ст.10 Закона о туризме). Именно поэтому неоказание каких-либо из включенных в предмет договора туристских услуг является ненадлежащим исполнением договора, что влечет ответственность туроператора (турагента).
Что касается ответственности за причинение морального вреда, то Законом о защите прав потребителей (ст.15, гл.3) и Законом о туризме (ст.6,10) прямо предусмотрена компенсация морального вреда, возникшего в связи с нарушением имущественных прав потребителя - туриста. Ст.15 Закона о защите прав потребителей устанавливает, что моральный вред подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. При этом в соответствии со ст.401, 1064 Гражданского кодекса РФ бремя доказывания своей невиновности возложено на организатора путешествия. При определении размера компенсации необходимо принимать во внимание ненадлежащее действие (бездействие) организатора путешествий, степень (существенность) его несоответствия условиям договора и последствия, которые возникли по вине организатора путешествия (с учетом степени вины).
Вот один из примеров удовлетворения требования о компенсации морального вреда, причиненного ненадлежащим исполнением услуг по туристскому договору. В Федеральный суд общей юрисдикции Центрального района г. Новосибирска обратилась Т. с иском о взыскании убытков в сумме 250 долл. США и компенсации морального вреда в размере 20 тыс. руб. Свои требования она обосновывала тем, что турфирма должна была обеспечить ей размещение в 3-звездочном отеле "Либерти", но она первые два дня была размещена в отеле "Импайр", не соответствующем по качеству сервиса услуг, обусловленных в договоре. После переселения в отель "Либерти" там предоставили неубранный номер, а постельные принадлежности выдали только через три часа. Кроме того, она вынуждена была доплатить за переезд 55 долл. США. Решением от 28 марта 2007 г. суд удовлетворил требования истицы частично, обязав ответчика возместить ей убытки в сумме, равной 250 долл. США, выплатить пени в размере 3317 руб. 74 коп. и компенсировать моральный вред в сумме 10 тыс. руб1.
Ответственность исполнителя услуг по туристскому договору - частный случай ответственности исполнителя услуг по договору возмездного оказания услуг2. По сравнению с общими положениями об ответственности исполнителя услуг, отличия ответственности исполнителя услуг по туристскому договору связаны с особенностями отношений по туристскому обслуживанию:
возложением организатором путешествия исполнения туристического обязательства на третьих лиц, которые фактически исполняют обязательство должника, не находясь при этом в правовой связи с туристом;
ответственностью организатора путешествий за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение.
Это объясняется тем, что система договорных связей в отношениях по туристской поездке с самого начала строится таким образом, что исполнение обязательства, вытекающего из туристского договора, будет производить не туроператор, а третье лицо. О том, что исполнение будет осуществлять не обязанный контрагент, а другое лицо, известно еще до заключения договора туристского обслуживания. Экономический смысл деятельности организатора путешествий в том и состоит, что он освобождает лицо, производящее туристские услуги, от продвижения услуги из сферы производства в сферу обращения.
Факт возложения исполнения туристского обязательства на третье лицо сам по себе не порождает правоотношений между туристом и исполнителем. Третье лицо, принимая участие в исполнении туристского обязательства, юридически не заменяет организатора путешествий, поэтому оно не вступает в правовые отношения с клиентом, а лишь фактически совершает те действия, совершить которые обязан должник. Не находясь в правовой связи с туристом, третье лицо вступает с ним в фактические отношения по оказанию туристских услуг. Туроператор не выбывает из правоотношения с туристом и остается обязанным перед ним по договору вплоть до полного прекращения обязательства. Третье лицо не становится субъектом основного обязательства и, следовательно, не несет перед туристом никаких обязанностей. Для него обязанности возникают на основе договора, заключенного с организатором путешествий, который в этом случае выступает перед третьим лицом как заказчик (клиент).
Закон о туризме не содержит специального положения о том, что ответственность несет третье лицо - непосредственный исполнитель, и не допускает регулирования этого положения диспозитивной нормой.
Императивные нормы исключают ограничение и (или) устранение ответственности организатора путешествий за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено его исполнение. Ограничение или устранение такой ответственности в силу ст.16 Закона о защите прав потребителей рассматривается не иначе как ущемляющее права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации1.
необоснованный отказ от заключения основного договора при наличии заключенного предварительного договора;
необоснованный отказ от заключения публичного договора о реализации туристского продукта;
предоставление туристу ненадлежащей информации о турпродукте;
неисполнение или ненадлежащее исполнение туристического договора;
виновное причинение морального вреда;
причинение вреда личности или имуществу туриста.
Кроме того, необходимо отметить еще два основания ответственности организатора путешествия, непосредственно указанные в законе: нарушение сроков устранения недостатков услуг по требованию туриста (ст.30 Закона "О защите прав потребителей"); нарушение сроков удовлетворения требований, заявленных туристом (ст.31 Закона "О защите прав потребителей").
До последнего времени российское туристское законодательство не проводило принципиальных различий в ответственности турагента или туроператора за неисполнение или ненадлежащее исполнение услуг по договору с туристом. Турист был вправе требовать исполнения всех услуг и от туроператора и от турагента независимо от того, кем эти услуги оказываются. Дополнения, внесенные 5 февраля 2007 г. в закон "Об основах туристской деятельности", в целом направлены на изменение государственного влияния на туристский рынок и ориентированы на защиту интересов туриста.
Существенное значение для защиты прав потребителей имеют особенности объема прав и обязанностей субъектов туристской деятельности. Основным субъектом, занимающим главную позицию в сфере предоставления туристского продукта, теперь становится туроператор. При этом туроператоры несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта (в том числе за неоказание или ненадлежащее оказание туристам услуг, входящих в туристский продукт, независимо от того, кем должны были оказываться или оказывались эти услуги).
Однако, как указано в письме Роспотребнадзора в оценке совокупности приведенных норм, прежде всего, следует иметь в виду, что положения ст.9 Закона о туризме не исключают ответственности турагентов. Из смысла положений абз.11 указанной статьи следует, что претензии туристов или иных заказчиков по договору о реализации туристского продукта могут предъявляться туроператору и турагенту.
Кроме того, согласно положениям абз.13 указанной статьи в договоре, заключаемом между туроператором и турагентом, устанавливается ответственность каждого из них перед туристом и (или) иным заказчиком за непредставление или представление недостоверной информации о туристском продукте, за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта. Причем, исходя из смысла нормы, установленной п.1 ст.422 ГК РФ, эти требования обязательны к исполнению и туроператорами, и турагентами.
Законодатель установил, что за качество сформированного туристского продукта ответственность несет туроператор, а за предоставление достоверной информации, правильность заключения договора, за точность расчетов с потребителем турагент.
Аналогично решается вопрос о распределении ответственности между туроператором и турагентом и в международном праве. Так, в Типовом контракте, подлежащем подписанию туристским агентством и клиентом, согласно директиве ЕЭС1, на турагента возлагается только та ответственность, которая вытекает из его посреднических функций. Ответственность за обязательства, связанные с организацией путешествия, возлагается на туроператора.
По мнению Роспотребнадзора при рассмотрении вопросов, связанных с защитой прав потребителей в сфере туристских услуг, необходимо учитывать особенности транспортного законодательства. Так в вышеупомянутом письме отмечается, что, согласно законодательству о железнодорожном транспорте ответственность за перевозку всегда несет перевозчик, поэтому эта транспортная услуга не включается туроператорами в состав туристского продукта. Аналогичные правила установлены Воздушным кодексом Российской Федерации, в соответствии с положениями ст.103 которого услуги по авиаперевозке непосредственно оказывает авиаперевозчик с вытекающими правовыми последствиями для обеих сторон сделки. Согласно данным разъяснениям, при задержке вылета туроператор обязан предоставить клиенту только размещение на время ожидания рейса, связаться с иностранным партнером и перенести сроки проживания в гостиницах по маршруту, изменить даты экскурсий и т.п.
С этой точкой зрения нельзя согласиться, прежде всего, потому, что Законом о туризме перевозка включена в состав туристского продукта, неисполнение обязанностей по перевозке - является основанием для предъявления требований к страховой компании или банку гаранту. Кроме того, если рассматривать все остальные услуги, входящие в туристский пакет, то ответственность за их неисполнение или ненадлежащее исполнение лежит непосредственно на исполнителе (например, на гостинице), тем не менее, турист вправе предъявить претензии к туроператору. И в случае с перевозкой, туристу должно быть предоставлено право обращения к туроператору, а туроператор в порядке регресса должен требовать возмещения убытков со страховой компании.
Говоря об ответственности туроператора (турагента), следует сказать, что в случае нарушения условий договора о реализации туристского продукта законодательством РФ предусмотрен претензионный порядок рассмотрения споров между сторонами. Это означает, что перед непосредственным обращением в суд турист, чье право было нарушено, должен соблюсти претензионный порядок и письменно обратиться к туроператору с претензией в течение 20 дней со дня окончания действия договора. Туроператор должен ответить на полученную претензию в течение 10 дней (п.7 ст.10 Закона о туризме). Если турист не согласен с объяснениями туроператора, изложенными в ответе на претензию, он может обратиться в суд.
Рассмотрим основания и условия ответственности туриста. Противоправность поведения туриста выражается в неисполнении или в ненадлежащем исполнении обязанностей, возложенных на него договором или законом при условии его информированности. В отличие от исполнителя, потребитель несет ответственность только за собственные действия (бездействия), а также за действия лиц, законным представителем которых он является.
Специфика ответственности заказчика такова, что его неправомерные действия являются основанием для освобождения от ответственности исполнителя.
Основной мерой ответственности туриста за неоплату или несвоевременную оплату оказанной туристской услуги является уплата процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами в порядке ст.395 Гражданского кодекса РФ. А.Б. Юдина, анализируя различные точки зрения ученых по проблемам правовой природы таких процентов по договору возмездного оказания туристской услуги, обосновывает вывод, что проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами являются мерой ответственности за нарушение обязанности заказчика (туриста) оплатить предоставляемую туристскую услугу в сроки и в порядке, предусмотренные договором возмездного оказания туристской услуги1.
Анализ содержания договоров возмездного оказания туристских услуг показывает, что туроператоры (турагенты) стремятся минимизировать перечень ситуаций, при которых они могут быть привлечены к гражданско-правовой ответственности. Установив строгий режим штрафных санкций для туристов, туроператоры (турагенты) нередко исключают из содержания договора условия об ответственности услугодателя в случае отклонения взятых на себя обязательств относительно качества и сроков оказания туристской услуги.
В связи со сложившейся в договорной практике проблемой диспропорции в вопросах правового регулирования ответственности сторон по договору возмездного оказания туристской услуги в договоре возмездного оказания туристской услуги необходимо четко оговаривать рамочные условия и размер ответственности сторон, а также основания освобождения от ответственности за неисполнение, либо за ненадлежащее исполнение условий договора возмездного оказания туристской услуги.
Таким образом, изменения, внесенные в закон "Об основах туристской деятельности" направлены на защиту прав туристов. Однако ряд положений закона требует дальнейшего совершенствования.
3.2 Основания освобождения от ответственности туроператора
По общим правилам односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг для заказчика обусловлен оплатой исполнителю фактически понесенных им расходов (п.1 ст.782 Гражданского кодекса РФ), а для исполнителя - полным возмещением убытков заказчику (п.2 ст.782 Гражданского кодекса РФ).
Упоминание в Законе о туризме (ст.6) об убытках дает основание рассматривать его как указание на то, что убытки подлежат возмещению в полном объеме (т.е. включая реальный ущерб и упущенную выгоду). Из этого следует, что поскольку турист в договоре выступает в качестве потребителя, условие договора об ограничении размера ответственности турагента или туроператора по сравнению с размером, установленным законом (возмещение убытков в полном объеме), является в силу п.2 ст.400 Гражданского кодекса РФ ничтожным.
Формула освобождения от ответственности сконструирована в ст.79 Конвенции ООН о договорах международной купли - продажи товаров 1989 г., которая опирается на взгляды, сложившиеся в праве различных стран. И хотя названная Конвенция к правоотношениям в сфере туризма вроде бы не относится, однако сама формула "форс-мажора", как наиболее отработанная в указанном документе, вполне применима и в туристской деятельности.
Форс-мажор - русская транслитерация французского "force majeure" (от лат. vis major), или "высшей силы", более известной как "непреодолимая сила". Юридическое значение форс-мажора заключается в том, что он (как обстоятельство, за которое обязанная сторона не отвечает) является основанием для освобождения юридического или физического лица от ответственности за нарушение гражданско-правовых или иных обязательств, возложенных на него законом.
В целом же форс-мажор можно охарактеризовать как чрезвычайную и непреодолимую в данных условиях силу, действие которой невозможно предотвратить и которая является обстоятельством, освобождающим от ответственности за неисполнение обязательства.
В ст.79 Конвенции обстоятельства непреодолимой силы поставлены в обязательную зависимость от объективных обстоятельств, воздействующих на характер взаимоотношений сторон в договоре. В частности, согласно этой норме, сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора, либо избежания, или преодоления этого препятствия или его последствий1.
Таким образом, из данного определения усматривается, что основным определяющим критерием освобождения от ответственности является установление препятствия к исполнению обязательства. Событие, характеризуемое как препятствие к исполнению обязательства, должно удовлетворять требованию непредвиденности, поскольку от стороны нельзя было разумно ожидать принятия его в расчет при заключении договора. Следовательно, если событие, помешавшее исполнить договор, можно было предвидеть, сторона договора должна сделать все от нее зависящее, чтобы предотвратить наступление данного события.
По мнению В.В. Витрянского, к обстоятельствам непреодолимой силы могут быть отнесены различные исключительные и объективно непреодолимые (в соответствующей ситуации) события и явления2.
В то же время, в соответствии с действующим законодательством сторона договора должна предпринять все возможное для исполнения возложенного на нее обязательства и не вправе пассивно ждать наступления события, которое послужит оправданием неисполнения обязательства. Если сторона способна исполнить свои обязательства путем совершения каких-либо разумных действий, которые при данных обстоятельствах могут рассматриваться как замена исполнения, предусмотренного договором, то она, не приняв таких мер, не может рассчитывать на освобождение от ответственности.
Таким образом, нарушитель должен документально подтвердить, что обстоятельство, помешавшее исполнению, наступило, несмотря на то, что им были приняты все необходимые и разумные меры для его предотвращения либо предупреждении наступления вредных последствий, т.е. носит непредотвратимый характер.
Форс-мажорные обстоятельства часто трактуются в договорах незаконно. Исключительным обстоятельством, освобождающим от ответственности является: стихийные явления (землетрясение, наводнение и т.д.), обстоятельства общественной жизни (военные действия, эпидемии, крупномасштабные забастовки и т.д.), запретительные меры государственных органов (объявление карантина, запрещение перевозок, запрет торговли в порядке международных санкций и т. д
Фактически вопреки п.3 ст.401 Гражданского кодекса РФ фирмы относят к таковым отмену, изменение или несоблюдение расписания движения самолетов и других видов транспорта. Так, В Федеральный суд общей юрисдикции Центрального района города Новосибирска был подан иск о возмещении имущественного и морального вреда, причиненного в результате задержки авиарейса на 12 часов. Общая сумма иска составила 44627 рублей. Согласно заключенному между турфирмой и клиентом договора, компания обязалась оказать услуги по организации турпоездки, в которую входила также авиаперевозка. В данном случае ответственность за любые изменения в условиях тура должна нести турфирма, а именно: оплатить расходы по питанию туристов в аэропорту, размещению в гостинице на время задержки рейса и трансферу до гостиницы и обратно. Истец подтвердил в судебном заседании, что в аэропорту всем туристам представителями ответчика было предложено горячее питание. Однако выделенных средств не хватило истцам для покрытия всех затрат на питание и оплате такси для проезда до дома и обратно в аэропорт. В исковом заявлении также было заявлено требование о возмещении стоимости обеда и ужина в забронированном отеле, пропущенных в результате задержки рейса. Ответчиком в судебное заседание были представлены документы, подтверждающие, что вылет был перенесен с 6: 25 на 18: 25 того же дня, таким образом, сроки турпоездки изменены не были, отдых туристов длился согласно договору 14 ночей. Соответственно, договор турфирмой нарушен не был и убытки (неполучение питания), согласно действующему законодательству (п.2 ст.15 ГК РФ) причинены не были. В ходе рассмотрения судебного дела сторонами было принято решение заключить мировое соглашение, согласно которому турфирма обязалась выплатить истцу доплату на питание в аэропорту и возместить расходы на услуги такси1.
В этом случае ответственность турфирмы представлялась бесспорной, поскольку авиаперелет был включен в перечень услуг, входящих в предмет договора на туристическое обслуживание.
Рассмотрим еще один случай произошедший в апреле 2010 года. Разбушевавшийся исландский вулкан, с одной стороны, закрыл небо Европы, с другой - открыл огромные бреши в существующем туристическом законодательстве, как в международном, так и в российском.
Надо сказать, что наши туроператоры уже не раз при возникновении хотя и меньших по масштабу, но аналогичных проблем, поднимали вопрос ответственности. Вернее, ее разграничения.
Действительно, согласно нынешнему туристическому законодательству, в случае возникновения конфликтов они практически всегда несут ответственность. При этом ответственность турагентств, авиакомпаний или отелей прописана невнятно, в итоге, они от нее частично или полностью освобождены.
Но, главное, нет целостного механизма защиты российских граждан за рубежом, который бы задействовал силы государства, бизнеса и еще ряда необходимых организаций в тех случаях, когда конфликт, вроде извержения вулкана, принимает глобальные масштабы, и сил только туроператоров или авиакомпаний может не хватить.
Рассмотрим ситуацию недавнего авиаколлапса более конкретно. В этой ситуации было две основных категории пострадавших. Первая - застрявшие за рубежом россияне, у которых закончился тур.
Они были вынуждены самостоятельно оплачивать размещение в гостинице и обратную дорогу на поезде, автобусе или такси, в случае, если решили не дожидаться возобновления авиасообщения. Справедливости ради стоит отметить, что некоторые туроператоры, а также их зарубежные партнеры и отели разделили с туристами расходы по их вынужденно затянувшемуся пребыванию в отеле. Но все остальные расходы все равно несли сами туристы.
По словам генерального директора юридического агентства "Персона Грата" Георгия Мохова, этим туристам придется смириться с потерей денег. Законодательство не предусматривает компенсации "косвенных убытков сверх стоимости тура" в случае действия обстоятельств непреодолимой силы, каковым и является извержение вулкана.
Как сказал "Интерфакс-Туризму" заместитель главы Федерального агентства по туризму (Ростуризм) Евгений Писаревский, законодательство можно и нужно совершенствовать, и тогда оно сможет обеспечить туристам компенсацию понесенных расходов в случае форс-мажора. В частности, речь идет об обязательном страховании туристов, которое бы включало, в том числе, и риски, связанные с возникновением форс-мажора.
"В целом я поддерживаю идею введения обязательного страхования, которое позволило бы не переносить бремя решения всех проблем на самих туристов, - пояснил порталу Е. Писаревский. - При обязательном страховании туроператоры приобретают страховку за свой счет, и она, таким образом, становится составной частью турпродукта".
Но, как уточнил заместитель Ростуризма, это - долгосрочная стратегия. Для введения обязательного страхования необходимо вносить изменения в отдельные правовые акты, нужна поддержка Минфина, который курирует страховой рынок, Росстрахнадзора.
На сегодня все эксперты признают, что это сложный продукт и появиться он может не скоро. В ближайшей перспективе, считает Е. Писаревский, следует вводить вмененное страхование. Это значит, что минимально достаточный уровень страхования туристов должен стать условием работы, каковым в свое время стало наличие у них финансовой гарантии.
Для этого в Закон о туризме должны быть внесены поправки, касающиеся стандартов страхования. В законе должны быть указаны виды страхования и даны их определения. "Этот минимум не станет обязательным с точки зрения закона о страховом деле, - сказал Е. Писаревский, - но он станет обязательным в части стандартов оказания услуг".
В Германии, например, для конкретной "вулканической" ситуации действует модель, по которой туроператор и турист делят расходы сверх стоимости тура пополам.
Еще одна тема для обсуждения, возникшая в связи с застрявшими за рубежом туристами: каким должно быть участие государства в "вызволении" россиян. Например, государство могло бы организовать и финансировать вывоз россиян из европейских стран на автобусах и поездах. И тогда бы, к слову, понесенные туристами расходы были бы существенно меньше.
Согласно действующему законодательству лицо несет ответственность за нарушение гражданско-правовых обязательств, если в этом есть его вина. Однако иногда законодательство предусматривает отступление от принципа виновной ответственности - лицо, нарушившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, отвечает перед потерпевшими независимо от своей вины. Применительно к отношениям по оказанию туристских услуг требование вины для привлечения к ответственности имеет место только тогда, когда идет речь о компенсации морального вреда.
Необходимо также иметь в виду, что в соответствии с п.5 ст.14 Закона "О защите прав потребителей" исполнитель освобождается от ответственности в случае нарушения заказчиком установленных правил. На сегодня к правилам, нарушение которых туристом влечет освобождение должника от ответственности, следует отнести несоблюдение туристом предусмотренных в Законе о туризме обязанностей (ст.7).
Таким образом, наряду с общими правилами наступления гражданско-правовой ответственности для обязательств, вытекающих из договора возмездного оказания туристской услуги необходимо закрепление в законе специальных правил. Это предложение обусловлено следующими обстоятельствами. Во-первых, потребитель туристской услуги является слабой стороной договора. В связи с этим он нуждается в дополнительных гарантиях защиты своих прав по сравнению с другими участниками гражданского оборота. Во-вторых, туроператор и турагент выступают в качестве профессионалов на рынке оказания туристских услуг. В-третьих, туроператор (турагент) как сторона договора несет перед клиентом ответственность за действия третьих лиц, непосредственно оказывающих услуги, которые входят в состав сформированной и выставленной на рынок туристской услуги1.
Неисполнение или ненадлежащее исполнение договора возмездного оказания туристской услуги, а также причинение вреда жизни и здоровью туриста при потреблении услуги является основанием для привлечения туроператора (турагента) к гражданско-правовой ответственности.
В главе 39 Гражданского кодекса РФ не предусмотрены нормы об ответственности за нарушение договора возмездного оказания услуг. Закон о туризме также не включает положений об ответственности туроператора (турагента) и туриста за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий заключенного между ними договора. Особый характер туристской услуги и социальная значимость регулируемых общественных отношений требует специального подхода к решению вопроса об ответственности. Отсутствие специальных норм, закрепляющих ответственность сторон по договору возмездного оказания туристской услуги, приводит к неоднозначному толкованию существующих в Гражданского кодекса РФ норм об ответственности при попытке их использования по аналогии.
В связи с этим, наряду с общими правилами наступления гражданско-правовой ответственности для обязательств, вытекающих из договора возмездного оказания туристской услуги необходимо закрепление в Законе о туризме специальных норм.
Для регламентации размера убытков сторон договора возмездного оказания туристской услуги предлагается установить размер возмещения в зависимости от основания расторжения договора:
при одностороннем отказе заказчика (туриста) от договора турист обязан возместить исполнителю (туроператору (турагенту) стоимость фактически потребленных услуг;
при расторжении договора по вине исполнителя (туроператора (турагента) или в связи с обстоятельствами, за которые он отвечает, туроператор (турагент) обязан возместить заказчику (туристу) имущественный ущерб в полном объеме.
Заключение
В современной России происходят значительные процессы по совершенствованию правового регулирования отношений, возникающих при оказании туристических услуг. Для многих российских предпринимателей в области туристической деятельности, а также в государстве и обществе в целом, начинается процесс интенсивного экономического развития. В ближайшие годы нашу страну ждут события международного масштаба, такие как, например, Олимпийские игры в Сочи, в связи с чем, на мой взгляд, ожидается и развитие туристической инфраструктуры. Перед российской туристической индустрией стоит задача успешно конкурировать на международном туристическом рынке в условиях глобализации. Важнейшим условием конкурентоспособности России является современное и стабильное законодательство.
На сегодняшний день, Комитетом Государственной Думы по культуре и туризму готовится проект нового Федерального закона № 377260-3 "О туризме и туристской индустрии в Российской Федерации". Существует необходимость в серьезном совершенствовании существующего порядка статистического учета и отчетности. Туристическая индустрия нуждается в новых стандартах, нормах и системах классификаций, которые отвечали бы международным требованиям и в частности требованиям Всемирной торговой организации. Законодательство о финансовых расчетах - пока еще практически чистая страница в туристическом бизнесе. Необходимы механизмы защиты национального туристского рынка.
Проведенное исследование показало, что общественные отношения, складывающиеся в связи с оказанием туристских услуг многообразны и различны по своей природе. В результате анализа правового регулирования данных отношений можно сделать следующие выводы:
Действующее законодательство в области туристической деятельности включает Федеральный закон "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ, Федеральный закон "О защите прав потребителей" от 07.02.1992 № 2300-1, а также другие федеральные законы, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные документы уполномоченных федеральных органов исполнительной власти.
Поскольку туристическая деятельность заключается в оказании соответствующих услуг гражданам-потребителям на договорной основе, на нее распространяется действие общих норм ГК РФ и его специальных норм, регулирующих оказание возмездных услуг.
Согласно ст.4 Закона о туризме государственное регулирование в данной области осуществляется многими способами, в частности путем осуществления стандартизации в туристской индустрии и сертификации туристского продукта.
Развитие туризма в России невозможно без совершенствования законодательства в этой сфере. Конкретные предложения по изменению и дополнению нормативных правовых актов, регулирующих туристическую деятельность, требуют глубокой проработки и могут составлять предмет самостоятельных научных исследований.
На сегодняшний день необходимо принятие федеральной программы развития туризма, объединяющей усилия регионов по формированию общефедеральных туристических маршрутов и определяющей приоритеты и очередность их развития с целью повышения экономической эффективности предполагаемых мер. Для успешного создания и реализации программ развития туризма Правительству Российской Федерации желательно определить уполномоченный орган, осуществляющий мониторинг использования туристических ресурсов на территории Российской Федерации, который позволит получить информацию о загруженности туристического ресурса, количестве посещений в определенный период времени, доходах от его использования, техническом состоянии и т.п.
Рекомендуется подготовить предложения по внесению изменений и дополнений в федеральное законодательство в части:
повышения качества и безопасности туристских услуг, совершенствования правовых условий для развития туризма, защиты прав и законных интересов российских туристов через механизмы финансовой и административной ответственности туристических компаний, через введение финансовых гарантий туроператоров;
Закон не содержит четкого регулирования прав и обязанностей сторон, что на практике нередко приводит к наделению турагентами и туроператорами себя дополнительными правами и возложению на туристов дополнительных обязанностей. В силу этого законодательное закрепление правового положения туроператора (турагента) как субъекта правоотношения с туристом просто необходимо.
По договору оказания услуг по туристскому обслуживанию исполнитель обязуется оказать заказчику комплексную туристическую услугу, организованную исполнителем заранее либо по индивидуальному заданию Заказчика, а Заказчик обязуется указанную услугу оплатить.
Исполнителем по договору об оказании туристских услуг, является турагент, который заключил договор оказания услуг по туристскому обслуживанию или от имени которого заключен такой договор, независимо от того, предоставляются услуги по туристскому обслуживанию (или часть их) туроператором либо третьим лицом - субъектом туристической индустрии.
Заказчиком является потребитель (турист), а также иное лицо, заказывающее услуги по туристскому обслуживанию с целью последующей передачи прав на их использование потребителю (туристу).
Договором может быть предусмотрена возможность возложения исполнения туроператором части или всех своих обязательств по договору оказания услуг по туристскому обслуживанию на третьих лиц - субъектов туристической индустрии. Возложение туроператором исполнения обязательств на третьих лиц не освобождает туроператора от ответственности перед туристом за оказание всех услуг, входящих в комплексную туристическую услугу, за исключением случаев прямого указания на это закона.
Договор об оказании туристских услуг является публичным договором, так как для него характерны два признака: во-первых, он может быть заключен только туристской фирмой и, во-вторых, деятельность туристической фирмы является публичной.
К отношениям по договору об оказании туристских услуг с участием заказчика - потребителя, не урегулированные Гражданским кодексом, а также Законом о туристской деятельности, применяется Закон о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ним.
Особенности договора об оказании туристских услуг обусловлены комплексным характером его содержания - обязанностью исполнителя (туроператора, турагента) оказать заказчику (туристу) на возмездной основе различного вида услуги, составляющие в совокупности туристическую услугу (пакет услуг).
Услуги, предусмотренные договором в сфере туристской деятельности оказываются, как правило, не лично исполнителем (туроператором, турагентом), а третьими лицами, с которыми исполнитель (туроператор) заключает договоры (перевозки, об оказании гостиничных, экскурсионных и др. услуг) с исполнением третьим лицам (туристам).
Туристическая услуга носит комплексный характер и представляет собой совокупность действий, направленных на удовлетворение потребностей туриста, обусловленных особенностями и целью путешествия.
Договор возмездного оказания туристской услуги является по своей природе договором возмездного оказания услуг, в соответствии с которым одна сторона (туроператор, турагент) обязуется оказать другой стороне (туристу) туристическую услугу своими средствами либо средствами третьих лиц, а другая сторона (турист) обязуется уплатить установленную денежную сумму.
Отношения по договору оказания туристских услуг, регулируется нормами главы 39 Гражданского кодекса РФ, Законом о туризме и Законом о защите прав потребителей1. В связи с изложенным, предлагается ввести в Федеральный закон "Об основах туристической деятельности в Российской Федерации понятие "туристическая услуга".
Предлагается закрепить в ст.1 Федерального закона "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" следующее определение туристской услуги: "Туристская услуга - комплекс последовательно оказываемых услуг (по перевозке, размещению, питанию, оказанию экскурсионных услуг, услуг гидов-переводчиков и иных услуг), необходимых для удовлетворения разумных потребностей туриста во время поездки, осуществляемой в конкретные сроки по определенному маршруту".
Предлагается закрепить в Законе о туризме положение, в соответствии с которым услуги, входящие в состав комплексной туристской услуги оказываются не лично туроператором (турагентом), а третьими лицами, с которыми создатель комплексной туристской услуги состоит в договорных отношениях, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания туристской услуги.
Особый характер туристской услуги и социальная значимость регулируемых общественных отношений требует специального подхода к решению вопроса об ответственности. Отсутствие специальных норм, закрепляющих ответственность сторон по договору возмездного оказания туристской услуги, приводит к неоднозначному толкованию существующих в Гражданском кодексе РФ норм об ответственности при попытке их использования по аналогии. В связи с этим, наряду с общими правилами наступления гражданско-правовой ответственности для обязательств, вытекающих из договора возмездного оказания туристской услуги необходимо закрепление в Законе о туризме специальных норм.
Для регламентации размера убытков сторон договора возмездного оказания туристской услуги предлагается установить размер возмещения в зависимости от основания расторжения договора:
при одностороннем отказе заказчика (туриста) от договора турист обязан возместить исполнителю (туроператору (турагенту) стоимость фактически потребленных услуг;
при расторжении договора по вине исполнителя (туроператора (турагента) или в связи с обстоятельствами, за которые он отвечает, туроператор (турагент) обязан возместить заказчику (туристу) имущественный ущерб в полном объеме.
В завершение дипломной работы хотелось бы напомнить один из принципов Гаагской декларации о туризме, суть которого в следующем: туризм должен планироваться на государственном уровне, поскольку он имеет такое же значение, как и другие виды экономической и социальной деятельности. Для этого требуется создание подлинной национальной туристической политики и принятие парламентами государств отдельного законодательства о туризме, а если потребуется - Кодекса туриста.
Список использованных источников и литературы
Международные акты
1.Гаагская декларация межпарламентской конференции по туризму 1989г. (Конкретные выводы и рекомендации) (принята в Гааге 10.04.1989 г. - 14.04.1989 г.) // Информационный бюллетень "Межпарламентская ассамблея государств-участников Содружества Независимых Государств". - 2000. - №25. - С. 213-239
2.О путешествиях, отпусках и поездках, включающих все: Директива ЕЭС от 13 июня 1990 г. N 90/314/ЕЕС // Международный туризм: правовые акты. М., 2000.
3.Концепции, определения и классификация для статистики туризма: Техническое пособие № 1. Рекомендации по статистике туризма ВТО. Всемирн. туристская организация. Мадрид, 1995. - 126 с.
4.Международная конференция ООН по статистике путешествий и туризма. - М., 1993. - С.66.
.Нормативно-правовые акты
6.Конституция Российской Федерации: Принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г. // Российская газета. - 1993. - 25 декабря. - № 237.
7.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: [Принята Государственной Думой 21 октября 1994]: офиц. текст // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32.
.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: [Принята Государственной Думой 22 декабря 1995]: // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5.
.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья: [Принята Государственной Думой 01 ноября 2001]: офиц. текст // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2001. - № 49.
10.О защите прав потребителей: закон Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. № 2300-I (в редакции от 23.07.2008г.) // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 1992. - № 15.
11.Об основах туристской деятельности в Российской Федерации: Федеральный закон от 24.11.1996 № 132-ФЗ (ред. от 27.12.2009г.) // Российская газета. - 1996. - 3 декабря. - №231
12.О внесении изменений в Федеральный закон "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации": федеральный закон от 5 февраля 2007 г. № 12-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2007. - №7. - Ст.833.
13.О внесении изменений в статью 16 Федерального закона "Об охране окружающей среды" и отдельные законодательные акты Российской Федерации": федеральный закон от 30 декабря 2008 г. №309-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2009. - №1. - Ст.17.
14.О дополнительных мерах по развитию туризма в Российской Федерации и об упорядочении использования государственной собственности в сфере туризма: указ Президента РФ от 25 апреля 1994 г. № 813 // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 1. - Ст.2.
15.О реорганизации и развитии туризма в Российской Федерации: указ Президента РФ от 22 декабря 1995 г. № 1284 // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1995. - №52. - Ст.5137.
16.О федеральной целевой программе "Развитие туризма в Российской Федерации": постановление Правительства РФ от 26 февраля 1996 г. № 177 // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - №11. - ст.1038.
17.Об утверждении Правил бытового обслуживания населения в Российской Федерации: постановление Правительства РФ от 15 августа 1997 г. № 1025 // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1997. - № 34. - Ст.3979.
18.Об утверждении Правил предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации: постановление Правительства РФ от 25 апреля 1997 г. № 490 // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1997. - № 18. - Ст.2153.
19.Об утверждении Правил оказания услуг общественного питания: постановление Правительства Российской Федерации от 15 августа 1997 г. № 1036 // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1997. - № 34. - Ст.3980.
20.Об одобрении Концепции развития туризма в Российской Федерации на период до 2005 года: распоряжение Правительства РФ от 11 июля 2002 г. № 954-р // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - №28. - Ст.2902.
21.Об утверждении Стратегии развития туризма в Российской Федерации до 2015 года: приказ Ростуризма №51 // Правовая система "Консультант Плюс" [Справочно-поисковая система].
Судебная практика
22.О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 г. №7 // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. - 1995. - № 1.
23.Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г. №10 // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. - 1995. - №3.
.Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 14 июня 2007 г. /Дело № 78-В07-50 // СПС Гарант [Справочно-поисковая система].
25.Постановление президиума Московского суда от 5 сентября 2002 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2003. - № 4. - С.12.
26.Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров: информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. № 14 // Вестник ВАС РФ. - 1997. - №7.
.Гражданское дело №2-681/2006 // Архив федерального суда общей юрисдикции Центрального района г. Новосибирска, 2006 г.
.Гражданское дело №2-230/2007 // Архив федерального суда общей юрисдикции Центрального района г. Новосибирска, 2007 г.
.Гражданское дело №2-769/2007 // Архив федерального суда общей юрисдикции Центрального района г. Новосибирска, 2007 г.
.Гражданское дело №2-975/2008 // Архив федерального суда общей юрисдикции Центрального района г. Новосибирска, 2008 г.
.Гражданское дело №2-566/08 // Архив федерального суда общей юрисдикции Центрального района г. Новосибирска, 2008 г.
.Гражданское дело №2-625/2008 // Архив федерального суда общей юрисдикции Центрального района г. Новосибирска, 2008 г.
Литература
33.Алексеев С.С. Гражданское право: Учебник. - М., 2009. - С.50
34.Биржаков М.Б. Введение в туризм. - Издание 9-е, переработанное и дополненное. - СПб.: "Издательский дом Герда", 2007. - 576 с.
35.Брагинский М.И. Ответственность за нарушение обязательств // Советское гражданское право. - М., 1980. - С.187.
36.Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. - М., 1999. - С.229.
.Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учеб для юрид. вузов. - М.: Омега-Л, 2008. - 608с.
38.Викулова О.Н. Комментарий к Федеральному закону "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" (постатейный). - М., 2008. - С.
.Волошин Н.И. Правовое регулирование туристской деятельности: Учебное пособие. - М., 1997. - 119 с.
.Волошин Н. И.: Туристическая деятельность как предмет правового регулирования // Экономика и право. 1999. № 11. - С.55-59.
41.Вольвач Я.В. Гражданско-правовые способы защиты прав и интересов туриста по туристическому договору // Адвокат. - 2004. - №8.
42.Гуляев В.Г. Организация туристских перевозок. - М., 2001. - 511 с.
43.Грибанов В.П. Ответственность по гражданскому праву. - М., 1984. - С.137.
.Данилова Л. Я.: Специфика организационных правоотношений возникающих при оказании туристических услуг, Вестник СГАП, 2004, №4 (41). - 148 с.
45.Денисова М.О. Закон о туристской деятельности // Туристические и гостиничные услуги: бухгалтерский учет и налогообложение. - 2007. - №2. - С.6.
46.Диаконов В.В. Гражданское право РФ (общая часть): Учебное пособие. - М., 2003. - С.151
47.Долженко Г.П. История туризма в дореволюционной России и СССР. - Рост., 1988. - С.79-80.
49.Зорин И.В., Квартальнов В.А. Энциклопедия туризма: Справочник. - М., 2000. - С.281
50.Иоффе О.С. Обязательственное право. - М., 1975. - С.97
51.Кабалкин А. В.: Договор возмездного оказания услуг // Российская юстиция. 1998. № 3. - С.59-63.
.Карро Д. Жюйар П. Международное экономическое право. - М., 2002. - С.
53.Квартальнов В.А. Теория и практика туризма: Учебник. - М., 2007. - 629 с.
54.Красавчиков О.А. Гражданско-правовая ответственность // Советское гражданское право. - М., 1985. - С.502
55.Кротов М. В.: Обязательство по оказанию услуг в советском гражданском праве: Учебное пособие.Л., 1990. - 217 с.
.Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика. - СПб., 2002. - С.155.
57.Лейст О.Э. Санкции в советском праве. - М., 1962. - С.85.
58.Маринин М.М. Туристские формальности и безопасность в туризме. - М., 2002. - С.6.
59.Международный туризм: Правовые акты / Сост.Н.И. Волошин. - М., 2002. - 400с.
60.Ожегов С.И. Словарь русского языка. - М., 1973. - С.
.Парций Я.Е. Научно-практический комментарий Закона "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации".М., 1998. - 216.
.Парций Я.Е. Правовое регулирование туристическо-экскурсионных услуг / Я.Е. Парций // Экономика и жизнь. - 1996. - № 44. - С.35-38.
.Писаревский Е.Л. О юридических признаках туроператора и турагента // Турбизнес. 2002. N 5. - С.28-31.
64.Писаревский Е.Л. Законодательство в области туризма. Тенденции и перспективы // Туристские фирмы. 2002. Вып.27. С.95 - 98.
65.Писаревский Е.Л. Законодательство о туризме в Российской Федерации и за рубежом. Состояние и перспективы. - М., 2005. - С.85, 96
.Писаревский Е.Л. Научно-практический комментарий. Положение о лицензировании туроператорской деятельности / Е.Л. Писаревский. - М.: Юрист, 2002. - 278 с.
67.Проничев К. Туристические коллизии // Расчет. - 2008. - № 9. - С.72. Свиридов К. С.: Правовое регулирование деятельности по оказанию туристических услуг, диссертация, Санкт-Петербург, 2003. - 329 с.
.Сорк Д.М. Законы России: опыт, анализ, практика / Д.М. Сорк. - М.: Инфра, 2007. - 52 с.
69.Сравнительный анализ законодательства государств-участников СНГ в сфере туризма. - СПб., 2005. - 428 с.
.Степанов Д. Услуги кА объект гражданских прав // Российская юстиция. - 200. - № 2. - С.12
.Толковый словарь туристических терминов / под ред. Алексеева И.И., М.: Инфра-1998. - 473 с.
.Шаблова Е.Г. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг: автореферат диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук: защищена 12.02.2002: утв.24.03.2002/Е.Г. Шаблова. - Екатеринбург: Приор, 2002 - 29 с.
73.Юдина А.Б., Батяев А.А. Комментарий к Федеральному закону от 24.11.1996 г. №132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации". - М., - 2008. - 189 с.