Правовое регулирование труда иностранных граждан, находящихся на территории России

Правовое регулирование труда иностранных граждан, находящихся на территории России

Введение

Актуальность темы исследования:

Россия является государством назначения трудовой миграции. Миграция стимулирует экономический рост в России, она помогает заполнить пробелы на рынке труда, которые не востребованы национальными трудовыми ресурсами. Но, в то же время, несколько тысяч иностранных граждан осуществляют трудовую деятельность на территории России незаконно, не имеют соответствующих разрешений. Тем самым, они создают угрозу безопасности и социально-экономическому развитию, для себя и для России.

Степень научной разработанности. Права, обязанности и гарантиями правового статуса иностранных граждан стали объектом рассмотрения в рамках науки трудового права как особенности правового регулирования труды отдельных категорий (В.Г. Юсуповым, А.Н. Морозовым, Л.Л. Рыбаковским, М.Л. Тюркиным, Т.И. Куценко, В.В. Глазыриным, Т.Н. Балашовым и др.). Более подробно прав и обязанностей, законодательство по данному вопросу были исследованы И.А. Феокистовым, А.А. Пристаневым, Г.С. Скачковой, О.И. Труновым, И.Я. Кисилевым, В.В. Новиковым, Р.Л. Наумовой и др.

Объектом исследования общественные отношения в сфере правового регулирования прав и обязанностей иностранных граждан, работающих на территории РФ.

Предмет исследования сформировали доктрина в области трудового права, международного права, миграционное законодательство, трудовое законодательство о правах и гарантиях трудящихся мигрантов.

Цель - выявить особенности правового регулирования прав и обязанностей трудящихся иностранных граждан в Российской Федерации.

Для реализации поставленной цели были поставлены следующие задачи:

) рассмотреть правовое регулирование законодательства в области трудовой миграции;

) выделить особенности современного правового регулирования рассматриваемого вопроса;

) выявить цели совершенствования миграционного законодательства, определить взаимные права и обязанности мигранта и государства;

) раскрыть особенности правового регулирования заключения, изменения и прекращения трудового договора как института трудового права;

) рассмотреть правовой статус иностранного гражданина и правовой статус иностранного трудящегося гражданина, выявить их особенности и различия;

) сформулировать предложения по совершенствованию законодательства в области незаконной трудовой миграции.

Предложения, выносимые на защиту.

. Усовершенствование миграционного законодательства, потому что действующее на сегодня законодательство по данному вопросу нельзя назвать сформировавшимся и полноценным.

. Необходимо урегулировать вопрос о трудовом статусе иностранных граждан и лиц без гражданства, пребывающих на территории России. А защита прав иностранных работников возможна в том случае, если их пребывание на территории РФ осуществляется на законном основании.

. Заключение, изменение и прекращение трудового договора иностранных граждан, трудящихся на территории РФ имеет свои особенности, поскольку при реализации данных действий законодательством также предусмотрен ряд гарантий и компенсаций.

. Законодательство о трудовых правах иностранных трудящихся работников, гарантиях их реализации, нуждается в совершенствовании в силу новизны действующего трудового законодательства, с участием иностранных элементов.

Научная новизна исследования. Дипломная работа является комплексным исследованием в области трудового права и международного права. В работе раскрываются особенности правого регулирования статуса иностранного гражданина, трудящегося на территории России. Внимание акцентируется на современном правовом регулировании данного вопроса, приводятся дискуссионные точки зрения, формулируются недостатки действующего законодательства с учётом последних изменений.

Методологические, теоретические и эмпирические основы исследования. При написании дипломной работы были использованы следующие методы: диалектика, анализ, синтез, сравнение, наблюдение, обобщение, классификация и др. Теоретическую основу исследования составили труды ученых в области трудового права и права пенсионного обеспечения. Эмпирическую базу исследования составило трудовое законодательство, являющееся основой трудового права и международно-правовые акты.

Теоретическая и практическая значимость дипломного исследования заключается в возможности дальнейшего использования результатов исследования в теории трудового права с целью анализа и выявления особенностей правового регулирования труда иностранных работников. Предложения о совершенствовании действующего законодательства, сформулированные в данной работе, могут быть использованы для рекомендаций по совершенствованию трудового законодательства с участием иностранных граждан, трудящихся на территории России.

Структура исследования. Дипломное исследование состоит из введения, двух глав, включающих пять параграфов, заключения, списка использованных нормативных актов и литературы и приложения.

Основной характеристикой нелегальной миграции является то, что она носит главным образом трудовой характер.

Трудовая миграция охватила все страны мира, став глобальной проблемой.

Глава 1. Общие вопросы регулирования труда иностранных граждан

1.1 Особенности правового статуса иностранных граждан в трудовой деятельности на территории РФ

Исходя из понятия того, что иностранный работник не является гражданином РФ, его правовой статус имеет ряд особенностей и отличий. Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ (в ред. от 28.06.2009) «О правовом положении иностранных граждан в РФ» ст. 2 говорит о том, что иностранным гражданином считается физическое лицо, которое не является гражданином РФ и имеет доказательства наличия у него гражданства (подданства) иностранного государства. Физическое лицо, которое не является гражданином РФ и не имеющее доказательств наличия гражданства иностранного государства, является лицом без гражданства.

В соответствии с Федеральным законом от 25.07.2002 № 115-ФЗ (в ред. от 28.06.2009) «О правовом положении иностранных граждан в РФ» ст. 2, понятие иностранный гражданин включает в себя понятие лицо без гражданства, за исключением случаев, когда федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан.

Понятие «иностранец» - собирательная категория, заключающаяся в объединении понятий иностранный граждан и лицо без гражданства. При осуществлении в законном порядке трудовой деятельности в России иностранный гражданин приобретает статус иностранного работника.

В ст. 5 ФЗ от 25.07.1998 № 128 (ред. от 30.08.2008) «О государственной дактилоскопической регистрации в РФ», перечислены лица, подлежащие регистрации:

иностранные граждане, проживающие на территории России;

иностранные граждане, проходящие военную службу в соответствии с законодательством РФ;

иностранные граждане, прибывшие в Россию в поисках убежища и подавшие ходатайства о предоставлении политического или иного убежища, либо о признании их беженцами на территории России;

лица без гражданства, временно проживающие на территории РФ;

лица без гражданства, прибывшие в Россию в поисках убежища и подавшие ходатайства о предоставлении политического или иного убежища, либо о признании их беженцами на территории России.

В настоящее время, миграционные потоки и неурегулированные вопросы гражданства и миграции порождают необходимость совершенствования политического и государственно-правового решения сложных вопросов, связанных с правовым статусом иностранных граждан и лиц, без гражданства, обеспечением основных прав и свобод беженцев и вынужденных переселенцев.

Профессор А.М. Арбузкин, под иностранцем понимает, физическое лицо, находящееся в определенной правовой связи с государством, не являющийся его гражданином и состоявшее гражданство другого государства.

Ученый А.А. Корсик отмечает, что правовой статус иностранных физических лиц определяется внутренним законодательством каждого государства. Но, компетенция государств в установлении режима иностранцев и гражданина состоявшего в гражданство другого государства ограничена действием общих принципов международного права.

По мнению профессора Л.Н. Галенской, иностранец, это лицо, которое не является гражданином данного государства и состоит в гражданстве другого государства или не имеет гражданства ни одного государства

В соответствии со ст. 2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ», выделяются такие группы иностранных лиц, как: 1) законно находящийся в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации; 2) временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание; 3) временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее разрешение на временное проживание; 4) постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее вид на жительство; иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, - иностранный гражданин, зарегистрированный в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляющего деятельность без образования юридического лица; иностранный гражданин, прибывший в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, - иностранный гражданин, прибывший в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы (за исключением иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию без визы в порядке, установленном для отдельных категорий иностранных граждан (в том числе владельцев дипломатических или служебных (официальных) паспортов, пассажиров круизных судов, членов экипажей морских или речных судов либо иных транспортных средств, лиц, совершающих транзитный проезд через территорию Российской Федерации, жителей приграничных территорий), а также иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию без визы в порядке, установленном в специальных целях, включая торговлю и хозяйственную деятельность на приграничных территориях, туризм, строительство).

Согласно ст. 2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ», в российское миграционное законодательство вводится понятие:

Миграционная карта - документ, включающий в себя сведения об иностранном гражданине, въезжающим в РФ, а также служащий для контроля за временным пребыванием иностранного гражданина в РФ.

Разрешение на временное проживание - документ, подтверждающий право иностранного гражданина или лица без гражданства временно проживать в РФ до получения вида на жительство, оформленное в виде отметки в документе удостоверяющим личность иностранного гражданина или лица без гражданства, либо в виде документа установленной формы, выдаваемой в РФ лицу без гражданства, не имеющему документа, удостоверяющего его личность.

Для статуса иностранного гражданина, осуществляющего трудовую деятельность на территории России, важное значение имеет правовое положение иностранных работников в зависимости от:

порядка въезда на территорию РФ (визовый, безвизовый);

условий нахождения иностранных граждан на территории РФ.

Федеральным законом в ст. 5, 6-7, 8 «О правовом положении иностранных граждан на территории РФ» определены формы законного нахождения на территории РФ, трудящегося иностранного гражданина:

временное пребывание;

временное проживание;

постоянное проживание.

Для иностранных граждан, постоянно проживающих на территории РФ, законом не установлено особых требований привлечения к труду, и не требуется дополнительных разрешительных документов.

Временно проживающие на территории РФ иностранные граждане исключены из списка лиц, осуществляющих свою трудовую деятельность на территории РФ без разрешения на работу. Трудовые отношения с ними устанавливаются в том же порядке, что и с временно пребывающими иностранными гражданами.

Постоянно проживающие иностранные граждане в России пользуются национальным режимом осуществления ими трудовой деятельности. Временно пребывающие и временно проживающие иностранные граждане могут заниматься трудовой деятельностью с соблюдением правил осуществления такой деятельности, установленной законодательством РФ.

В законодательстве РФ, также употребляется понятие «иностранный работник» можно рассматривать как синоним понятия «трудящийся мигрант». В конвенциях и рекомендациях Международной организации труда имеется несколько определений трудящегося работника - мигранта. Трудящийся-мигрант - это лицо, которое мигрирует из одной страны в другую с намерением получить работу иначе, чем за собственный счет, и включает всякое лицо, допускаемое в соответствии с законом в качестве трудящегося-мигранта.

Термин иностранный работник, применяемый в РФ, не совпадает с термином, используемым в международном трудовом праве.

Российское законодательство устанавливает для иностранного гражданина, осуществляющего на территории РФ трудовую деятельность, иной правовой статус, который отличается от того, который предоставлен в трудовой деятельности гражданам РФ.

Термин «статус», используется в качестве синонима к определению «положение», а «положение» указывает на место и роль кого-либо в общественной жизни, в тех или иных общественных отношениях. Правовой статус - это положение субъекта права в обществе.

Основой правового статуса субъекта как биосоциального существа, живущего в обществе, а также социальный статус личности как участника общественных отношений, характеризует устойчивая система социально значимых черт. Правовой статус в этой связи будет выступать неотъемлемой составной частью фактического и социального статуса субъекта, определяя отношений, урегулированных нормами права.

Правовой статус человека - порядок признанных и гарантированных государством в законодательном порядке прав, свобод и обязанностей, законных интересов человека, как субъекта права. Права и обязанности гражданина составляют ту часть правового статуса личности, что закреплена за ним в силу принадлежности к государству. Любой гражданин государства обладает кругом прав, которые относятся к общепризнанным правам человека, а также теми правами, которыми он наделен в данном государстве.

Для того чтобы определить положение иностранного гражданина в общественных отношениях, необходимо сравнить понятия «правовой статус гражданина» и «правовой статус иностранного гражданина».

Иностранные граждане не имеют права участвовать в управлении государством, лишаются прав, связанных с выборами в органы государственной власти, с допуском к государственной службе, к участию в некоторых видах трудовой деятельности. Запреты и ограничения на осуществление иностранными гражданами отдельных видов деятельности, реализацию некоторых субъективных прав в сфере труда не относятся к дискриминационный прав иностранных трудящихся граждан и не создают препятствий к осуществлению субъективных прав, которыми они обладают наравне с гражданами РФ.

Исходя из обусловленности от того, какой трудовой договор заключен с иностранцем, определяется отраслевая принадлежность возникающих при этом трудовых отношений.

Особенности правового статуса иностранных граждан в отдельных видах трудовой деятельности:

. Судебная власть:

Иностранные граждане не могут быть судьями Конституционного Суда РФ, арбитражных судов, судов общей юрисдикции, мировыми судьями.

Муниципальная служба:

Иностранные граждане не имеют право находиться на муниципальной службе.

. Статус иностранцев в экипаже военного корабля РФ, летательного аппарата государственной авиации:

Согласно подп. 3 ст. 14 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ», иностранный гражданин не имеет права быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна; летательного аппарата государственной авиации.

Военный корабль - это судно, принадлежащее вооруженным силам какого-либо государства, имеющие знаки принадлежности данному государству, находящееся под командованием офицера, который состоит на службе правительства данного государства и фамилия которого занесена в соответствующий список военнослужащих и имеющее экипаж, подчиненный регулярной военной дисциплине.

Иностранным гражданам запрещено быть членом экипажа военного корабля РФ или другого корабля эксплуатируемого в некоммерческих целях судна. Данная категория лиц, может быть членом экипажа тех судов, которые используются в коммерческих целях.

. Статус иностранцев в экипаже летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации:

Авиация, используемая в целях обеспечения потребностей граждан и экономики, относится к гражданской авиации. Гражданская авиация, используемая для предоставления услуг (воздушная перевозка пассажиров, багажа, грузов, почты) и (или) выполнения авиационных работ относится к коммерческой гражданской авиации.

К государственной авиации относится авиация, используемая для осуществления военной, пограничной, полицейской, таможенной и иной государственной службы.

Иностранные граждане могут быть членами экипажей воздушных судов только гражданской авиации, к которой относится авиация, используемая в целях обеспечения потребностей граждан и экономики.

. Статус иностранцев в экипаже воздушного судна гражданской авиации: подп. 4 п. 1 ст. 14 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ» содержится указание на запрет для иностранцев быть командиром воздушного судна гражданской авиации. Согласно ст. 56 Воздушного кодекса РФ, иностранные граждане могут работать в качестве бортпроводников и бортоператоров.

. Статус иностранцев при работе на объектах и в организациях Вооруженных Сил РФ, других войск и воинских формирований:

Иностранные граждане могут поступить на военную службу по контракту и могут быть приняты на работу в Вооруженные Силы РФ, другие войска, воинские формирования и органы.

. Статус иностранцев при работе со сведениями, составляющими государственную тайну.

Не разрешается принимать иностранцев на работу, которая связанна с применением сведений, составляющих государственную тайну, органов государственной власти и организаций. Однако, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 22.08.1998г. (в ред. от 27.05.2008) № 1003 «Об утверждении Положения о порядке допуска лиц, имеющих двойное гражданство, лиц без гражданства, лиц из числа иностранных граждан, допускаются к государственной тайне» лица, имеющие двойное гражданство, допускаются к государственной тайне в порядке, определенном для должностных лиц и граждан РФ. Иностранные граждане могут быть допущены к государственной тайне на основании международного договора, предусматривающего обязательства иностранного государства по защите передаваемых ему сведений, составляющих государственную тайну.

Национальный режим иностранным гражданам в РФ предоставляется в бесспорном порядке, но, провозглашая национальный режим использования иностранцами своих прав и обязанностей, государство оставляет за собой возможность вводить определенные его ограничения.

Права и возможности российских граждан и иностранных никогда не будут раны. Объем прав иностранных работников всегда будет меньше, они не могут занимать определенные должности, заниматься определенной трудовой деятельностью.

Необходимо на законодательном уровне урегулировать определение «иностранный трудящийся мигрант». Для того, чтобы не было ошибок в толкований и расхождений в этом понятии.

1.2 Трудовой договор

С развитием рыночных отношений в России стал наблюдаться большой приток иностранной рабочей силы. Государство принимает меры к тому, чтобы иностранные работники не обостряли проблем трудоустройства россиян, а вступали лишь как подспорье для работодателей, которые не могут подобрать необходимых специалистов из России.

Трудовые отношения с участием иностранных граждан относятся к области регулирования международного частного права, предмет которого составляют отношения, осложненные иностранным элементом. Таким образом, поведение субъекта не может определяться правилами только одного государства. Содержание трудового договора с иностранным гражданином, порядок его заключения и расторжения должны соответствовать не только законодательству РФ, но и международными соглашениями, в которых Россия участвует в качестве одной из сторон.

На иностранных граждан, работающих на территории России, распространяется принцип национального режима, означающее, что при осуществлении трудовой деятельности на территории РФ они пользуются такими же правами, что и российские граждане.

Согласно ст. 11 Трудового кодекса РФ на территории РФ правила, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства.

Иностранные граждане, находясь на территории России, могут осуществлять трудовую деятельность на основании трудового договора в том же порядке и на тех же условиях, приобретая те же права и обязанности, что и российские граждане, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ или международными договорами РФ.

Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу и достижении совершеннолетия (18 лет).

В соответствии со ст. 56 ТК РФ, Трудовой договор - это соглашение между работником и работодателем, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные Трудовым кодексом РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, своевременно и в полном объеме выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.

Пункт 1 ст. 13 ФЗ «О правовом положение иностранных граждан в РФ» указывает, что работодателем является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и применяющее их труд на основании заключенных с ними трудовых договоров. В случае привлечения к труду иностранных граждан, прибывающих в РФ в порядке, требующем получение визы, работодатель обязан предоставить в органы миграционной службы проект трудового договора. Это одно из условий выдачи разрешения на привлечение и использование иностранной рабочей силы.

Трудовой договор, это взаимное обязательство его сторон. Он сочетает в себе равенство договаривающихся сторон с наличием юридического подчинения работника работодателю. Равенство участников трудовых правоотношений проявляется в добровольности выбора труда. Обе стороны свободны в выборе своего партнера, свободы соглашаться на те или иные условия труда.

Трудовые обязанности не всегда прописаны в договоре в полном объеме, они могут содержаться не только в договоре, а также в должностной инструкции, положении о производственном подразделении. Нормы этих документов составляют часть договора, которые обязательны к исполнению работником. И если работник ознакомлен с их содержанием.

Статья 67 Трудового кодекса РФ устанавливает обязательную письменную форму заключения трудового договора, в целях защиты интересов работника.

Каждый экземпляр трудового договора подписывается сторонами. Один из них передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться его подписью на экземпляре трудового договора, хранящегося у работодателя.

Трудовой договор составляется на русском языке. ФЗ от 01.06.2005 № 53-ФЗ «О государственном языке РФ» устанавливает, что государственный язык РФ подлежит обязательному использованию во взаимоотношениях федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ, иных государственных органов, органов местного самоуправления, организаций всех форм собственности и граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства.

Если иностранный гражданин, не владеет языком РФ, то трудовой договор может быть составлен на двух языках - русском и на языке страны гражданства иностранного гражданина. Составление договора на двух языках, предупреждает возможность возникновения конфликтов из-за неправильного уяснения работником смысла положений договора. В трудовом договоре необходимо обговорить, что оно составлено на русском и ином языках, и оба текста имеют одинаковую юридическую силу.

Содержание трудового договора должен включать обязательства сторон.

Работодатель обязуется:

предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции;

обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и трудовым договором;

своевременно и в полном объеме выплачивать работнику заработную плату.

Работник должен:

лично выполнять определенную в соглашении трудовую функцию;

соблюдать правила внутреннего распорядка, действующие у работодателя.

В соответствии со ст. 57 Трудовым кодексом РФ, в трудовом договоре указывается:

фамилия, имя отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;

сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица;

идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);

сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу, которого он наделен соответствующими полномочиями;

место и дата заключения договора.

При заключении трудового договора с иностранным гражданином, работодателю следует дополнить обязанности работника:

для иностранных граждан, временно пребывающих в РФ:

предъявлять разрешение на работу;

информировать работодателя об аннулировании разрешения на работу;

для иностранных граждан, временно проживающих в РФ

предъявлять разрешение на работу;

информировать работодателя об аннулировании разрешения на работу;

представлять подтверждение действительности разрешения на временное проживание в РФ;

для иностранных граждан, постоянно проживающих на территории РФ

предъявлять вид на жительство;

информировать работодателя об аннулировании вида на жительство;

представлять подтверждение действительности вида на жительство.

ТК РФ различает обязательные и дополнительные условия договора.

Обязательные условия:

место работы;

трудовая функция;

дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок действия и обязательства, послужившие основанием для заключения срочного трудового договора;

условия оплаты труда работника, доплаты, надбавки, поощрительной выплаты;

режим рабочего времени и времени отдыха;

компенсация за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;

характер работы;

обязательное социальное страхование работника.

Перечень обязательных условий является не исчерпывающим, содержание трудового договора может включать в качестве таковых условий и иные, если это предусмотрено трудовым законодательством.

Дополнительные условия содержат:

об уточнение места работы и (или) рабочем месте;

об испытании;

о неразглашении охраняемой законом тайны;

о видах и об условиях дополнительного страхования работника.

Дополнительные условия не должны ухудшать положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами.

Таким образом, трудовой договор, заключаемый с иностранным гражданином, относится к числу срочных трудовых договоров.

Как говорится в ст. 59 Трудового кодекса РФ, срочный трудовой договор должен заключаться, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы и условий ее выполнения. И может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

Разрешительные документы, предоставляющие иностранному гражданину право находиться на территории РФ и (или) осуществлять трудовую деятельность, а также служащие основанием для правомерных взаимоотношений с работодателем, носит временный характер. Часть 2 ст. 58 Трудового кодекса РФ говорит о том, что трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок в силу характера и условий осуществления таким работником деятельности в сфере труда.

Срок трудового договора является его обязательным условием. В тексте соглашения работника и работодателя начало, и окончание следует указать либо точной календарной датой, либо в виде ссылки на срок действия документа, определившего временный характер соглашения.

Для трудового договора, заключаемого с иностранным гражданином, временно пребывающим в РФ, обстоятельствами, послужившими основаниями для заключения договора на определенный срок являются такие документы как:

виза (для граждан, въехавших в РФ в визовом порядке);

разрешение на привлечение иностранных работников, выдаваемое работодателю;

разрешение на работу, выдаваемое иностранному гражданину (для граждан, въехавших в РФ в визовом порядке).

Для временно проживающего на территории РФ иностранного гражданина таким документом является:

разрешение на временное проживание;

разрешение на работу.

Для иностранных граждан постоянно проживающих на территории РФ, документом, разрешающим таким лицом находится на территории РФ, является вид на жительство.

При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:

паспорт или иной документ удостоверяющий личность;

трудовая книжка, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые;

страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

документ об образовании, квалификации ли специальных знаниях - при поступлении на работу, требующих специальной подготовки.

Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если сторонами или законом не установлено иное. Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором. Если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.

Оформление приема на работу иностранных граждан производится в соответствии со ст. 68 Трудового кодекса РФ аналогично правилам, установленным в отношении российских граждан. Прием на работу фиксируется в приказе работодателя, изданном на основании заключенного договора. Приказ объявляется работнику под роспись в 3-дневный срок со дня фактического начала работы.

Работодатель должен ознакомить работника с действующими в организации правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с его трудовой деятельностью, а также коллективным договором.

Нормы, касающиеся изменения трудового договора, содержат право работодателя перевести работника на другую работу, даже без его согласия. Это обусловлено тем, что наниматель с целью совершенствования организации производства, вносит изменения в трудовую функцию работника.

Норма ст. 72 Трудового кодекса РФ содержит порядок изменения трудового соглашения: изменение определенных сторонами условий трудового договора, перевод работника на другую работу, допускается только по соглашению сторон договора.

Исключительный порядок изменения трудового договора в связи с временным переводом на другую работу без согласия работника.

Работодатель имеет право перевести иностранного работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя:

в случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, или устранения их последствий.

в случае простоя (временной приостановке работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения иди порчи либо замещение временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами.

Одним из видов изменения трудового договора, заключенного с иностранным работником, является перевод на другую работу. Таким термином обозначают постоянное или временное изменение трудовой функции работника.

Иностранный работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, - до выхода этого работника на работу (ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ). Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, и он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере утрачивает силу и перевод считается постоянным.

В ч. 3 ст. 71.1 Трудового кодекса РФ говориться, что переводом не считается и согласия работника не требуется при перемещении его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора. Перемещение иностранного работника не может рассматриваться как нарушение его прав в связи с незначительностью изменений условий труда.

В соответствии со ст. 72.1 Трудового кодекса РФ запрещается переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья. При переводе иностранного работника на другую работу в соответствии с медицинским заключением, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у него работу. Если работник, нуждающийся во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В период отстранения от работы заработная плата работнику не исчисляется, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ, коллективным договором, соглашением, трудовым договором.

Если в соответствии с медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более четырех месяцев или в постоянном переводе, то при его отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы у работодателя, трудовой договор прекращается в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ.

Прекращение трудовых отношений с иностранными гражданами осуществляется в общем порядке - по любому из оснований, предусмотренных в Трудовом кодексе РФ. Специальным основанием прекращение трудового договора с иностранным гражданином является п. 12 ч. 1 ст. 83 Трудового кодекса РФ, согласно которой, трудовой договор подлежит прекращению в связи с приведением общего количества работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в соответствие с допустимой долей таких работников, установленной Правительством РФ для работодателей, осуществляющих на территории РФ определенные виды экономической деятельности.

Правительство РФ обладает правом ежегодно устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность как на территории одного или нескольких субъектов РФ, так и на всей территории страны. Этот показатель определяется с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости в приоритетном порядке трудоустройства граждан РФ.

Пункт 5 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ устанавливает право работодателя перевести работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю, а также право работника перейти на выборную должность. По данному основанию увольнение может быть произведено, если иностранный гражданин:

постоянно проживает на территории РФ;

временно проживает на территории РФ, при условии, осуществления перевода в пределах субъекта РФ, на территории которого разрешено временное проживание.

Увольнение в связи с отказом работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем, возможна только в отношении иностранных граждан, проживающих в РФ, и только при получении разрешения компетентного органа на изменение место проживания.

При увольнении иностранных работников по основаниям, с которыми Трудовой кодекс РФ связывает предоставление определенных льгот и гарантий, работодатель должен предоставить их в том же объеме, что и российским гражданам.

Расторжение трудового договора происходит в общем порядке и не имеет существенных различий по сравнению с увольнением российских граждан - работников, за исключением призыва или поступления на военную службу.

При прекращении действия разрешения на привлечение работодателем иностранной рабочей силы, прекращает действие и трудовой договор.

Оформление увольнения иностранных работников осуществляется по общим правилам, предусмотренным ст. 84.1 Трудового кодекса РФ. Прекращение трудового договора оформляется приказом работодателя, с которым работник должен быть ознакомлен под роспись.

Днем прекращения трудового договора является последний день работы иностранного гражданина, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с законом сохранилось место работы (должность). В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет. По письменному заявлению работника ему обязаны выдать заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.

Орган миграционной службы принимает решение об аннулировании выданного разрешения на работу, в случаях, предусмотренных п. 9 ст. 18 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

В соответствии с п. 2 ст. 31 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» решение об аннулировании выданного иностранному работнику разрешения на работу принимается также и на основании заявления работодателя, направленного в отдел по вопросам трудовой миграции, выдавший это разрешение.

Работодатель обязан уведомить Федеральную миграционную службу РФ о факте увольнения работника заявлением, приложив к нему копию приказа о расторжении трудовых отношений со ссылкой на причину увольнения в соответствии с Трудовым кодексом РФ.

В случаях, предусмотренных п. 9 ст. 18 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», орган миграционной службы имеет возможность инициировать и принять решение об аннулировании выданного иностранному гражданину разрешения на работу. В течении трех дней, орган миграционной службы уведомляет иностранного гражданина о принятом решении, и предупреждает его о необходимости выезда из РФ. Разрешение на работу подлежит изъятию.

В Трудовом кодексе говориться, что Трудовой кодекс РФ обладает высшей юридической силой (после Конституции РФ), поэтому Федеральные законы, регулирующие правовое положение иностранных граждан должно соответствовать нормам Трудового кодекса РФ.

Для иностранных трудящихся граждан, порядок заключения трудового договора, должен регулироваться отдельным нормативно-правовым актом, который будет полностью посвящен трудовым отношениям с иностранным трудящимся мигрантом.

В условия договора внести пункт о заключении бессрочного трудового договора с таким работником. Заключение договора на неопределенный срок, позволит стабилизировать трудовые отношения и для иностранного гражданина и для работодателя, который будет внимательно определять условия трудового договора.

1.3 Обязательное социальное страхование

Федеральная налоговая служба РФ осуществляет постановку на налоговый учет тех иностранных граждан, которые имеют разрешение на постоянное или временное проживание в России.

В связи с введением в действие Федерального закона «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса РФ и в отдельные законодательные акты РФ в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования», постановке на учет в налоговых органах подлежат иностранные граждане, зарегистрированные органами миграционного учета по месту жительства (пребывания) в России, а также собственники недвижимого имущества и иностранные граждане, в отношении которых оформлено право на наследство на недвижимое имущество, не имеющие регистрации по месту жительства (пребывания) на территории России. Иностранным гражданам, временно пребывающим и не имеющим постоянного места жительства в России, присвоение ИНН (индивидуальные номер налогоплательщика) и постановка на учет в налоговых органах «не представляется возможным».

Налоговые органы не вправе отказать налоговому агенту в приеме отчетности в случае, если сведения об отдельных физических лицах - получателях доходов не указан ИНН, следовательно, отсутствие у гражданина ИНН не является причиной для отказа в трудоустройстве.

Для иностранных работников, временно пребывающих в России, обязанностью является своевременное правильное предоставление сведений о сроках своего пребывания. В бухгалтерию организации, привлекающей и использующей к труду иностранных работников, необходимо направить сведения о каждом работнике - иностранце как о налогоплательщике, в соответствии со ст. 207 Налогового Кодекса РФ, поскольку это влияет на размер налоговой ставки, устанавливаемой для налогообложения физических лиц.

Иностранные граждане, постоянно или временно проживающие в РФ, работающие в РФ по трудовому или гражданско-правовому договору, подлежат пенсионному страхованию наряду с россиянами.

Поэтому работодатель обязан оформить страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования на иностранных граждан, постоянно или временно проживающих в России. На их вознаграждения по трудовому или гражданско-правовому договору необходимо начислять страховые взносы в Пенсионный Фонд России.

При отсутствии страхового свидетельства государственного пенсионного страхования РФ у иностранного работника, подлежащего страхованию, работодатель обязан в течении двух недель с момента заключения трудового или гражданско-правового договора предоставить в территориальный орган Пенсионного фонда РФ анкету застрахованного лица для оформления свидетельства.

Уплачивать страховые взносы на обязательное пенсионное страхование иностранных работников работодатель обязан с момента заключения договорных отношений с иностранным работником даже при отсутствии страхового пенсионного свидетельства.

Согласно ст. 3 ФЗ от 17.12.2001г. № 173 - ФЗ «О трудовых пенсиях в РФ», трудовая пенсия может быть назначена постоянно проживающим в России иностранным гражданам и лицам без гражданства.

Иностранные граждане, временно проживающие на территории России, также подлежат учету в Пенсионном фонде РФ. Их работодатели не освобождены от взносов в Пенсионный фонд, это следует из ст. 7 ФЗ от 15.12.2001г. № 167 - ФЗ (в ред. от 03.12.2011) «Об обязательном пенсионном страховании в РФ».

Согласно ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 (в ред. от 03.12.2011) «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» к застрахованным лицам, подлежащим обязательному социальному страхованию по случаю временной нетрудоспособности и в связи с материнством, помимо граждан РФ относятся также постоянно или временно проживающие на территории РФ иностранные граждане и лица без гражданства.

Нормы данного закона на иностранцев, временно пребывающих на территории Российской Федерации, не должны распространяться, если иное не предусмотрено международными договорами. В результате работающие в РФ по трудовым или гражданско-правовым договорам временно пребывающие в РФ иностранцы лишаются права на получение социальных пособий по временной нетрудоспособности, беременности и родам.

В ст.10 ФЗ от 29.11.2010 «Об обязательном медицинском страховании в РФ», говорится, что иностранные граждане и лица без гражданства постоянно или временно проживающие на территории РФ, подлежат медицинскому страхованию. Предоставление и финансирование медицинской помощи иностранцам, временно находящимся в России, в рамках медицинского страхования осуществляется в соответствии с договором медицинского страхования и размером фактически выплаченного взноса, но и в объеме не меньше чем предусмотрено минимальным перечнем медицинских услуг, оказываемых в системе медицинского страхования застрахованным иностранцам, временно находящимся в РФ, утвержденным Минздравсоцразвития России.

В соответствии с «Правилами оказания медицинской помощи иностранным гражданам на территории РФ», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 01.09.2005 г. № 546, медицинская помощь иностранным гражданам в случае возникновения состояний, представляющих непосредственную угрозу их жизни или требующих срочного медицинского вмешательства - последствия несчастного случая, травм, оказывается бесплатно и безотлагательно.

В соответствии с Федеральным законом «Об обязательном медицинском страховании» медицинское страхование является составной частью государственного социального страхования и дает возможность всем гражданам России равные права на получении медицинской и помощи, предоставляемой за счет средств обязательного медицинского страхования в объеме и на условиях, соответствующих программ обязательного медицинского страхования.

Когда иностранный работник приступил к исполнению своих трудовых обязанностей на предприятии в РФ, обязательное медицинское страхование и выдача ему страхового медицинского полиса обязательного страхования осуществляется наравне с другими работниками данного предприятия. Работодатель, который отчисляет страховые взносы на обязательное медицинское страхование, представляет страховой медицинской организации, с которой заключен договор обязательного медицинского страхования, список иностранных граждан, с указанием срока действия разрешения на привлечение иностранной рабочей силы. В соответствии с этим списком страховая медицинская организация выдает иностранным гражданам страховые медицинские полисы по месту регистрации. Основанием для выдачи страхового медицинского полиса является Подтверждение на право рабочей деятельности. Срок действия страхового медицинского полиса должен совпадать со сроком действия Разрешения, выданного Федеральной миграционной службой. Получив медицинский полис и имея регистрацию по месту жительства, иностранный гражданин встает на учет в муниципальную поликлинику по месту регистрации и получает такие же права на получение бесплатной медицинской помощи, как и российские граждане.

Так, как постановке на учет в налоговых органах подлежат только иностранные граждане, зарегистрированные органами миграционного учета по месту жительства, пребывания в России, сказать какое их точное количество затруднительно. Из-за их возможности нелегального пребывания в России.

Глава 2. Привлечение и использование иностранной рабочей силы

Работодатель имеет право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а работник имеет право на осуществление трудовой деятельности при наличии разрешения на работу. Территориальные органы Федеральной Миграционной Службы России оформляют и выдают разрешение на привлечение и использование иностранных работников. Разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы выдается в течение 30 календарных дней со дня приема документов, при наличии заключения органа исполнительной власти субъекта РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 6.1 Федерального закона № 115 «О правовом положении иностранных граждан в РФ» для получения разрешений на работу иностранным гражданам, прибывающим в Россию в порядке, требующем получения визы, работодатели, заказчики работ (услуг) или уполномоченные ими лица представляют в ФМС следующие документы:

) заявление о выдаче разрешения на временное проживание;

) документ, удостоверяющий личность данного иностранного гражданина и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве;

) миграционную карту с отметкой органа пограничного контроля о въезде данного иностранного гражданина в Российскую Федерацию или с отметкой территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции о выдаче данному иностранному гражданину указанной миграционной карты;

) квитанцию об уплате государственной пошлины за выдачу данному иностранному гражданину разрешения на временное проживание.

) медицинские справки, подтверждающие отсутствие у иностранного работника заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих, предусмотренных Перечнем инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих и являющихся основанием для отказа в выдаче либо аннулирования разрешения на временное проживание иностранным гражданам и лицам без гражданства, или вида на жительство, или разрешения на работу в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 02.04.2003 № 188 (в ред. от 01.02.2005) «О перечне инфекционных заболеваний представляющих опасность для окружающих и являющихся основанием для отказа в выдачи либо аннулировании разрешения на временное проживание иностранным гражданам и лицам без гражданства, или вида на жительство, разрешения на работу в Российской Федерации»;

) сертификат об отсутствии у иностранца заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции);

) квитанцию об уплате государственной пошлины за выдачу разрешения на работу за каждого привлекаемого работника;

) копию специального разрешения на въезд иностранного гражданина на территорию, на посещение организации или объекта.

Сохраняется внутренняя противоречивость российского законодательства в сфере регулирования порядка привлечения и использования иностранной рабочей силы, причем коллизии наблюдаются и в системе правовых актов федерального и регионального уровня, и между различными правовыми актами одного уровня публичной власти, а подчас и в рамках одного федерального закона. Наблюдается отставание темпов развития российского законодательства от характера и динамики соответствующих отношений, что приводит к пробелам в их правовом регулировании. В ряде случаев нарушается внутрисистемная согласованность правовых норм. Во многом такое положение обусловлено отсутствием общей государственно-правовой стратегии регулирования миграционных отношений, которая должна затрагивать, в том числе и концепцию регулирования порядка привлечения и использования иностранной рабочей силы.

Иностранная трудовая миграция в России тесно связана с демографическими процессами внутри страны. Потребность в эмигрантах определяется уровнем развития, как населения, так и экономики в целом. Низкий уровень рождаемости, наряду с высокой смертностью, обостряют проблемы обеспеченности трудовыми ресурсами всех отраслей страны.

Согласно абзацу 2 п.4 ст.13 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», иностранный гражданин имеет право на осуществление трудовой деятельности только при наличии разрешения на работу. Данное ограничение, за исключением отдельных категорий, касается только иностранных граждан временно пребывающим на территории РФ.

Как и любое социальное явление, миграция имеет свои плюсы и минусы. Эмиграция уменьшает давление на рынок труда страны-экспортера, сокращая безработицу. Трудовые мигранты, заботясь о благополучии своих семей, как правило, пересылают значительную часть заработанных денег на родину, обеспечивая поступление сюда валюты. Странам-импортерам миграция дает возможность использовать образовательный потенциал квалифицированных иностранных работников без затрат на подготовку.

По оценкам экспертов, к 2009 - 2011 гг. внешняя трудовая миграция стала неотъемлемым фактором устойчивого экономического развития России. Успешное развитие ряда отраслей экономики не представлялось возможным без использования иностранной рабочей силы. Например, в строительной отрасли существенный прирост объемов производства во многом был обеспечен именно за счет привлечения труда иностранных работников.

Главный недостаток существующей миграционной политики в том, что она абстрагируется от проблем экономического развития страны. Между тем рыночная экономика предъявляет очень жесткие требования к миграции, поскольку высокая мобильность рабочей силы является неотъемлемым условием ее успешного развития. Поэтому повышение мобильности населения должно находиться в центре внимания миграционной политики. Непременным условием высокой мобильности населения является свобода передвижения. Реализация этой конституционной нормы предполагает комплекс взаимосвязанных мероприятий, требующих для полного осуществления больших затрат и продолжительного времени. Отмена ограничений на уведомительную регистрацию по месту жительства, которые существуют во многих субъектах РФ, является первоочередной мерой, но не исчерпывает задачи.

Приняты ряд законов, созданы и функционируют различные комиссии и рабочие группы, так или иначе, регулирующие миграционные отношения в целом и внешнюю трудовую миграцию в частности. При этом, рассматривая вопросы в сфере внешней трудовой миграции, следует отметить, что субъектом данных правоотношений является трудящийся-мигрант, под которым в российском законодательстве понимается иностранный работник, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора.

Трудовых мигрантов, легально находящихся на территории РФ, можно разделить на три категории:

) прибывшие в Российскую Федерацию на основании визы;

) прибывшие в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы (высококвалифицированные специалисты);

) въехавшие в Россию в безвизовом порядке, с целью, найти работу по найму.

Признаки внешней трудовой миграции:

внешняя трудовая миграция сочетает реализацию лицом таких основных общепризнанных прав и свобод человека и гражданина, как право на свободный труд и право свободного выбора места пребывания или жительства;

трудящийся-мигрант - это физическое лицо, которое осуществляет добровольную оплачиваемую трудовую деятельность в стране, которая не является страной его гражданской принадлежности. При этом данное лицо осуществляет трудовую миграцию в личном качестве; условия выбытия из страны проживания, допуска в страну трудоустройства рассматриваются в строго индивидуальном порядке: трудящийся-мигрант должен получить разрешение на выполнение трудовой деятельности и, как физическое лицо, осуществляет данную деятельность по трудовому договору или гражданско-правовому договору;

внешняя трудовая миграция носит срочный и возвратный характер: время пребывания мигранта в стране трудоустройства ограничено сроком контракта либо сроком выполнения конкретной работы, независимо от способа его прибытия в страну; время действия контракта также может быть ограничено законодательством. В-четвертых, выполнение трудящимся-мигрантом условий контракта регулируется самим контрактом (в соответствии с законодательством страны трудоустройства), где предусматриваются права, обязанности и ответственность сторон за нарушение условий контракта (при этом трудящийся-мигрант должен обладать определенной квалификацией для прохождения теста и отбора на предмет соответствия требованиям, предъявляемым к выполняемой работе).

Порядок получения иностранцем разрешения на работу зависит от того, из какой страны он прибывает. Для иностранных работников, прибывающих из стран, с которыми у России закреплен безвизовый порядок пересечения Государственной границы, установлены упрощенные правила. Они заключаются в том, что гражданам указанных государств не нужно предварительное оформление каких-либо документов для въезда в Российскую Федерацию, остальным же требуется оформление в дипломатическом представительстве рабочей визы, которая выдается на основании приглашения на въезд в Россию в целях осуществления трудовой деятельности.

В соответствии с ст. 13.3 Федерального закона от 25 июля 2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», регулирующей трудовую деятельность иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, и привлекаемых гражданами РФ к работе по трудовому договору или гражданско-правовому договору на выполнение работ (оказание услуг) для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В соответствии с дополнениями в отношении иностранных граждан предусмотрен и упрощенный порядок въезда в Российскую Федерацию и упрощенный разрешительный порядок ведения трудовой деятельности.

Иностранные граждане вправе осуществлять трудовую деятельность у физических лиц при наличии патента, для получения которого иностранным гражданам необходимо представить в органы ФМС России:

) заявление о выдаче патента;

) документ, удостоверяющий личность данного иностранного гражданина и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве;

) миграционную карту с отметкой органа пограничного контроля о въезде данного иностранного гражданина в Российскую Федерацию или с отметкой территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции о выдаче данному иностранному гражданину указанной миграционной карты;

) документы, подтверждающие уплату налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, за предыдущий период осуществления трудовой деятельности у физических лиц на основании патента;

) сведения о видах трудовой деятельности у физических лиц, осуществлявшейся таким иностранным гражданином, представляемые по форме, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции.

При первичном обращении за выдачей патента документы, подтверждающие уплату налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа, за предыдущий период осуществления трудовой деятельности у физических лиц на основании патента и сведения о видах трудовой деятельности у физических лиц, осуществлявшейся таким иностранным гражданином, не представляются.

В Трудовом кодексе РФ как основном кодификационном акте по регулированию трудовых отношений в Российской Федерации содержится раздел XII, состоящий из 15 глав, посвященных особенностям регулирования труда отдельных категорий работников. Вместе с тем в Кодексе, не нашли своего отражения особенности регулирования труда и заключения трудовых договоров с иностранными работниками. Трудовой кодекс РФ в ст. 11, раскрывающей сферу действия трудового права, указывает только на то, что на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации. Однако в дальнейшем в тексте Трудового кодекса об иностранных работниках не упоминается. Особенности регулирования их трудовой деятельности установлены, по существу, в других актах. Как было отмечено, наибольшее внимание на сегодняшний день на законодательном уровне вопросам правового статуса иностранного работника, а также порядка получения разрешений на осуществление трудовой деятельности уделяется в Федеральном законе «О правовом положении иностранных граждан».

Федеральным законом от 19.05.2010 (в ред. от 03.12.2011) «О внесении изменений в Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в РФ» и отдельные законодательные акты РФ», введено новое понятие «высококвалифицированный специалист». Им является иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в России предполагают получение заработной платы в размере двух и более миллионов рублей за период, не превышающий одного года. Разрешение на работу высококвалифицированным специалистам выдается на срок действия трудового или гражданско-правового договора с пригласившими их работодателями, но не более чем на 3 года. Этот срок может быть неоднократно продлен на срок действия трудового договора, но не более чем на 3 года для каждого такого продления.

Иностранные граждане, прибывшие из стран с безвизовым или визовым режимом въезда, вправе обратиться за получением разрешения на работу, т.е. за документом, подтверждающим право иностранного гражданина на временное осуществление трудовой деятельности в Российской Федерации. Такое разрешение выдается органом миграционной службы.

В соответствии с Федеральным законом «О правовом положении иностранных граждан в РФ» иностранному гражданину может быть отказано в выдаче разрешения на работу, а также уже выданное разрешение на работу может быть аннулировано территориальным органом ФМС России в следующих установленных законодательством случаях:

) если иностранный гражданин выступает за насильственное изменение основ конституционного строя Российской Федерации, иными действиями создает угрозу безопасности Российской Федерации или граждан Российской Федерации;

) если иностранный гражданин финансирует, планирует террористические (экстремистские) акты, оказывает содействие в совершении таких актов или совершает их, а равно иными действиями поддерживает террористическую (экстремистскую) деятельность;

) если иностранный гражданин в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи заявления о выдаче разрешения на работу, подвергался административному выдворению за пределы Российской Федерации либо депортации;

) если иностранный гражданин представил поддельные или подложные документы либо сообщил о себе заведомо ложные сведения;

) если иностранный гражданин осужден вступившим в законную силу приговором суда за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления либо преступления, рецидив которого признан опасным;

) если иностранный гражданин имеет непогашенную или неснятую судимость за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления на территории Российской Федерации либо за ее пределами, признаваемого таковым в соответствии с федеральным законом;

) если иностранный гражданин неоднократно (два и более раз) в течение одного года привлекался к административной ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации в части обеспечения режима пребывания (проживания) иностранных граждан в Российской Федерации;

) если иностранный гражданин выехал из Российской Федерации в иностранное государство для постоянного проживания;

) если иностранный гражданин находится за пределами Российской Федерации более шести месяцев;

) если иностранный гражданин является больным наркоманией либо не имеет сертификата об отсутствии у него заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции), либо страдает одним из инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих.

Эффективный правовой механизм привлечения и использования иностранной рабочей силы на сегодняшний день до конца еще не создан. Такая ситуация во многом препятствует решению задачи по созданию в Российской Федерации полноценного рынка труда. Возможно, стоит расценить положительно предложения по принятию отдельного федерального закона, имеющего своим предметом исключительно правовое регулирование привлечения и использования иностранной рабочей силы на территории Российской Федерации. Кроме того, цели привлечения иностранной рабочей силы в Россию могли бы способствовать такие отмечаемые в литературе меры, как создание системы обмена информацией о возможностях трудоустройства и последующего обустройства трудящихся-мигрантов в рамках деятельности международных организаций, соответствие взятых Российской Федерацией обязательств по социальной защите данной категории внешних мигрантов экономическим возможностям государства, четкий контроль со стороны государства за соблюдением работодателями условий привлечения и использования иностранной рабочей силы, а также за соблюдением условий трудовых либо гражданско-правовых договоров, за уровнем оплаты труда иностранных работников. Сочетание отмеченных направлений совершенствования российского законодательства в области привлечения и использования иностранной рабочей силы с программно-целевым методом регулирования миграционных правоотношений, а также внедрение ряда принципов селективной миграции позволит существенно влиять на качество миграционных потоков в Российскую Федерацию.

Одним из основных направлений совершенствования правового регулирования привлечения и использования иностранной рабочей силы в Российскую Федерацию остается развитие международного, в том числе регионального, сотрудничества в вопросах привлечения и использования иностранной рабочей силы, направленного на разработку механизма правового регулирования внешней трудовой миграции и формирование единого рынка труда в рамках межгосударственных объединений .

Для законного регулирования труда с участием иностранных граждан, нужно принять Федеральный закон, который будет всецело регулировать привлечение и использование иностранной рабочей силы, и в него следует включить в первую очередь положения которые будут содержать:

систему обмена информацией о возможностях трудоустройства и последующего обустройства трудящихся-мигрантов;

обязательств по социальной защите иностранных трудящихся граждан;

контроль со стороны государства за соблюдением работодателями условий привлечения и использования иностранной рабочей силы;

условия трудовых либо гражданско-правовых договоров, за уровнем оплаты труда иностранных работников.

Тем самым, осуществлять контроль над тем, не нарушаются ли права иностранных трудящихся мигрантов, соблюдает ли российский работодатель правила, установленные на законодательном уровне.

2.1 Проблема нелегальной миграции в РФ

Российская Федерация занимает одно из первых мест в мире по количеству прибывающих мигрантов. От того, как будут развиваться миграционные процессы, какой они примут вектор движения, зависит не только политическая стабильность и территориальная целостность страны, но также социальное и экономическое развитие, уровень жизни населения, реализация национальных и геополитических интересов, участие в мировом разделении труда и в конечном итоге рациональная интеграция России в мировую экономику. При прослеживающихся в настоящее время тенденциях старения трудовых ресурсов и снижения демографического роста в целом продуманная и хорошо сформулированная миграционная политика просто необходима. В России потребность в миграционном труде стала постоянной структурной составляющей экономики. В индустриальном мире достижение адекватного количества квалифицированной рабочей силы и рост производства напрямую зависят от интернационализации этой самой рабочей силы. В связи, с чем главным вызовом для России является разработка политики, способной увеличить число легализованных трудовых отношений с иностранными работниками, обеспечив при этом поддержание социального единства и безопасности в стране. Трудовая миграция, включая ее законодательное регулирование, относится к числу комплексных общенациональных проблем, требующих учета всей суммы факторов, влияющих на миграционную ситуацию.

Основными факторами роста масштабов незаконной трудовой миграции являются законодательные и процедурные препятствия для законного пребывания и трудоустройства иностранных работников в России, так называемые административные барьеры. Связь нелегальной занятости иммигрантов и деструкции организационно-институциональной системы страны носит двухсторонний характер. Нелегальная миграция не только способствует развитию теневой экономики, но и дефекты хозяйственного строя страны стимулируют широкое распространение произвола работодателей. Возникший при этом своеобразный квазирыночный уклад основан на теневых отношениях и многовариантных формах принудительного труда иммигрантов.

Существенное увеличение количества иностранных работников в Российской Федерации в последнее время актуализировало вопросы правового регулирования труда иностранных граждан. Правовая регламентация труда иностранцев в России необходима как работодателям, нанимающим мигрантов для осуществления трудовой деятельности, так и самим иностранным гражданам, которые въезжают на территорию России с целью устроиться на работу.

Отношения, связанные с пребыванием и трудом иностранцев в Российской Федерации, носят межотраслевой характер, их правовое регулирование осуществляется конституционным, трудовым, административным и международным частным правом.

Согласно статистическим данным Федеральной миграционной службы около двух третей из легально находящихся на территории РФ иностранных граждан, приехавших в Российскую Федерацию на работу, осуществляют трудовую деятельность нелегально либо занимаются нетрудовой деятельностью, что противоречит государственным и общественным интересам. Уведомления от работодателей поступают приблизительно только на половину иностранных работников, получивших разрешение на работу. Серьезным препятствием для интеграции трудовых мигрантов и реализации их прав является их слабая осведомленность о возможностях защиты своих прав, об условиях жизни и работы в России. Кроме того, препятствием в получении трудовыми мигрантами необходимой информации является плохое знание ими русского языка.

Необходимо проанализировать миграционное законодательство, с целью выявления мер, направленных на борьбу с незаконной трудовой миграцией.

Были усовершенствованы Федеральные законы, регулирующие как правовое, так и трудовое положение иностранных граждан. Предприняты различные меры правового воздействия, направленные на легализацию иностранной рабочей силы в России, были внесены изменения в нормативно правовые акты, с целью борьбы с незаконной трудовой миграцией.

В целях упорядочения регулирования трудовых отношений с участием иностранных работников целесообразно ввести в Трудовой кодекс РФ главу, посвященную особенностям регулирования труда иностранных работников. Порядок привлечения на территорию Российской Федерации иностранных граждан с целью занятия трудовой деятельностью регулируется Федеральным законом от 25.07.2002 (в ред. от 28.06.2009) «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», а также Федеральным законом от 18.07.2006 № 109 (в ред. от 03.12.2011) «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства» и иными нормативно правовыми актами. Вместе с тем вопросы, касающиеся реализации трудовых прав иностранными работниками, не охватываются регулированием данных нормативных актов. Регламентация особенностей трудовых отношений с трудящимися-мигрантами в рамках Трудового кодекса явилась бы максимально удобной и всеобъемлющей формой регулирования труда данной категории работников, что являлось бы препятствованием для нарушения их трудовых прав со стороны работодателя.

В законодательстве РФ нелегальное привлечение к труду иностранных граждан и лиц без гражданства проявляется:

) привлечение к труду иностранцев при отсутствии у них разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом;

) привлечение и использование иностранных работников без получения в установленном порядке разрешения на это, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом;

) не уведомление территориального органа Федеральной миграционной службы, центра занятости населения в соответствующем субъекте Федерации или налогового органа о привлечении к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом.

А в ходе прокурорских проверок продолжают вскрываться грубые нарушения законодательства о порядке привлечения иностранной рабочей силы, повсеместные факты несоблюдения трудовых прав иностранных работников. Причем такие нарушения допускаются повсеместно и практически всеми участниками миграционных правоотношений.

В настоящее время в Российской Федерации незаконная миграция трудовых мигрантов представляет большую проблему, поскольку связанные с ней процессы являются факторами, оказывающими существенное влияние на все сферы жизнедеятельности в обществе. Состояние контроля за соблюдением трудовыми мигрантами установленных правил въезда, выезда свидетельствует о том, что еще не удалось найти адекватные средства противодействия правонарушениям в этой области. К сожалению, действующее российское законодательство в этой сфере не соответствует современной реальности. В частности, до сих пор остаются не урегулированными должным образом вопросы иммиграционного контроля.

Федеральная миграционная служба России является федеральным органом исполнительной власти, который осуществляет соблюдение гражданами и должностными лицами требований законности в сфере правоприменительной деятельности, по осуществлению мер, направленных на предупреждение, пресечение и привлечение к ответственности правонарушителей.

Наименование принудительных мер свидетельствует о том, что для них характерен в основном административный, т.е. внесудебный, порядок их применения. Использование мер принудительного характера, относится, как правило, к компетенции органов исполнительной власти и их должностных лиц, причем не всех без исключения, а лишь тех, которые специально наделены соответствующими полномочиями. Меры административного принуждения применяются в большинстве случаев правоохранительными органами, которые реализуют эти меры в процессе своей деятельности без обращения в судебные органы.

При рассмотрении мер принуждения в области миграционных отношений, можно говорить о том, что к мерам административного предупреждения можно отнести меры по введению иммиграционного контроля. Одной из задач иммиграционного контроля в пунктах пропуска через Государственную границу является осуществление мер по предупреждению неконтролируемой миграции и организации депортации иностранцев в установленных законодательными актами случаях и порядке. Механизм административного выдворения относится к мерам административного наказания, поскольку административное выдворение за пределы Российской Федерации устанавливается в отношении иностранных граждан или лиц без гражданства и назначается судьей, а в случае совершения иностранным гражданином или лицом без гражданства административного правонарушения при въезде в Российскую Федерацию - соответствующими должностными лицами. Представляется, что депортация, является мерой административного принуждения. Однако из определения депортации, представленного в действующем законодательстве, неясно, к какой группе административного принуждения она относится. Депортация в законодательстве определяется как «принудительная высылка иностранного гражданина или лица без гражданства из Российской Федерации в случае утраты или прекращения законных оснований для его дальнейшего пребывания (проживания) в Российской Федерации».

Депортация осуществляется за счет средств депортируемого. В тех случаях, когда у депортируемого лица отсутствуют средства или нарушен законный порядок привлечения и использования иностранного работника, депортация осуществляется за счет средств пригласившего его органа, дипломатического представительства (консульского учреждения) иностранного государства, гражданином которого является депортируемый, международной организации, физического (юридического) лица. Кроме того, мероприятия по депортации за счет Российской Федерации, которые применяются в случае невозможности установления приглашающей стороны, с последующим направлением сведений по депортации ФОИВ, ведающим вопросами внутренних дел (его территориальным органом), в ФОИВ, ведающий вопросами иностранных дел, дипломатическое представительство (консульское учреждение) иностранного государства в Российской Федерации, гражданином которого является депортируемый. Порядок расходования средств на указанные цели определяется Правительством Российской Федерации.

Если выполнять все правила, установленные Федеральным законом от 25 июля 2002 (в ред. от 28.06.2009) N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", постановлениями Правительства РФ и ведомственными нормативными актами федеральных органов исполнительной власти, регулирующими порядок получения разрешений на привлечение и использование иностранных работников, то: у работодателей все служебное время было бы посвящено получению различных разрешений.

Привлечение нелегалов на работу "освобождает" работодателя от соблюдения норм Трудового кодекса РФ, в соответствии с которым он обязан создать нормальные условия для проживания иностранных работников, обеспечения условий техники безопасности на производстве, выдачи страхового свидетельства, оказания им помощи в получении медицинского полиса и закреплении работников за определенной поликлиникой для оказания им необходимой медицинской помощи, а также соблюдении других правил социальной защиты трудовых мигрантов.

Использование нелегальных работников означает, что в этих случаях работодатель заинтересован и имеет возможность не выплачивать в соответствующий бюджет все виды налогов.

Работодатели, получившие разрешение на привлечение и использование иностранных работников и заключившие с последними трудовые или гражданско-правовые договоры на выполнение работ (оказание услуг), не всегда направляют в органы занятости населения сведения о привлечении иностранных работников к трудовой деятельности и заключении с ними названных договоров; налоговые органы о данных фактах также не уведомляются.

Несмотря на то, что меры административной ответственности за нарушение миграционного законодательства, в частности за нарушение порядка привлечения иностранной рабочей силы, ужесточились, работодателей, незаконно нанимающих иностранцев, меньше не стало. Объясняется это тем, что, для того чтобы зарегистрировать одного иностранного работника, работодателю необходимо потратить значительное количество времени, сил и денежных средств. В среднем на привлечение и трудоустройство одного иностранного работника у работодателя уходит десять тысяч рублей. В условиях значительной потребности работодателя в иностранной рабочей силе официальное трудоустройство работника и получение всей разрешительной документации становится для работодателя экономически невыгодным, теряется смысл привлечения "дешевой" рабочей силы. В такой ситуации работодатели ищут возможности обойти закон и избежать ответственности, что при вездесущей коррупции часто не составляет для них труда.

Распространены случаи непредставления после получения разрешений на работу документов, подтверждающих отсутствие у работника заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих, сертификатов об отсутствии ВИЧ-инфекции. В соответствии с п. 1 ст. 10 Федерального закона от 30.03.1995 № 38-ФЗ (в ред. от 18.07.2011) «О предупреждении распространения в РФ заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)», иностранный гражданин обязан иметь сертификат об отсутствии данного заболевания для въезда в Россию. Дипломатические представительства или консульские учреждения РФ выдают российскую визу на въезд в Россию иностранным гражданам и лицам без гражданства, прибывающим на срок свыше трех месяцев, при условии предъявления ими сертификата об отсутствии у них ВИЧ-инфекции. Данное положение не распространяется на сотрудников дипломатических представительств и консульских учреждений иностранных государств, сотрудников международных межправительственных организаций и членов их семей.

Постановлением Правительства РФ от 25.11.1995 N 1158 «Об утверждении требований к сертификату об отсутствии ВИЧ-инфекции, предъявляемому к иностранным гражданам и лицам без гражданства при их обращении за визой на въезд в РФ на срок свыше трех месяцев» установлены требования к сертификату об отсутствии ВИЧ-инфекции. Сертификат должен содержать:

) паспортные данные или данные документа, его заменяющего (имя, фамилия обследованного; день, месяц, год рождения; N паспорта или документа, его заменяющего; страна постоянного или преимущественного проживания);

) сведения о планируемом периоде пребывания в Российской Федерации;

) информацию о проведенном исследовании крови на наличие ВИЧ-инфекции (дата проведенного исследования; подпись врача, выполнившего исследование; серия диагностикума, с помощью которого проводилось исследование; печать учреждения, где произведено исследование; подпись обследованного).

Сертификат заполняется на русском и английском языках и действителен в течение трех месяцев со дня проведения исследования.

Отмечаются неединичные факты использования работодателями иностранных работников для трудовой деятельности по профессиям и в субъектах Российской Федерации, которые не указаны в разрешениях на привлечение и использование иностранных работников. Как правило, при получении разрешения работодателями заявляется потребность в работниках, занимающихся неквалифицированным трудом, дефицит которых имеется в Российской Федерации, тогда как фактически привлеченные таким образом иностранные работники назначаются в последующем на должности, требующие квалификации различной степени. Документы же, подтверждающие профессиональную квалификацию, требуются не всегда.

Широко распространенны случаи нарушения работодателем трудового и налогового законодательства в отношении иностранных работников. Работодатели часто не заключают с иностранными гражданами трудовые договоры, что позволяет работодателям уклоняться от уплаты налогов, отпусков, больничных листов и полисов, а также от обязанности обеспечения иностранца жильем. Все это становится возможным только благодаря несовершенству российского трудового и миграционного законодательства. В законодательной базе отсутствуют действенные меры ответственности работодателей за не оформление трудового договора в установленный законом срок, за не передачу работнику второго экземпляра трудового договора, за выплату заработной платы, за не обеспечение надлежащих условий труда, что в итоге способствует серьезным деформациям рынка труда в России, ущербу российской экономики, социальной сферы.

В органы миграционной службы не поступают сведения о досрочном расторжении трудовых договоров с иностранными работниками, об их личной инициативе оставить места работы или места пребывания, что препятствует осуществлению контроля за законностью пребывания иностранных граждан на территории Российской Федерации.

Пользуясь бесправным положением мигрантов, работодатели повсеместно грубо нарушают права иностранных работников при осуществлении ими трудовой деятельности. Такие нарушения обусловлены стремлением хозяйствующих субъектов получать максимальную прибыль за счет ущемления трудовых прав иностранных работников, защита которых затруднена зависимостью от работодателей, незнанием норм трудового законодательства. Так, вопреки требованиям ст. 57 Трудового кодекса Российской Федерации в трудовых договорах с иностранными работниками не указываются такие существенные условия, как конкретные трудовые функции работников, права и обязанности сторон, характеристика условий труда, компенсации и льготы работникам, режим труда и отдыха, виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью. При этом копии трудовых договоров работникам выдаются не всегда, трудовые книжки также не заводятся. В трудовые договоры включаются положения, существенно ущемляющие права работников, - о не предусмотренных законодательством основаниях для увольнения, продолжительности рабочего времени свыше установленной законом, периодичности оплаты труда и др.

В то же время фактом сегодняшнего дня стало то, что иностранными гражданами и лицами без гражданства также допускаются нарушения порядка пребывания в Российской Федерации: отсутствует или просрочена регистрация по месту пребывания, разрешения на работу, медицинские заключения. В силу своего нелегального положения такие лица могут стать жертвой торговли людьми, быть подвергнуты насильственному удержанию и принудительному неоплачиваемому труду, что имеет место. Как отмечает профессор А.Г. Хабибуллин, «предприниматели, пользуясь правовой незащищенностью этой категории работников, имеют практически неограниченные возможности их эксплуатации».

Для эффективного регулирования трудовой миграции населения с целью защиты национального рынка труда и интересов экономики страны необходимо:

) обеспечение дифференцированного подхода к привлечению иностранной рабочей силы в зависимости от профессии (специальности). Так, квотирование следует использовать в отношении неквалифицированных категорий иммигрантов, а для квалифицированных специалистов необходимо создать условия по привлечению их в приоритетном порядке;

) расселение иммигрантов на территории страны должно осуществляться с учетом интересов социально-экономического развития регионов, исходя из потребностей региональных рынков труда и демографической ситуации;

) создание необходимых условий для переселения в Россию соотечественников;

) содействие адаптации иммигрантов;

) контроль уровня оплаты труда иммигрантов;

) реализация комплекса мероприятий, направленных на стимулирование возвращения в Россию квалифицированных российских специалистов, выехавших из страны;

) проверка законности пребывания иностранных граждан на территории страны, осуществления ими трудовой деятельности и соблюдения налогового законодательства.

Но главный фактор наличия проблемных моментов в сфере миграционного законодательства Российской Федерации и его несовершенства - это отсутствие основополагающего документа в сфере миграции. Что значительно осложняет надлежащее правовое регулирование вопросов миграционной сферы и процесс совершенствования миграционного законодательства Российской Федерации. То есть недостаточно четко обозначена цель, определяющая направление развития и совершенствования миграционного законодательства Российской Федерации. Попытки в совершенствовании миграционного законодательства, можно увидеть в посланиях Президента России, в публичных выступлениях руководства страны, в различных принимаемых на высоком уровне документах, таких, как Основные направления деятельности Правительства Российской Федерации на период до 2012. В результате в ходе совершенствования нормативного правового регулирования в миграционной сфере не исключены системные ошибки. Поскольку невозможно разработать и принять надлежащий законодательный или иной нормативный акт, не имея представления, укладывается он в общее правило или нет.

Продолжает оставаться актуальной проблема совершенствования миграционного законодательства, направленного на регулирование внешней трудовой миграции. Эффективность мер по регулированию допуска иностранной рабочей силы на российский рынок труда напрямую связана с действующим механизмом ее привлечения и использования. Механизм регулирования трудовой иммиграции иностранных граждан в России существует, однако необходимо признать, что в этой области много пробелов, что ведет к низкой эффективности применения законодательных и нормативных актов, а следовательно, к значительным объемам нелегальной трудовой миграции. Формирование миграционного законодательства должно быть направлено на создание условий для беспрепятственной реализации прав и свобод мигрантов в соответствии с общепринятыми принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации при обеспечении национальной безопасности государства.

Необходимо предусмотреть на уровне Трудового кодекса РФ запрет дискриминации работников-мигрантов в трудовых отношениях, при этом закрепить, что ограничения трудовых прав работников-мигрантов могут устанавливаться только Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом.

Миграционная служба нова, она только начинает нарабатывать практику применения новых миграционных правил. Имеющийся опыт подтверждает, что одними методами административного воздействия проблему минимизации негативного влияния незаконной миграции на различные сферы государственного развития не решить.

Безусловно, совершенствование миграционной системы России выходит за рамки компетенции и правомочий Федеральной миграционной службы, это - общенациональная политическая задача. Необходим комплексный подход, нужен диалог бизнеса и власти, следует наполнять тезис о социальном партнерстве предпринимателей и власти в сфере миграции конкретным содержанием.

Вопросы по исполнению миграционного законодательства, соблюдения прав мигрантов постоянно находятся в центре внимания Генеральной прокуратуры Российской Федерации, прокуратур субъектов Федерации и приравненных к ним прокуроров. Можно отметить, что традиционным стало проведение городскими и районными прокурорами проверок исполнения миграционного законодательства в деятельности органов миграционного учета и контроля, а также хозяйствующих субъектов, использующих иностранную рабочую силу. О состоянии законности в сфере исполнения миграционного и иного смежного с ним законодательства и принимаемых прокуратурой мерах ежегодно информируется население и политическое руководство страны. Тем не менее складывающаяся обстановка требует от прокуроров принятия дополнительных мер к усилению надзора за соблюдением трудовых прав мигрантов, незамедлительного применения предоставленных законодательством полномочий по их защите.

Государственная миграционная политика в этом вопросе, как на уровне Российской Федерации, так и на уровне субъектов Российской Федерации, должна носить селективный характер, формироваться на основе прагматических демографических, экономических и геополитических интересов страны и региона. В числе приоритетных направлений государственной миграционной политики России должно стать, прежде всего, создание благоприятных условий для совместной жизни и деятельности коренного населения и мигрантов.

В целях успешной профилактики незаконной миграции на территории РФ следует осуществить следующие мероприятия:

) принятие Концепции миграционной политики РФ;

) принятие Федерального закона "О миграции" в целях системности современного миграционного законодательства и устранения многочисленных внутренних и межотраслевых противоречий;

) развитие системы информационных банков данных о количестве требуемых рабочих мест; о лицах, задержанных за незаконную миграцию, о работодателях, использующих труд нелегальных мигрантов;

) использование достижений научно-технического прогресса в сфере организации деятельности контрольно-пропускных пунктов; создание документов идентификации легальных мигрантов (с целью затруднить их фальсификацию);

) совместно с заинтересованными государствами продолжить конструктивный диалог в поисках новых способов предотвращения незаконной миграции;

) совместно подготовить межведомственный документ, в котором четко и ясно определить порядок действия всех структур, органов и должностных лиц, участвующих в пресечении незаконной миграции.

Для достижения поставленных целей, необходим комплексный подход. Если говорить о дальнейшей, улучшенной атмосфере труда иностранных трудящихся граждан и благополучия страны, принимающей их, нужно использовать и направлять имеющиеся возможности по достижению цели: устранения незаконной трудовой миграции. Следовательно, браться за проблемы в комплексе, а не по отдельности.

Выводы:

Совершенствование миграционного законодательства должно выявить и устранить пробелы в нормативно правовых нормах, регулирующих труд иностранных граждан.

Очень важно контролировать соблюдение сотрудниками территориальных органов Федеральной миграционной службы процессуальных сроков, предусмотренных миграционным законодательством.

Необходимо ввести в Трудовой кодекс РФ, специальную главу, посвященную труду иностранных граждан. В которой должен быть закреплен запрет на ограничение прав работников-мигрантов в сфере труда и их дискриминация.

Основной проблемой для трудящихся мигрантов является то, что они плохо осведомлены о возможности защиты своих прав.

Возможно, будет целесообразно, создать отдельный орган, который будет регулировать все вопросы трудовой миграции.

Заключение

иностранный гражданин трудовой миграция

Для правового регулирования труда иностранных граждан, находящихся на территории России, необходимо принять Федеральный закон для этой категории лиц, с целью защиты их трудовых и личных прав.

В Трудовой кодекс РФ, внести главу, также посвященную труду иностранных мигрантов, в котором должно регулироваться в первую очередь:

порядок заключения трудового договора;

заключение с иностранцами бессрочного трудового договора.

Заключение договора на неопределенный срок, позволит стабилизировать трудовые отношения и для иностранного гражданина и для работодателя, который будет внимательно определять условия трудового договора.

Принять Федеральный закон «Об обязательном медицинском страховании иностранных граждан, находящихся на территории РФ», в котором должно быть урегулировано обеспечение на получение медицинского обслуживания иностранным трудящимся гражданам. Необходимость получения медицинского страхового полиса.

В Федеральном законе, регулирующем привлечение и использование иностранной рабочей силы, следует включить в первую очередь положения, которые будут содержать:

систему обмена информацией о возможностях трудоустройства и последующего обустройства трудящихся-мигрантов;

обязательств по социальной защите иностранных трудящихся граждан;

контроль со стороны государства за соблюдением работодателями условий привлечения и использования иностранной рабочей силы;

условия трудовых либо гражданско-правовых договоров, за уровнем оплаты труда иностранных работников.

Совершенствование миграционного законодательства должно выявить и устранить пробелы в нормативно правовых нормах, регулирующих труд иностранных граждан.

Необходимо контролировать соблюдение сотрудниками территориальных органов Федеральной миграционной службы процессуальных сроков, предусмотренных миграционным законодательством.

Основной проблемой для трудящихся мигрантов является то, что они плохо осведомлены о возможности защиты своих прав. И для устранения этой проблемы, возможно, будет целесообразно, создать отдельный орган, который будет регулировать все вопросы трудовой миграции: не только регулировать и защищать права и обязанности иностранных трудящихся граждан, но и будет направлен на борьбу с коррупцией. Работодатели часто не дожидаются официального получения разрешения на работу, что и не дожидаются законного оформления иностранных граждан. Ставя, таким образом, под угрозу и себя и работника.