Хозяйственное право

Министерство образования Республики Беларусь

Учреждение образования Федерации профсоюзов Беларуси

«Международный институт трудовых и социальных отношений»

Витебский филиал

Факультет экономики и права

Кафедра гражданских и уголовно-правовых дисциплин

Курс лекций

по предмету «Хозяйственное право»

по специальности 24-01 02 «Правоведение»

Витебск, 2009

Печатается по решению научно-методического совета Витебского филиала Учреждения образования Федерации профсоюзов Беларуси «Международный институт трудовых и социальных отношений»

Автор-составитель: Дубовец И.В., ст. преподаватель кафедры ГиУПД Витебского филиала УО ФПБ МИТСО

Рецензент: Пранник В.В. доцент кафедры ГиУПД ВФ УО ФПБ МИТСО, Каташук Д.В. доцент кафедры ГиУПД ВФ УО ФПБ МИТСО

Курс лекций по предмету «Хозяйственное право» по специальности 24-01 02 «Правоведение». - Витебск: ВФ УО ФПБ «МИТСО», 2009. - с.

Курс лекций по предмету «Хозяйственное право» по специальности 24-01 02 «Правоведение» является учебно-методическим обеспечением дисциплины «Хозяйственное право» и предназначен для студентов заочной (дневной) формы обучения специальности «Правоведение». Данное учебное пособие раскрывает основные положения, понятия, терминологию хозяйственного права как целостной научной дисциплины и отрасли права и может быть использовано для подготовки к сдаче государственных экзаменов по предмету «Хозяйственное право»

©Витебский филиал Учреждения образования Федерации профсоюзов Беларуси

«Международный институт трудовых и социальных отношений»

Введение

Проведение экономической реформы, переход к регулируемой рыночной экономике невозможны без существенного улучшения законодательства в области хозяйственного. В условиях отказа от административных и развития экономических методов управления правовое регулирование хозяйственных отношений становится важнейшей формой руководства экономикой. В таких условиях возрастает роль хозяйственного права как действенного инструмента регулирования хозяйственной деятельности.

В условиях перехода к регулируемому рынку надо не растворять хозяйственное право в гражданском, а, наоборот, развивать специальное регулирование хозяйственных отношений. Становление новой системы хозяйствования требует адекватного отражения и закрепления в законодательстве происходящих экономических процессов, а это может быть сделано только в специальном хозяйственном законодательстве. Если гражданское законодательство регламентирует имущественные отношения вообще, то хозяйственное право определяет порядок ведения хозяйственной деятельности, регулирует хозяйственные отношения.

Разумеется, хозяйственное и гражданское право связаны между собой, но они являются разными отраслями права. Хозяйственное право охватывает регулирование отношений как по горизонтали, так и по вертикали, что дает возможность обеспечить защиту прав предприятий и других хозяйствующих субъектов во всех многообразных связях, складывающихся при ведении хозяйственной деятельности. Попытка регламентировать хозяйственные отношения гражданским законодательством в прошлом нередко приводила к неблагоприятным результатам. Основополагающим законом по регулированию хозяйственных отношений в период застоя и господства административно-командной системы были Основы гражданского законодательства. Однако они регулируют только горизонтальные отношения, а отношения по управлению хозяйственной деятельностью ими не охватываются, в результате чего договор в Основах гражданского законодательства оказался полностью подчиненным административному акту. Раздельное регулирование горизонтальных и вертикальных хозяйственных отношений с неизбежностью приводило к ущемлению хозяйственной самостоятельности предприятий.

В науке хозяйственного права уже в тех условиях были разработаны концепции договора по вертикали, имущественной ответственности органов управления перед предприятиями, правового регулирования внутрихозяйственных отношений, обоснованы предложения о расширении компетенции государственного арбитража, о рассмотрении им хозяйственных споров не только по горизонтали, но и по вертикали. Многие из этих предложений восприняты законодательством, что послужило подготовке нового хозяйственно-правового инструментария, необходимого для перехода к рыночной экономике.

В условиях перехода к новой системе хозяйствования роль науки хозяйственного права существенно возрастает. Сейчас должна быть разработана целостная концепция правового регулирования хозяйственной деятельности в новых условиях. Конечно, для этого надо пересмотреть некоторые положения науки хозяйственного права, сложившиеся в условиях централизованного управления экономикой, но не соответствующие задачам развития регулируемого рынка.

Глава 1. Институт хозяйственного права

1.1     Понятие и система хозяйственного права

Право любого государства состоит из отдельных крупных звеньев, называемых отраслями права. Хозяйственное право представляет собой одну их центральных отраслей права в общей системе права Республики Беларусь

В качестве критериев разграничения отраслей права обычно используют предмет и метод правового регулирования. Предметом выступают те общественные отношения, которые регулируются конкретной отраслью права. Метод же указывает на то, каким образом происходит подобное регулирование. На этом же основании можно выделить хозяйственное право. Любая отрасль права, в том числе и хозяйственное право, состоит из правовых норм.

Следует отметить, что хозяйственное право можно рассматривать в нескольких значениях:

.         Хозяйственное право как единая система хозяйственного законодательства, т.е. совокупность правовых норм, содержащихся в нормативно-правовых актах и регулирующих порядок осуществления хозяйственной деятельности.

2.       Хозяйственное право как наука, т.е. система знаний и совокупность научных представлений о хозяйственном праве в целом.

.         Хозяйственное право как учебная дисциплина, т.е. система единых обобщенных знаний и сведений о хозяйственном праве и хозяйственном законодательстве как отрасли права и научной дисциплине.

.         Хозяйственное право как отрасль права, т.е. совокупность правовых норм, регулирующих хозяйственные отношения и тесно связанные с ними иные отношения, отношения по государственному регулированию хозяйствования.

В отечественной юридической науке хозяйственное право определяется как отрасль права, представляющая собой совокупность норм, регулирующих хозяйственные отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов государства и общества.

Наука хозяйственного права в своем развитии прошла четыре этапа и была представлена несколькими школами.

Первые школы возникли на базе двухсекторной теории, зародившейся в 20-х годах XX в. Данный период в сфере хозяйствования формировался под влиянием НЭПа. В экономике страны наряду с социалистическим хозяйственным сектором в экономике действовал и частный сектор, а так же примыкающие к нему уклады. Народное хозяйство представлялось состоящим из двух системы: государственный сектор и частный сектор. Последний, регулируемый преимущественно ГК РСФСР должен был уйти с исторической сцены. Вместе с этим предполагалось развитие социального правового регулирования социалистического сектора на базе хозяйственного права. Ввиду отмирания гражданско-правовых отношений (ими считались частнособственнические отношения) должно было отмереть и гражданско-правовое их регулирование.

В 30-е го прошлого столетия возникает школа единого хозяйственного права. Ее основоположники Л.Я. Гинцбург и Е.Б. Пашуканис считали необходимым специальное правовое регулирование для социалистических хозяйственных отношений, ставших к тому времени уже преобладающими в экономике страны. По их мнению, следовало создать единое хозяйственное право, центром которого должен стать хозяйственный кодекс. В нем предполагалось наряду с регулированием отношений социалистических организаций поместить и регулирование имущественных отношений граждан. Эта школа отстаивала тезис о недопустимости деления единого хозяйственного права на две самостоятельные части - хозяйственно-административное и гражданское право. Ученые отстаивали необходимость особой отрасли права - хозяйственного права, считая его специфической формой политики пролетарского государства в области управления хозяйством и организации хозяйственных связей. В этих взглядах получила отражение идеология сложившейся к тому времени административно-командной системы, властные силы которой не желали уступать командных возможностей, стеснять себя правопорядком. Главная же ошибка этой теории состояла в том, что регулирование всех отношений с участием гражданина предусматривалось в системе единого хозяйственного права, в то время как это должно было составлять в основном предмет гражданского права. В 1937-1938 годах трудности создания правового обеспечения социалистической экономики были объяснены вредительством. Авторы указанной выше теории были объявлены врагами народа, и, в сущности, на два десятилетия углубленное исследование проблем правового обеспечения социалистической экономики прекратилось. Под влиянием А.Я. Вышинского решено было рассредоточить регулирование хозяйственных отношений в основном в отраслях гражданского и административного права. Так возник дуалистический подход к регулированию экономики с позиций гражданского и административного права. Согласно этой теории вертикальные связи по управлению народным хозяйством обеспечиваются административным правом, а горизонтальные связи товарного обмена - гражданским правом. Переход к такому теоретическому обоснованию в те годы был не случаен. Жесткой командно-бюрократической системе руководства народным хозяйством не нужны были стеснительные правовые конструкции. Правопорядок в хозяйстве должен был обеспечиваться приказными методами. Поэтому он и опирался на административное право, в котором не было, в сущности, ни институтов, обеспечивающих хозрасчет и элементарные гарантии предприятий, ни вообще каких-либо юридических норм о планировании, правовом положении органов хозяйственного руководства, пределах их компетенции. В сфере же товарного обмена действовал Гражданский кодекс 1922 года, в котором, в сущности, уже не было норм, основательно влияющих на экономику.

В середине 1950-х годов возрождается хозяйственно-правовая мысль и получает развитие третья школа хозяйственного права. Новая концепция хозяйственного права учла исторический опыт и ошибки предшественников. Был выдвинут и обоснован научный тезис о единстве хозяйственных отношений и необходимости особого и целенаправленного правового обеспечения экономики. К этому времени сложился единый народнохозяйственный комплекс, требующий правового обеспечения. Регулирование имущественных отношений с участием граждан предлагалось осуществить посредством гражданского законодательства. В основу упорядочения всего хозяйственного законодательства предполагалось положить центральный системообразующий акт: Хозяйственный кодекс или Основы хозяйственного законодательства. На базе такого акта можно было бы систематизировать и кодифицировать законодательство, сделать его четким, целенаправленным и хорошо применяемым на практике. В результате в советской юридической науке появилось несколько концепций хозяйственного права.

Большое распространение получила концепция хозяйственного права как единой и самостоятельной отрасли права, регулирующей отношения по горизонтали и вертикали. Эта концепция разрабатывается учеными института государства и права АН СССР во главе с академиком РАН, профессором В.В. Лаптевым.

Согласно другим представлениям хозяйственное право является комплексной отраслью (Ю.К. Толстой). В ней выделяется «гражданское хозяйственное право» и «административное хозяйственное право» (С.С. Алексеев).

И в конце 80-х годов XX в. под влиянием перехода к рыночным отношениям начала формироваться четвертая школа, школа предпринимательского права.

В последние годы сложилась еще одна концепция хозяйственного права, в соответствии с которой хозяйственное право регулирует хозяйственные отношения в государственном секторе (И.Е. Красько).

Итак, хозяйственное право - совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные отношения имущественного и организационного характера, возникающие в процессе хозяйственной деятельности и государственного регулирования экономики в целях обеспечение интересов государства и общества.

Из определения следует, что хозяйственное право включает в себя следующие составляющие:

1)       совокупность правовых норм.

)         предпринимательские отношения.

)         хозяйственную деятельность.

)         государственное регулирование хозяйственной деятельности.

Совокупность правовых норм - система единых обязательных правил, закрепленных законом.

Предпринимательские отношения - самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое извлечение прибыли от пользование имуществом, продажи вещей, произведенных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказании услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.

Хозяйственная деятельность - производство и реализация продукции (работ, услуг).

Государственное регулирование хозяйственной деятельности - целенаправленная деятельность соответствующих законодательных, исполнительных и контролирующих органов, которые посредством системы различных форм и методов обеспечивают достижение поставленных целей, решение различных экономических и социальных задач.

Система хозяйственного права - логически последовательное и внутренне согласованное расположение хозяйственно-правовых норм и институтов. Система хозяйственного права складывается объективно и базируется на специфических особенностях общественных отношений, входящих в предмет предпринимательского права.

Как и в других отраслях, система хозяйственного права состоит из двух частей: общей и особенной.

В общую часть включаются положения общие для всех разделов и институтов хозяйственного права. Она отражает однородность предмета отраслевого регулирования, служит объединяющим началом для всех отраслевых норм. Общая часть позволяет устранить разнобой в правовом регулировании схожих по своей природе общественных отношений и обеспечить необходимое единство правового регулирования в экономической сфере. Так, благодаря нормам общей части предпринимательского права осуществлено единообразное регулирование отношений по собственности, по созданию различных организационно-правовых форм предпринимательства.

В особенную часть включаются правовые нормы и институты, касающиеся, регулирования отдельных отраслей народного хозяйства и видов предпринимательской деятельности.

Любая отрасль права основывается на совокупности норм соответствующего законодательства. Нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность, могут быть закреплены в законах и в подзаконных нормативных актах. В зависимости от юридической силы все эти нормативно-правовые акты расположены в строго определенной иерархической системе. Чем больше юридическая сила нормативно-правового акта, тем выше его положение в системе актов соответствующей отрасли законодательства. Такая оценка нормативных актов законодательства имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Ввиду многочисленности нормативных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, и несовершенства законодательной техники встречаются довольно часто ситуации, когда различные нормативно-правовые акты по-разному решают один и тот же вопрос. В таком случае применяется нормативный акт, имеющий большую юридическую силу.

.2 Предмет хозяйственного права. Отграничение хозяйственного права от смежных отраслей права

В хозяйственном праве, как и во многих других правовых отраслях права, предмет регулирования отличается не полной однородностью, а скорее единством охватываемых отраслью общественных отношений. Причем с этой точки зрения предмет хозяйственного права более однороден, чем, скажем, предмет гражданского права в его традиционном понимании. Хозяйственные отношения по горизонтали и вертикали неразрывно связаны. Это части единых и сложных производственных отношений. В то же время связь между имущественными и неимущественными отношениями в гражданском праве в большинстве случаев отсутствует, а их объединение в одной отрасли основывается лишь на сложившихся традициях и единстве метода правового регулирования данных отношений.

Предмет хозяйственного права - это совокупность общественных отношений, урегулированных нормами хозяйственного права. Исходя из общего определения хозяйственного права можно определить предмет его регулирования, а именно:

)         предпринимательские отношения, т.е. отношения возникающие в процессе осуществления хозяйственной (предпринимательской деятельности);

2)       некоммерческие отношения, тесно связанные с предпринимательскими и регулируемые хозяйственно-правовыми методами, т.е. в данном случае деятельность субъектов хозяйствования носит некоммерческий характер. Так, некоммерческий характер носит деятельность бюджетных учреждений, потребительских обществ, благотворительных фондов и других организаций, вступающих в хозяйственные правоотношения для решения своих уставных задач. Таким образом, действуют например, фондовые и иногда товарные биржи. Хотя такая деятельность не преследует непосредственно цели получения прибыли, но она способствует прибыльности учредителей, пользующихся услугами данных организаций, росту стоимости акций бирж, наращивающих свой производственный потенциал;

)         отношения, возникающие вследствие реализации государством публичных интересов общества в целом.

Все эти три группы правоотношений взаимосвязаны между собой. Это единство выражает многосторонняя деятельность товаропроизводителей, профессионально нацеленная на работу для рынка, осуществляемую при его государственном регулировании.

Отграничение хозяйственного права от других отраслей проводится сравнением его предмета с предметами правового регулирования смежных отраслей.

Объект хозяйственного права - это воспроизводственные отношения в экономике. Однако не все они регулируются хозяйственным правом. Потребление произведенного продукта (имеется в виду непроизводственное потребление) осуществляется в рамках гражданского права, регулирование которого направлено на удовлетворение имущественных, личных неимущественных интересов. В реальной жизни потребление и обслуживающее его регулирование по приобретению гражданами товаров, работ и услуг оторваны от непосредственных воспроизводительных процессов. Они являются самостоятельной сферой, в которую перемещаются результаты производства. Сам же процесс удовлетворения потребностей граждан имеет особое содержание и соответственно специфическое регулирование. В этом смысле хозяйственный оборот, как совокупность всех актов деятельности в процессе производства, распределения, обмена, представляет собой самостоятельную сферу, в которой взаимодействуют производители, а не граждане. Гражданский же оборот - это совокупность сделок по удовлетворению персональных потребностей, и здесь взаимодействуют производители и граждане, граждане между собой, совершая сделки по удовлетворению интересов потребителя.

От административного права предпринимательское право отличается тем, что к предмету административного права отнесена исполнительно-распорядительная деятельность администрации, то есть отношения в сфере власти и подчинения. Такие отношения существуют там, где есть органы управления, отдельные должностные лица, реализующие власть и управление, подчиняющие своему директивному воздействию нижестоящие органы и должностных лиц. Это характерная сфера общественных отношений административного права.

В хозяйственных отношениях нет исполнительно-распорядительной деятельности. Органы управления и отдельные должностные лица как субъекты права в хозяйственных отношениях не выступают. Здесь в отношениях по осуществлению руководящей деятельности выступают органы государства от его имени.

От трудового права предпринимательское право отличается тем, что воздействует не на отношения отдельных лиц, нанявшихся на работу и подчиняющихся в силу этого правилам внутреннего трудового распорядка, а на хозяйственные отношения предприятий и их подразделений в целом как предпринимательских образований.

От финансового права предпринимательское право отличается тем, что регулирование финансов, бюджета является предметом Финансового права. Регулирование же источников доходов предприятий и предпринимателей и их использования в воспроизводственном кругообороте составляет предмет предпринимательского права. Хозяйственная деятельность невозможна вне образования по определенным правилам доходов и их реализации. Она предполагает надлежащее формирование предприятием себестоимости, точное определение доходов и прибыли. Поэтому в части движения денежных средств хозяйствующих субъектов регулирование осуществляется нормами предпринимательского права. В части же образования государственных доходов на основе налогов, направления бюджетных средств отношения составляют предмет финансового права.

В земельном праве объектом правоотношений является земля, водные и иные природные ресурсы и связанные с ними отношения, Для хозяйственной деятельности земельные и иные природоресурсные отношения являются хотя и важными, но не главными, сопутствующими. Поэтому хозяйственно-правовым регулированием они не охватываются.

.3 Субъекты хозяйственного права

Субъектами хозяйственной деятельности являются: граждане (предприниматели) и их объединения, а также государственные предприятия, организации и учреждения, деятельность которого нацелена на получение прибыли и ведется ими на условии собственной имущественной ответственности.

Рассмотрим основные характеристики предпринимателей:

1) каждый предприниматель обладает самостоятельностью (он собственник или действует по поручению собственника);

2) целью его деятельности является получение прибыли или дохода;

3) предприниматель выполняет следующие функции: творческую (она связана с выдвижением и реализацией коммерческой идеи), ресурсную (предприниматель мобилизирует информационные, финансовые, трудовые и материальные ресурсы), организационную (в рамках этой функции осуществляется соединение ресурсов в нужных пропорциях и контроль за их использованием)¹.

Граждане и их объединения выступают как носители особых прав и обязанностей. Участники хозяйственных правоотношений ведут производственную деятельность и руководят ею в соответствии с нормами права. Носителями хозяйственных прав и обязанностей не могут быть отдельные граждане. В хозяйственных правоотношениях участвует не государство как субъект права, а государственные предприятия, другие хозяйственные органы и их подразделения. Государство руководит их деятельностью путем издания нормативных правовых актов, составляющих юридическую основу хозяйственных правоотношений.

Осуществляя производственную деятельность и руководя ею, участвуя в отношениях, сочетающих планово-организационные и имущественные элементы, субъект хозяйственного права должен обладать определенным имуществом. Наличие имущества многими учеными признается необходимым признаком субъекта хозяйственного права.

Субъекты хозяйственного права должны отвечать за результаты работы. Эта ответственность используется как стимулирующее средство. Ответственность выражается либо в виде экономической ответственности, либо в виде традиционной имущественной ответственности.

Субъект хозяйственного права не только должен нести ответственность за результаты деятельности, но и должен иметь возможность обращаться за защитой своих прав в случаях их нарушения. В предпринимательских отношениях по горизонтали такая защита обеспечивается с помощью органов хозяйственного суда. Механизм же защиты в отношениях по вертикали пока только складывается.

Итак, признаками субъекта хозяйственного права являются:

1) наличие определенной организации (организационное единство);

) наличие закрепленного или принадлежащего имущества (имущественная самостоятельность);

) наличие специальных прав и обязанностей (специальная компетенция);

) ответственность за результаты своей деятельности;

) возможность обращения за защитой нарушенных прав и экономических интересов.

Следует выделить общие и конкретные субъекты хозяйственного права.

Общее понятие субъекта хозяйственного права должно включать лишь те признаки, которые присущи всем видам таких субъектов. Таким образом, субъекты хозяйственного права - это организации и их подразделения, осуществляющие производственную деятельность и руководящие ею, имеющие определенное имущество, обладающие специальными правами и обязанностями (специальной компетенцией), несущие ответственность за результаты своей деятельности и имеющие возможность обратиться за защитой принадлежащих им прав.

Применительно к отдельным видам субъектов хозяйственного права указанные выше признаки хозяйственной правосубъектности проявляются неодинаково, с некоторыми особенностями.

Классификация субъектов предпринимательского права может быть проведена по следующим основаниям:

характеру их компетенции. Субъекты хозяйственного права наряду с осуществлением предпринимательской деятельность, могут также руководить ею (организации в отношении своих подразделений), осуществлять государственное регулирование предпринимательской деятельностью.

форме собственности (частная, государственная), на базе которой осуществляется предпринимательская деятельность;

в зависимости от правового статусу: на базе только Гражданского кодекса или одновременно и на базе других законодательных актов;

зависимости от наличия или отсутствия статуса юридического лица;

в зависимости от хозяйственной компетенции субъекта: общая, ограниченная, специальная, исключительная;

по характеру объединения предпринимателей: на организационной или договорной (в форме простого товарищества, финансово-промышленной группы) основе.

Организации, в свою очередь, можно классифицировать:

по цели деятельности - на коммерческие и некоммерческие организации;

по соотношению прав на имущество, принадлежащих участникам (учредителям) и принадлежащих самой организации. Так, участники (учредители) могут иметь обязательственные права по отношению к данной организации (хозяйственные общества, товарищества, кооперативы), вещные права на имущество организации (государственные унитарные предприятия) или вообще не иметь имущественных прав (общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды, объединения);

в зависимости от того, может ли имущество организации быть распределено по вкладам (корпоративные организации) или оно является неделимым (унитарные предприятия);

по их организационно-правовой форме.

.4 Принципы и методы хозяйственного права

Принципы - это основополагающие начала предпринимательского права. В правовой литературе принято выделять следующие основные принципы:

.         Свободы предпринимательской деятельности. В соответствии со ст. 13 Конституции Республики Беларусь: «Государство гарантирует всем равные возможности свободного использования способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности». Данный принцип определяет установление общей хозяйственной правосубъектности, а также возможность ведения хозяйственной (предпринимательской) деятельности в любой из предусмотренных законодательством форм и с использованием неизъятого из оборота имущества. Данный принцип не следует рассматривать как безграничную свободу деятельности в экономической и хозяйственной деятельность. Государство в целях обеспечения общественного порядка, конституционного строя, жизни и здоровья граждан, а также государственной безопасности в целом имеет право ограничить эту свободу в рамках законодательства.

2.       Принцип государственного регулирования хозяйственных отношений. Данный принцип определяет возможность государства путем различных методов и способов регулировать сферу предпринимательства. К числу таких мер относятся применение единых налоговых норм, политика ценообразования, используются целевых ассигнований, дотаций, субсидий. Государственное воздействие может быть прямым, то есть директивным.

.         Принцип конкуренции и защиты от монополизма. Данный принцип является стимулом развития экономики. Он стимулирует конкурентоспособных и устраняет плохо работающие предприятия, которые при длительной убыточности и неплатежеспособности, отсутствии спроса на производимые товары подлежат реорганизации или вообще ликвидации, как банкроты.

.         Принцип законности. Согласно данному принципу хозяйственная деятельность должна осуществляться с соблюдением законодательства со стороны предпринимателей, в свою же очередь со стороны государства должна быть обеспечена законность издаваемых нормативных правовых актов, а также деятельности соответствующих государственных органов.

.         Принцип многообразия форм собственности. Согласно данному принципу в государстве не могут устанавливаться привилегии или ограничения для тех или иных форм собственности.

Методы правового регулирования, применяемые в любой отрасли права - это набор способов и приемов регулирования отношений между субъектами.

Методы правового регулирования хозяйственной деятельности - это системы способов и приемов регулирования отношений, возникающих в ходе осуществления хозяйственной деятельности.

Для регулирования хозяйственных правоотношений принято выделять следующие методы:

1) метод обязательных предписаний;

2) метод автономных решений;

а) метод согласования (применительно к организации правовых связей между участниками воспроизводственных правоотношений);

б) метод разрешения (применительно к содержанию предпринимательско-правовых норм);

3) метод рекомендаций.

Важнейшими формами государственного регулирования предпринимательской деятельности являются:

1)       Прогнозирование;

2)       Планирование;

)         Денежная политика;

)         Антимонопольное регулирование.

Способы государственного регулирования предпринимательской деятельности принято разделять на следующие:

1)       Административные;

2)       Экономические.

.5 Понятие и классификация хозяйственных правоотношений

Хозяйственные правоотношения - это урегулированные нормами хозяйственного права отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности, тесно с ней связанной деятельности некоммерческого характера, а также отношения по государственному регулированию хозяйственной деятельности.

Хозяйственные отношения возникают, изменяются и прекращаются в процессе осуществления хозяйственной деятельности ее участниками в результате наступления соответствующих юридических фактов (правообразующие - заключение договора поставки; правоизменяющие - дополнительное соглашение к договору аренды; правопрекращающие - надлежащее исполнение по договору подряда прав и обязанностей):

Заключения договоров, предусмотренных законодательством и не противоречащих ему;

Вынесении судебного решения хозяйственным судом;

Принятия актов государственными органами и органами местного управления и самоуправления.

Создание имущества по основаниям, не запрещенным законодательством.

Объектами хозяйственных правоотношений являются:

Вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество;

Работы и услуги;

Интеллектуальная собственность (исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности);

Неимущественные блага, используемые при ведении хозяйственной деятельности (фирменное наименование, товарный знак, коммерческая тайна);

Содержание хозяйственных правоотношений составляют права и обязанности его участников, выступающие в качестве меры возможного или должного поведения.

В правовой литературе принята следующая классификация хозяйственных правоотношений.

Рис. 1 Классификация хозяйственных правоотношений

Абсолютные правоотношения - субъекту противостоит неопределенное количество обязанных лиц с пассивной обязанностью не препятствовать управомоченному лицу в осуществлении права (право субъекта на принадлежащее ему имущество, ведение бухгалтерского учета, формирование себестоимости и т.д.).

Относительные правоотношения - субъекту противостоит определенное количество контрагентов, между которыми существуют определенные права и обязанности (такие правоотношения возникают в силу заключенных предпринимательских договоров).

Хозяйственные правоотношения по их объекту и содержанию можно классифицировать в следующем порядке:

Хозяйственно-управленческие обязательства возникают в результате актов государственных органов и договоров между государством и организациями, в сложных объединениях между соподчиненными звеньями, а также в результате принятия антимонопольных актов, в соответствии с которыми организация обязуется изменить структуру производства, разукрупнить его, а государство в лице компетентного органа - требовать выполнение данного обязательства.

Внутрихозяйственные обязательства возникают по горизонтали между подразделениями организации, а также по вертикали - между ними и организациями в силу актов хозяйственного руководства со стороны организации в адрес своих подразделений или на основе договора. Установление подрядных отношений с цехами, участками, бригадами, звеньями, арендный подряд - это отношения, оформляемые внутрихозяйственными договорами, порождающими внутрихозяйственные обязательства.

Оперативно-хозяйственные обязательства устанавливаются в силу договора между не соподчиненными звеньями экономики, участвующими в товарно-денежных отношениях. Участниками обязательств являются предприниматели и организации.

Неимущественные хозяйственные правоотношения складываются по поводу неимущественных благ, используемых субъектами хозяйствования в ходе своей деятельности. При нарушении таких прав возникает конкретное обязательство по защите от нарушения, которое немедленно трансформируется в имущественное. Потерпевший, защищая свои неимущественные права, может требовать возмещение убытков от нарушителя.

хозяйственное право регулирование

Глава 2.

Правовое регулирование предпринимательской деятельности

.1 Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Ч. 2 п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь содержит следующее определение предпринимательской деятельности: «Предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления».

Из определения следуют следующие признаки:

Во-первых, основная цель предпринимательской деятельности - это систематическое извлечение прибыли в результате предпринимательской деятельности (то есть коммерческий характер предпринимательства). Однако следует отметить, что в хозяйственном законодательстве нет четкого определения систематичности.

Направленность деятельности субъекта на систематическое получение прибыли означает не что иное, как наличие у лица намерения (цели) систематически получать прибыль от своей деятельности. Такое намерение (цель) должно иметься у лица в момент, когда оно только начало свою деятельность. Как отмечено выше, предпринимательская деятельность представляет собой систему действий. Разрозненные, самостоятельные действия только тогда обретают характер деятельности, когда объединены единой целью, направлены к одному результату. Таким результатом является получение прибыли. Без наличия цели получения прибыли от каждого из отдельно взятых действий или их совокупности нельзя говорить об их системе, нельзя говорить о том, что такие действия, приобрели качество деятельности предпринимательской. Принимая во внимание сказанное, следует прийти к выводу, что лицо, приступая к совершению первого действия, входящего в систему действий, должно преследовать цель получения прибыли от совершения всех действий, входящих в систему действий, являющихся в силу этого предпринимательской деятельностью.

Понятие систематичности без какого-либо определения используется не только в Гражданском кодексе, в том числе и в статье 1 этого кодекса, но и в иных отраслях законодательства республики. Так, например, в Кодексе Республики Беларусь об административных правонарушениях, статьях, Уголовно-исполнительном кодексе, Избирательном кодексе, Гражданском процессуальном кодексе, хотя и говорится о систематичности, однако этот термин не определяется. Лишь в части пятнадцатой статьи 4 Уголовного кодекса приводится определение понятия "систематичность". Под ней понимается совершение лицом более двух тождественных или однородных правонарушений. Из содержания статьи 130 Трудового кодекса также можно сделать вывод, что систематичность правонарушений связывается с совершением их в третий раз, в инструкции об осуществлении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями мер по предотвращению и выявлению финансовых операций, связанных с легализацией доходов, полученных незаконным путем, и финансированием террористической деятельности, утв. постановлением Правления Нацбанка от 28.02.2008 N 34 дано определение термина "систематичность" - это совершение финансовой операции клиентом три и более раза в течение анализируемого периода. Установлено также, что анализируемым периодом является небольшой отрезок времени, за который банк анализирует финансовые операции клиента на стадии последующего контроля. При этом уточнено, что указанный период определяется банком самостоятельно, зависит от вида совершаемых клиентом финансовых операций и может составлять от нескольких дней до нескольких месяцев (средний период для анализа - один месяц).

Однако перечисленные примеры мало применимы к хозяйственной деятельности. Поскольку термин «хозяйственное право» является собирательным, включающим институты различных отраслей (гражданско-правовые, административные, налоговые, банковские и др.), то признак систематичности следует рассматривать, через налоговое и банковское законодательство

Кроме определения систематичности следует отметить, что неполучение прибыли, субъектом предпринимательской деятельности не дает оснований считать соответствующую деятельность не предпринимательской. Сугубо коммерческие цели ставят перед собой индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Остальные цели, которые может преследовать субъект предпринимательской деятельности (например, моральное удовлетворение от своего труда и его результата, избавление от руководства посторонних людей и др.), не имеют для законодателя значения, поскольку носят субъективный характер. Важным для раскрытия содержания первого признака предпринимательства является правило ГК, касающееся поступлений, полученных в результате использования имущества (то есть плодов, продукции и доходов); именно эти поступления и образуют зачастую прибыль предпринимателя. Согласно ст. 136 ГК указанные поступления принадлежат лицу, использующему это имущество на законном основании, если иное не предусмотрено законодательством или договором об использовании этого имущества.

Тем не менее, получение прибыли как цель предпринимательской деятельности не является само по себе достаточным основанием для отнесения конкретной деятельности к предпринимательской. Процесс получения прибыли включает ее получение от: пользования имуществом; продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных субъектом предпринимательства для продажи; выполнения работ; оказания услуг (Закон о предпринимательстве вообще не содержит указания на процесс получения прибыли).

Вторым признаком предпринимательской деятельности является осуществление ее субъектом предпринимательства в гражданском обороте самостоятельно и от своего имени. Указание на самостоятельность предпринимательской деятельности само по себе означает возможность приобретать гражданские права и нести обязанности именно от своего имени, а также выступать истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

При такой трактовке признака самостоятельности при осуществлении предпринимательской деятельности становится очевидным, что некоторые виды экономической деятельности, весьма, казалось бы, схожие с предпринимательством, к таковому не относятся. Например, физическое лицо приобретает акции одного динамично развивающегося акционерного общества и начинает регулярно получать дивиденды. Налицо коммерческий характер этой деятельности, систематичность получения дохода, использование собственного имущества - денег, за которые были приобретены акции. Однако физическое лицо не осуществляет эту деятельность самостоятельно: не от имени этого физического лица заключаются сделки, которые приносят акционерному обществу, а, в конечном итоге, и акционерам прибыль, а от имени самого акционерного общества ведется вся предпринимательская деятельность и выплачиваются дивиденды. Если к акционерному обществу будет предъявлен иск, то не акционер, а представитель акционерного общества будет выступать в суде в качестве ответчика.

Предпринимательской деятельностью не является деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений, а также слуги по выращиванию сельскохозяйственной продукции, услуги по дроблению зерна, выпас скота, репетиторство, чистка и уборка жилых помещений, дневной уход за детьми., сдача внаем (поднаем) жилых помещений, кроме предоставления мест для краткосрочного проживания, деятельность в сфере агроэкотурзма.

Третьим признаком предпринимательства выступает осуществление ее субъектом хозяйствования на свой риск и под свою имущественную ответственность. Надо отметить, что риск предпринимателя включает в себя риск обычного собственника имущества, но не ограничивается им. Обычный собственник, как известно, несет риск случайной гибели, случайной порчи или случайного повреждения принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законодательством или договором (ст. 212 ГК). Однако предприниматель помимо этого риска несет и дополнительный, специфический предпринимательский риск, связанный с возможным нарушением предпринимателем принятых им на себя обязательств. В отличие от обычного лица, которое в большинстве случаев несет ответственность за нарушение обязательства при наличии вины, предприниматель несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах (п. 3 ст. 372 ГК). Таким образом, даже случай (например, пожар на складе) не является основанием для освобождения предпринимателя от ответственности за нарушение обязательства. Указанная норма Гражданского кодекса о повышенной ответственности предпринимателя является диспозитивной и не применяется, если иное предусмотрено законодательством или договором.

Четвертым признаком предпринимательства следует назвать направленность предпринимательского процесса на третьих лиц, а не использование его результатов для собственного потребления. Этот признак нашел отражение в нормативном определении предпринимательской деятельности.

Таким образом, после рассмотрения всех конститутивных признаков предпринимательства можно дать следующее определение этого явления: Предпринимательство (предпринимательская деятельность) - это профессионально и самостоятельно осуществляемая физическим или юридическим лицом на свой риск и под свою имущественную ответственность возмездная передача имущества, выполнение работ, оказание услуг третьим лицам с целью систематического получения прибыли (дохода).

.2 Содержание предпринимательской деятельности

Предпринимательству свойственны общие черты любой экономической деятельности. В то же время оно характеризуется определенным содержанием, направленностью, последовательностью процедур, проводимых предпринимателем. Рассмотрим общую схему предпринимательства, дающую представление о том, как оно осуществляется.

Рис.2 Общая схема предпринимательства.

Где: Т- товар, Дт- выручка за реализованный товар, Ф- средства предпринимательской деятельности, Дф- денежная сумма а определенные факторы.

Итак. предприниматель призван удовлетворить запросы определенного круга потребителей в конечном продукте, продавая им товар Т и получая за это денежную выручку Дт. Конечный продукт предпринимательской деятельности, реализуемый потребителю в виде товара может быть самым разнообразным. Это все то, в чем нуждается потребитель и что способен продать ему предприниматель: Здания, сооружения, жилье, имущественные ценности, потребительские товары, информация, интеллектуальный продукт, деньги, валюта, ценные бумаги, все виды услуг, строительные и другие работы.

Чтобы реализовать товар, надо его иметь. Поэтому предприниматель приобретает, получает или сам производит товар и осуществляет его продвижение для продажи потребителю, покупателю. Процесс получения предпринимателем продукта, необходимого потребителю, требует для осуществления наличия ряда факторов предпринимательской деятельности. Это все то, что использует предприниматель в своей деятельности, то есть средства производства и обращения товаров в виде рабочей силы, материальных, информационных, финансовых ресурсов, используемых для производства, транспортирования, продажи товаров. Частично предприниматель может сам обладать такими факторами. Если же он ими не обладает, то приобретает факторы Ф у их обладателей, собственников за денежную сумму Дф и с их помощью производит, получает, достает и продает потребителю товар Т.

В простейшем случае, когда факторы сами и есть нужные потребителю товары, предприниматель приобретает их и продает потребителю. В подобной ситуации он становится торговым посредником между владельцем товаров и потребителем. Как следует из рассмотренного, схема предпринимательства может быть представлена в виде логической формулы : ДФ - Ф - Т - ДТ. Предприниматель приобретает за деньги Дф средства предпринимательской деятельности Ф, затем преобразует их в товары Т и реализует их, получает в итоге деньги Дт. Вырученные, полученные в итоге деньги Дт должны быть больше денег Дф, затраченных на факторы, с тем, чтобы иметь прибыль.

Предпринимательская деятельность организуется таким образом, чтобы все действия осуществлялись за определенное время, для этого предпринимательству необходим высокий уровень организации. Продолжительность операции оказывает значительное влияние на ее эффективность, прибыльность. Обычно чем короче период сделки, тем выше ее эффект для предпринимателя. С одной стороны, снижаются затраты, а с другой - увеличивается оборачиваемость денежных средств и потому меньше денег связывается в обращении. Таким образом, есть основания утверждать, что и время есть фактор предпринимательства.

Предпринимательская деятельность представляет совокупность последовательно или параллельно, одновременно проводимых операций. Каждая бизнес-операция - это один завершенный цикл предпринимательства. По отношению к такой операции допустимо применять термин «бизнес-сделка». При этом сделка понимается вовсе не как тайный противозаконный сговор. В бизнесе под сделкой понимается основанное на письменном договоре или устном соглашении взаимодействие двух или нескольких хозяйственных субъектов, лиц в интересах получения взаимной выгоды.

В зависимости от содержания предпринимательской деятельности и ее связи с основными стадиями воспроизводственного процесса различают разные виды предпринимательства: производственное, коммерческое, финансовое, посредническое, страховое.

Предпринимательство называется производственным, если сам предприниматель непосредственным образом, используя в качестве факторов орудия и предметы труда, производит продукцию, товары, услуги, работы, информацию, духовные ценности для последующей продажи потребителям, покупателям, торговым организациям. Таким образом функция производства в этом виде предпринимательства - основная, определяющая.

В коммерческом предпринимательстве предприниматель выступает в роли коммерсанта, торговца, продавая готовые товары, приобретенные им у других лиц, потребителю, покупателю. В таком предпринимательстве фактором Ф является сам товар Т, а прибыль предпринимателя образуется путем продажи товара по цене, превышающей ценю приобретения. Отметим, что если товар приобретается на законных основаниях, то торгово-коммерческое предпринимательство не следует называть спекуляцией и на этом основании осуждать. Только когда наблюдается противозаконная, с нарушением правил торговли перепродажа, можно говорить о запретной, преступной спекуляции.

Финансовое предпринимательство есть особая форма коммерческого предпринимательства, в котором в качестве предмета купли-продажи выступают деньги и ценные бумаги, продаваемые предпринимателем покупателю или предоставляемые ему в кредит.

Посредничеством называют предпринимательство, в котором предприниматель сам не производит и не продает товар, а выступает в роли посредника, связующего гнезда в процессе товарного обмена, в товарно-денежных операциях. Главная задача и предмет предпринимательской деятельности посредника - соединить две заинтересованные во взаимной сделке стороны. Так что есть основания утверждать, что посредничество состоит в оказании услуг каждой из этих сторон. За оказание подобных услуг предприниматель получает доход, прибыль.

Страховое предпринимательство заключается в том, что предприниматель гарантирует страхователю имущества, ценности, жизни за определенную плату компенсацию возможного ущерба в результате непредвиденного бедствия. Страхование имущества, здоровья, жизни есть особая форма финансово-кредитного предпринимательства, заключающаяся в то что предприниматель получает страховой взнос, выплачивая страховку только при определенных обстоятельствах. Так как вероятность возникновения таких обстоятельств невелика, то оставшаяся часть взносов образует предпринимательский доход.

При разнообразии видов и способов осуществления предпринимательства любой предпринимательской операции свойственно наличие определенных процедур, выполняемых в некоторой последовательности. Для предпринимательства характерны также достаточно типичные товарно-денежные отношения между участниками осуществления операции.

.3 Виды предпринимательской деятельности

Виды предпринимательской деятельности можно классифицировать по различным основаниям:

по форме собственности, на базе которой деятельность осуществляется (частная, государственная);

по количеству участников (индивидуальная, коллективная);

по характеру деятельности (производство товаров, оказание услуг, выполнение работ и др.).

Особой формой предпринимательства является предпринимательская деятельность, осуществляемая руководителем предприятия, если он на основе контракта с собственником имущества или уполномоченным им лицом (органом) наделен правами и обязанностями

Частная предпринимательская деятельность может осуществляться как на индивидуальной, так и на коллективной основе.

Предпринимательством можно заниматься как без образования юридического лица, так и с образованием такового. В первом случае гражданин (физическое лицо) регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. Во втором случае, осуществляя предпринимательскую деятельность после получения статуса юридического лица (регистрируя частное предприятие), предприниматель совершает все действия от имени этого юридического лица (а уже не от своего имени).

Коллективная предпринимательская деятельность представлена в отечественном законодательстве большим разнообразием форм. Ею занимаются коммерческие организации, которые преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. К ним относятся: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы.

.4 Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности

Под организационно-правовой формой предпринимательской деятельности понимают совокупность имущественных и организационных отличий, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, учредителей, участников, их ответственности друг перед другом и контрагентами.

Действующее законодательство устанавливает следующие организационно-правовые формы предпринимательской деятельности: хозяйственные товарищества (полные и коммандитные), хозяйственные общества (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью, акционерные), производственные кооперативы, государственные унитарные предприятия. Перечисленные организации являются коммерческими.

Помимо коммерческих, действующим законодательством предусмотрена возможность создания организаций некоммерческих. Некоммерческие организации могут создаваться в форме общественных и религиозных организаций (объединений), некоммерческих партнерств, учреждений, некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах, предусмотренных законами. В том случае, если некоммерческой организации законом или уставом предоставлено право заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей целям, ради которых эта организация создана, прибыль от такой деятельности не распределяется между ее участниками, а направляется на достижение уставных целей.

Участвовать в предпринимательской деятельности могут либо коммерческие организации, либо индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в этом качестве. Они отвечают по долгам товарищества. При недостатке имущества товарищества участники отвечают своим личным имуществом, чего нет в обществах.

Общество - это объединение капиталов. В обществе не требуется личного участия в делах. Таким образом, один человек может быть одновременно участником нескольких обществ - стольких, на сколько хватит капиталов. Этим достигается уменьшение риска. Если, к примеру, в одном обществе будут убытки, то в другом, возможно, прибыли и т.д. Участниками обществ могут быть не только предприниматели, но и обычные граждане, и некоммерческие организации, поскольку хозяйственные общества не требуют личного участия в предпринимательстве. Кроме того, они не несут никакой ответственности по долгам обществ, а несут лишь риск утраты своего вклада (риск убытков) (если только речь не идет об обществах с дополнительной ответственностью). Как видно, различие обществ и товариществ имеет большой юридический смысл. Общества бывают трех видов: с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью (как вариант общества с ограниченной ответственностью) и акционерные. Существует два вида товариществ: полные и коммандитные.

Перейдем к рассмотрению производственных и потребительских кооперативов.

Кооператив - это особая организационно-правовая форма. В отечественном праве она представляла собой объединение не предпринимателей, как в товариществе, а физических лиц -трудящихся, то есть тех, кто трудится сам в объединенном коллективе без посредства предпринимателя. Люди участвуют в таком объединении своим личным физическим трудом. В отечественном праве прошлого это называлось артелью. У артели очень своеобразная организация, для которой нужен имущественный паевой вклад и личное трудовое участие в делах товарищества (не предпринимательское). Доходы кооператива всегда делятся не по размеру паевого взноса, а преимущественно по трудовому участию. В кооперативе (артели) голос участника на собрании всегда равен голосу другого участника независимо от размера пая и степени трудового участия. В артели все равны. Такого нет ни в обществе с ограниченной ответственностью, ни в товариществе.

Производственный кооператив - это особая самостоятельная организационно-правовая форма, которая встречается и в сфере производства, и сельского хозяйства, и обслуживания.

Наряду с производственными есть кооперативы и потребительские. Это совершенно другой вид юридических лиц, потому что общество, товарищество и производственный кооператив отнесены законом к коммерческим организациям, то есть к организациям, которые изначально имеют своей уставной задачей получение прибыли и распределение ее между участниками и учредителями. В отличие от этого потребительские кооперативы такой задачи не ставят. Они призваны удовлетворить потребности своих участников. Это не значит, что потребительские кооперативы обязательно создаются только в сфере потребления, допустим - жилищные, гаражные, дачные. Кооперативы могут заниматься производственным делом. Но важно, что их деятельность служит исключительно удовлетворению потребностей их участников, в том числе производственных потребностей.

Потребительский кооператив является таковым потому, что он создан в интересах только своих учредителей или участников. Он может заниматься определенной предпринимательской деятельностью, если это зафиксировано в уставе и законодательно разрешено. Классические потребительские кооперативы в нынешних условиях занимаются различными видами коммерции. К примеру, жилищные кооперативы сдают подвал или квартиры на первом этаже коммерческим организациям.

Унитарное предприятие представляет собой коммерческую организацию не наделенную правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Гражданским кодексом установлено, что в форме унитарных предприятий могут создаваться государственные и частные предприятия. Имущество этих предприятий является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе и между работниками. Отсюда название «унитарное» - единое.

В отличие от других организационно-правовых форм предпринимательства устав унитарного предприятия должен дополнительно содержать сведения о предмете и целях деятельности предприятия, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования. В названии унитарного предприятия (фирменном наименовании) необходимо указать собственника имущества. Имущество унитарного предприятия находится в государственной либо частной собственности физического или юридического лица. Имущество республиканского унитарного предприятия находится в собственности Республики Беларусь и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Имущество коммунального унитарного предприятия находится в собственности административно-территориальной единицы и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения. Имущество частного унитарного предприятия находится в частной собственности физического лица (совместной собственности супругов) либо юридического лица и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения. Имущество дочернего унитарного предприятия находится в собственности собственника имущества предприятия-учредителя и принадлежит дочернему предприятию на праве хозяйственного ведения.

Гражданским кодексом предусмотрено создание также унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления. Такие предприятия могут быть созданы Правительством на базе имущества, находящегося в республиканской собственности (казенное предприятие). Правовой режим имущества казенного предприятия регламентируется Гражданским кодексом. Такое предприятие имеет право владения, пользования и распоряжения. Отчуждать имущество или распоряжаться им иным способом, казенное предприятие может лишь с согласия собственника этого имущества. Собственник вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Произведенную продукцию казенное предприятие реализует самостоятельно, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

.5 Правовое регулирование предпринимательской деятельности без образования юридического лица

Согласно законодательству, предпринимательство это (предпринимательская деятельность) - это самостоятельная, инициативная деятельность граждан, направленная на получение прибыли или личного дохода и осуществляемая, от своего и имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность или от имени и под имущественную ответственность юридического лица (предприятия). Основным субъектом предпринимательской деятельности является индивидуальный предприниматель, который имеет статус самостоятельного субъекта предпринимательства и на которого соответственно распространяется весь спектр хозяйственно законодательства.

Для приобретения статуса индивидуального предпринимателя гражданин должен обладать следующими общими признаками субъекта гражданского (и хозяйственного) права:

а) правоспособностью;

б) гражданской дееспособностью;

в) иметь имя (фамилия, собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая);

г) иметь место жительства (место, где гражданин проживает постоянно или преимущественно).

Законодательство в категорической форме провозглашает незыблемость правового статуса физического лица (гражданина): никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности, иначе как в случаях и порядке, установленных законом. Какие бы то ни было иные формы ограничения правового статуса физического лица (гражданина) в принципе не допускаются:

объявляется недействительным акт любого государственного или иного органа, устанавливающего ограничение правосубъектности физического лица (гражданина), которое не соответствует (противоречит, ухудшает) условиям и порядку ограничения дееспособности граждан, установленных законом;

законодательством отказывается физическому лицу (гражданину) в субъективном праве полного или частичного самоограничения своей правосубъектности, признавая подобные акты волеизъявления ничтожными (недействительными), за исключением случаев, когда такие сделки допускаются.

Согласно гражданского законодательства несовершеннолетний, достигший 16-летнего возраста, может быть объявлен полностью дееспособным. По гражданскому законодательству существенно дополнен правовой статус несовершеннолетних, вступивших в брак. Однако если вступивший в брак несовершеннолетний поступает по трудовому договору (контракту) на работу или начинает заниматься предпринимательской деятельностью, то отпадение одного из оснований получения правосубъектности (в данном случае признание брака недействительным) не влияет на статус совершеннолетнего как субъекта права.

Для индивидуального предпринимателя его имя и место жительства являются элементами индивидуализации подобно реквизитам для юридического лица. Гражданин вступает в гражданские правоотношения под своим именем, включающим фамилию и собственное имя, а также отчество.

Граждане вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента их государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей. К осуществляемой ими деятельности применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Граждане, ведущие предпринимательскую деятельность без регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных ими договоров на то, что они не являются предпринимателями. Суд может применить к таким сделкам правила, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Имущественная ответственность гражданина-предпринимателя является полной. Это означает, что гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень видов имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам, определен гражданско-процессуальным законодательством. Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом). С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется на основании заявительного принципа в день подачи документов, необходимых для ее проведения. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя проводится по месту его жительства. Для государственной регистрации индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:

заявление о государственной регистрации;

фотография гражданина, обратившегося за государственной регистрацией;

оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины (на 13.11.2008- 0,5 базовой величины).

При подаче заявления о государственной регистрации граждане предъявляют документы, удостоверяющие личность.

Регистрирующие органы принимают документы, представленные для государственной регистрации, рассматривают их состав и содержание заявления о государственной регистрации, при необходимости разъясняют лицам, представляющим такие документы, правила их представления и оформления, предусмотренные законодательством.

В день подачи документов, представленных для государственной регистрации, уполномоченный сотрудник регистрирующего органа:

вносит в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей запись о государственной регистрации субъекта хозяйствования,

выдает свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя;

представляет в Министерство юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования для включения их в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Индивидуальный предприниматель считается зарегистрированным - со дня подачи документов, представленных для государственной регистрации, и внесения записи о его государственной регистрации в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Свидетельство о государственной регистрации установленного Советом Министров Республики Беларусь образца выдается не позднее рабочего дня, следующего за днем подачи документов для государственной регистрации.

Регистрирующий орган в течение пяти рабочих дней со дня внесения записи о государственной регистрации субъекта хозяйствования в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей выдает документы, подтверждающие постановку на учет в налоговых органах, органах государственной статистики, органах Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, регистрацию в Белорусском республиканском унитарном страховом предприятии "Белгосстрах". Министерство юстиции вносит запись о включении субъекта хозяйствования в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей датой внесения регистрирующим органом соответствующей записи о государственной регистрации субъекта хозяйствования в данном регистре.

Государственная регистрация может быть аннулирована:

по решению регистрирующего органа (в случае осуществления индивидуальными предпринимателями, являющимися в соответствии плательщиками единого налога, предпринимательской деятельности без получения специального разрешения (лицензии) либо неуплаты ими в установленном порядке (уплаты не в полном объеме) единого налога и (или) налога на добавленную стоимость в фиксированной сумме)

по решению суда (в случае если, деятельность субъектов хозяйствования, государственная регистрация которых осуществлена на основании заведомо ложных сведений, представленных в регистрирующие органы)

Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена по следующим основаниям:

собственника имущества (в связи с истечением срока, достижением цели, признанием хозяйственным судом государственной регистрации недействительной;

хозяйственного суда в (непринятия решения о в связи с истечением срока, на который создано, достижением цели, ради которой оно создано; осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов, аннулирования государственной регистрации; экономической несостоятельности (банкротства);

регистрирующего органа (в случае неосуществления предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправления налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности: внесения налоговым органом представления (предложения) о ликвидации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

Деятельность индивидуального предпринимателя считается прекращенной с даты внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении его из этого регистра. Индивидуальный предприниматель, государственная регистрация которого аннулирована, обязан прекратить предпринимательскую деятельность с даты принятия решения регистрирующим органом об аннулировании государственной регистрации.

Деятельность индивидуального предпринимателя осуществляется на основании лицензии. Лицензия выдается на конкретный вид деятельности (с указанием работ и услуг, составляющих этот вид деятельности). Для получения лицензии соискатель лицензии представляет в соответствующий лицензирующий орган:

заявление о выдаче лицензии с указанием:

для физического лица - фамилии, имени, отчества, паспортных данных (серия, номер, когда и кем выдан, место жительства),

лицензируемого вида деятельности (работ либо услуг по данному виду деятельности), который соискатель лицензии намерен осуществлять;

копию документа, подтверждающего государственную регистрацию индивидуального предпринимателя, без нотариального засвидетельствования;

документ об уплате государственной пошлины за выдачу лицензии.

Заявление с приложением необходимых документов для получения лицензии представляется в соответствующий лицензирующий орган соискателем лицензии либо его уполномоченным представителем. Документы, представленные в лицензирующий орган для получения лицензии, принимаются по описи, копия которой вручается соискателю лицензии либо его уполномоченному представителю с отметкой о дате приема документов указанным органом. Заявление с приложением необходимых документов для получения лицензии должно быть рассмотрено в месячный срок со дня его подачи. Данный срок может быть продлен на период проведения проверки и (или) экспертизы соответствия возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям.

Срок лицензии от 5 до 10. Прекращение и аннулирование лицензии проводится по тем же основаниям, что и для юридических лиц.

Предприниматель имеет право:

заниматься любой хозяйственной деятельностью, не запрещенной законодательством Республики Беларусь;

создавать любые предприятия, организация которых не противоречит законодательству Республики Беларусь;

привлекать на договорных началах для ведения предпринимательской деятельности имущество, денежные средства и отдельные имущественные права других граждан, предприятий и организаций, в том числе иностранных юридических и физических лиц;

участвовать своим имуществом и имуществом, полученным на законном основании, в деятельности других хозяйствующих субъектов;

самостоятельно формировать программу хозяйственной деятельности, выбирать поставщиков и потребителей своей продукции, устанавливать цены и тарифы на продукцию (работы, услуги) в соответствии с законодательством Республики Беларусь и заключенными договорами;

самостоятельно нанимать и увольнять работников в соответствии с действующим законодательством и трудовым договором (контрактом);

устанавливать формы, системы и размеры оплаты труда и другие виды доходов лиц, работающих по найму;

открывать счета в банках для хранения денежных средств, осуществления всех видов расчетных, кредитных и кассовых операций;

свободно распоряжаться прибылью (доходом) от предпринимательской деятельности, остающейся после уплаты налогов и внесения других обязательных платежей. При осуществлении предпринимательской деятельности на основе контракта порядок распределения прибыли, остающейся после уплаты налогов и внесения обязательных платежей, регламентируется контрактом. Прибыль может быть получена за счет производственной деятельности, а также за счет операций на товарной или фондовой бирже, скупки и продажи акций и других ценных бумаг, коммерческого посредничества, торгово-закупочной, инновационной, консультационной или иной инициативной деятельности, кроме той, которая запрещена законодательством Республики Беларусь;

получать любой, не ограниченный по размерам личный доход;

пользоваться государственной системой социального обеспечения и социального страхования;

выступать истцом и ответчиком в суде, арбитраже и третейском суде;

приобретать иностранную валюту и самостоятельно осуществлять внешнеэкономическую деятельность в соответствии с законодательством Республики Беларусь;

осуществлять иную деятельность, не запрещенную законом.

Предприниматель обязан:

выполнять все обязательства, вытекающие из действующего законодательства и заключенных им договоров (контрактов);

заключать договоры или контракты с гражданами, принимаемыми на работу по найму, а также в необходимых случаях - коллективные договоры в соответствии с законодательством. Предприниматель не вправе препятствовать объединению наемных работников в профессиональные союзы для защиты своих интересов;

предусматривать в трудовых договорах (соглашениях, контрактах) оплату труда работников не ниже установленного минимального уровня, а также другие социально-экономические гарантии;

уплачивать обязательные страховые взносы на государственное социальное страхование, в том числе за лиц, работающих по трудовым договорам и (или) гражданско-правовым договорам, предметом которых являются оказание услуг, выполнение работ и создание объектов интеллектуальной собственности, в порядке и размерах, установленных законодательством Республики Беларусь;

осуществлять меры по обеспечению экологической безопасности, охраны труда, техники безопасности, производственной гигиены и санитарии, руководствуясь действующими положениями и нормами;

производить расчеты со всеми работниками, привлеченными для работы согласно заключенным договорам, независимо от своего финансового состояния;

соблюдать права и законные интересы потребителей;

получать в установленном порядке специальное разрешение (лицензию) на деятельность в сферах, которые подлежат лицензированию в соответствии с законодательством Республики Беларусь;

выполнять решения государственных органов и иных субъектов права, уполномоченных Президентом Республики Беларусь, осуществляющих регулирование и контроль за ценообразованием, принятые ими в пределах полномочий, установленных

соблюдать установленный порядок ценообразования, а также порядок исчисления затрат, относимых на себестоимость, учитывать в полном объеме включаемые в цену (тариф) налоги и другие обязательные платежи, предусмотренные законодательством, не допускать нарушения установленных соответствующими государственными органами и иными субъектами права, уполномоченными Президентом Республики Беларусь, регулируемых цен (тарифов) и действующего порядка их регулирования;

представлять соответствующим государственным органам и иным субъектам права, уполномоченным Президентом Республики Беларусь, осуществляющим регулирование ценообразования, полную и достоверную информацию, необходимую для установления регулируемых цен (тарифов) и контроля за соблюдением установленного порядка ценообразования.

Предприниматель, осуществляющий свою деятельность без образования юридического лица, отвечает по обязательствам, связанным с этой деятельностью, имуществом, принадлежащим ему на праве собственности. Перечень имущества, на которое не может быть обращено взыскание по претензиям кредиторов, устанавливается Гражданским процессуальным кодексом Республики Беларусь. Имущественная ответственность предпринимателя, осуществляющего свою деятельность на основе контракта (договора), должна быть определена в контракте (договоре). Она может обеспечиваться внесением залоговой суммы или предоставлением для этих целей своего личного имущества в иной форме. Пределы ответственности предпринимателя устанавливаются действующим законодательством, учредительными документами или договором с собственником имущества либо уполномоченным им органом.

Имущественная ответственность наступает в случаях:

нарушения действующего законодательства;

невыполнения заключенных договоров;

нарушения прав собственника и других субъектов;

загрязнения окружающей среды;

обмана потребителя в отношении качества товара, способа его применения, предоставления неполной информации для умышленного введения потребителя в заблуждение;

сообщения или распространения о конкурентах ложных сведений;

выпуска товаров с внешним оформлением, применяемым другими производителями;

незаконного доступа к коммерческой тайне конкурента или ее разглашения;

использования чужого товарного знака, фирменного наименования или производственной марки без разрешения участника хозяйственного оборота, на имя которого они зарегистрированы;

получения дополнительного дохода в результате создания искусственного дефицита товаров путем ограничения их поступления на рынок с последующим повышением цен;

заключения договоров, когда известно о невозможности их выполнения, и в других случаях недобросовестного предпринимательства.

В перечисленных выше случаях суд по иску заинтересованной стороны может обязать предпринимателя, осуществившего указанные действия, прекратить противоправные действия, восстановить положение, предшествовавшее правонарушению, возместить причиненный ущерб и осуществить иные действия, предусмотренные законодательством Республики Беларусь.

2.6 Правовое регулирование предпринимательской деятельности с образованием юридического лица

Современное развитие общества и государства в целом определило правовые и экономические основы для создания различных юридических лиц. Законодательством определено, что юридические лица могут создаваться для извлечения прибыли (коммерческие организации: общества, товарищества, унитарные предприятия и т.д.), так и для осуществления иных общественных и политических целей (некоммерческие организации: фонды, союзы, потребительские кооперативы и т.д.). Следует отметить, что некоммерческие организации имеют право заниматься извлечением прибыли для поддержания своих уставных целей.

Итак, в соответствии с законодательством под коммерческой (предпринимательской) организацией понимается юридическое лицо, преследующее в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли. Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и частных унитарных предприятий.

Юридическое лицо - это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица как субъекты хозяйственных правоотношений имеют самостоятельный баланс или смету (для бюджетных организаций). Так как в формировании уставного капитала коммерческих организаций принимают участие учредители, то последние могут иметь в отношении этого юридического лица либо обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы), либо вещные права на его имущество (государственные организации).

Коммерческие организации могут иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности. Цели деятельности коммерческой организации определяются в учредительных документах. При этом коммерческие организации, кроме унитарных (казенных) предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Современное законодательство не требует обязательного указания в учредительных документах цели деятельности коммерческой организации( за исключением государственных унитарных организаций и предприятий). Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получить лицензию, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия. И нет необходимости в уставе иметь перечень всех видов деятельности, которыми данная предпринимательская структура может заниматься. Во-первых, этот перечень может быть безграничен. Во-вторых, новый вид деятельности необходимо будет указывать в уставе.

В юридической литературе принято выделять следующие способы создания юридических лиц:

Распорядительный - состоит в том, что конкретное юридическое лицо создается по распоряжению (решению) собственника имущества или уполномоченного им лица или органа. Как правило, таким способом создаются государственные юридические лица. например, правительство Республики Беларусь принимает решение о создании казенного предприятия. В этом смысле порядок создания может называться распорядительным.

Разрешительный способ предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа на создание юридического лица. при данном способе компетентный орган проверяет не только соблюдение правил оформления документов о создании, но и решает вопрос, следует ли разрешить создание такого лица. данный способ используется, в частности, при создании коммерческих организаций с иностранными инвестициями, а также при создании юридических лиц в свободно экономических зонах.

Нормативно-явочный (регистрационный) способ - граждане или организации вправе свободно и по cвоему усмотрению образовывать юридическое лицо, поскольку образование такого вида юридического лица разрешено законодательством Республики Беларусь. Государственный регистрирующий орган должен только проверить, соблюден ли порядок, установленный законодательством при образовании. Нормативно явочным способом организуются частные унитарные предприятия, хозяйственные общества, политические партии, профессиональные союзы, объединения юридических лиц и др.

Определив основные способы создания юридического лица перейдем к рассмотрению этапов непосредственной организации. Здесь следует отметить, что выделяются экономический и юридические аспекты создания юридического лица. Так в экономический аспект включается исследование рынка, спроса на данный вид продукции, определение сегмента рынка и условия производства и реализации продукции или услуг, изучение конкурентной среды, примерные расчет (калькуляция) затрат на производство и реализацию выбранного товара и т.д.

Далее определим правовой аспект образования юридического лица. В него включаются следующие этапы:

1-ый этап - определение состава учредителей, проведение общего собрания

Это первый шаг к созданию коммерческой организации. Законодательством предусмотрены правила, касающиеся состава и количества учредителей.

2-ой этап - выбор организационно-правовой формы

Учредители могут создать коммерческую организацию в любой организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством.

3-ий этап - Оформление учредительных документов

В качестве учредительных документов выступает устав (для кооператива, унитарного предприятия, акционерного общества), либо учредительный договор и устав (для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью), либо только учредительный договор (для товариществ).

4-ый этап - Разработка наименования коммерческой организации

Согласно законодательству юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Указание на характер деятельности должно содержаться в обязательном порядке только в наименовании уни тарных предприятий, а также требуется а иных случаях, установленных законодательством. Для того, чтобы фирменное наименование могло служить средством индивидуализации лица, введен порядок его обязательной предварительной проверки на неповторяемость, оригинальность. Кроме указания на организационно-правовую форму, фирменное наименование может быть представлено именем или фамилией, может характеризовать предмет деятельности или же быть произвольным. Законодательством определены правила составления фирменных наименований для организаций отдельных видов. Так, наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество

5-ый этап - определение места нахождения организации.

В соответствии с п. 2 ст. 50 ГК место нахождения юридического лица определяется местом нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (административно-территориальная единица, населенный пункт, а также дом, квартира или иное помещение, если они имеются), а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Место нахождения юридического лица должно быть указано в учредительных документах. В случае спора с участием иностранного юридического лица его законом является право той страны, где это юридическое лицо учреждено (ст. 1111 ГК) (см. Коллизионные нормы в отношении лиц).

-ый этап - формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда. Коммерческие организации самостоятельно определяют размеры уставных фондов, за исключением: ЗАО, ОАО, для которых Минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной:

100 базовым величинам, - для закрытых акционерных обществ;

400 базовым величинам, - для открытых акционерных обществ.

Минимальные размеры уставных фондов, определяются в белорусских рублях исходя из размера базовой величины, установленного на день, в который устав (изменения и (или) дополнения, связанные с изменением размера уставного фонда) представляется в регистрирующий орган. На момент осуществления государственной регистрации уставные фонды акционерных обществ, иных коммерческих организаций, для которых установлены минимальные размеры уставных фондов, должны быть сформированы в размере не ниже минимального размера, предусмотренного законодательством, других коммерческих организаций - в размерах, предусмотренных их уставами (учредительными договорами - для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров). Уставной фонд формируется из денежных средств учредителей, а также может включать денежных эквивалент движимого и недвижимого имущества (основные средства). В уставной фонд не включается объекты интеллектуальной собственности.

- ой этап - государственная регистрация. Данные государственной регистрации, в том числе фирменное наименование, включаются в единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания предпринимательской структуры не допускается. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Нарушение установленного законом порядка образования и регистрации юридического лица или несоответствие его учредительных документов законодательству влечет отказ в государственной регистрации.

Таким образом, государственной регистрации подлежат: создаваемые (реорганизуемые) юридические лица: хозяйственные товарищества и общества, унитарные предприятия, производственные кооперативы, в том числе сельскохозяйственные производственные кооперативы, государственные объединения, являющиеся коммерческими организациями, и крестьянские (фермерские) хозяйства; ассоциации (союзы) - объединения коммерческих и (или) некоммерческих организаций, объединения коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, государственные объединения, являющиеся некоммерческими организациями, потребительские кооперативы, садоводческие товарищества, торгово-промышленные палаты, учреждения, товарищества собственников.

Государственная регистрация юридического лица производится по месту его нахождения.

Государственная регистрация осуществляется следующими регистрирующими органами:

Национальным банком - банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, в том числе с иностранными инвестициями и в свободных экономических зонах;

Министерством финансов - страховых организаций, страховых брокеров, объединений страховщиков, в том числе с иностранными инвестициями и в свободных экономических зонах;

Министерством юстиции - торгово-промышленных палат;

администрациями свободных экономических зон - коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, индивидуальных предпринимателей в свободных экономических зонах;

облисполкомами и Минским горисполкомом - коммерческих организаций с иностранными инвестициями;

облисполкомами, Брестским, Витебским, Гомельским, Гродненским, Минским, Могилевским горисполкомами - субъектов хозяйствования, не указанных в абзацах втором - шестом настоящего пункта. Облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации субъектов хозяйствования другим местным исполнительным и распорядительным органам, а горисполкомы - соответствующим администрациям районов в городах.

До подачи в регистрирующий орган для государственной регистрации документов, учредители (участники) создаваемой коммерческой или некоммерческой организации должны согласовать с регистрирующим органом наименование коммерческой, некоммерческой организации, определить предполагаемое место размещения коммерческой, некоммерческой организации.

Для государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, в регистрирующий орган представляются:

заявление о государственной регистрации;

устав (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) в двух экземплярах без нотариального засвидетельствования, его электронная копия (в формате.doc или rtf);

легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения (выписка должна быть датирована не позднее одного года до подачи заявления о государственной регистрации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для учредителей, являющихся иностранными организациями;

копия документа, удостоверяющего личность, с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для учредителей, являющихся иностранными физическими лицами;

оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины.

Для государственной регистрации садоводческого товарищества наряду с общими документами представляется копия документа местного исполнительного и распорядительного органа о подтверждении возможности размещения садоводческого товарищества и предполагаемом месте такого размещения.

Истребование иных документов для государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, запрещается. При подаче заявления о государственной регистрации граждане предъявляют документы, удостоверяющие личность, а также документы, подтверждающие их полномочия, если они представляют интересы юридического или физического лица. Регистрирующие органы принимают документы, представленные для государственной регистрации, рассматривают их состав и содержание заявления о государственной регистрации, при необходимости разъясняют лицам, представляющим такие документы, правила их представления и оформления, предусмотренные законодательством. В день подачи документов, представленных для государственной регистрации, уполномоченный сотрудник регистрирующего органа:

ставит на уставе (учредительном договоре - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации, выдает один экземпляр устава (учредительного договора) лицу, его представившему, и вносит в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей запись о государственной регистрации субъекта хозяйствования;

представляет в Министерство юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования для включения их в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Свидетельство о государственной регистрации установленного Советом Министров Республики Беларусь образца выдается не позднее рабочего дня, следующего за днем подачи документов для государственной регистрации. Регистрирующий орган в течение пяти рабочих дней со дня внесения записи о государственной регистрации субъекта хозяйствования в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей выдает документы, подтверждающие постановку на учет в налоговых органах, органах государственной статистики, органах Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, регистрацию в Белорусском республиканском унитарном страховом предприятии "Белгосстрах". Министерство юстиции вносит запись о включении субъекта хозяйствования в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей датой внесения регистрирующим органом соответствующей записи о государственной регистрации субъекта хозяйствования в данном регистре.

Деятельность субъектов хозяйствования, государственная регистрация которых осуществлена на основании заведомо ложных сведений, представленных в регистрирующие органы, является незаконной и запрещается, а их государственная регистрация признается недействительной по решению хозяйственного суда. Доходы, полученные от такой деятельности, взыскиваются в местные бюджеты в судебном порядке.

Реорганизация юридического лица представляет собой прекращение организации с правопреемством, то есть с переходом прав и обязанностей к другим лицам. Действующим законодательством предусмотрено пять способов реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Прекращение существования юридического лица происходит в случае реорганизации путем слияния, присоединения, разделения, преобразования. При слиянии, присоединении, преобразовании правопреемство фиксируется в передаточном акте, при разделении и выделении - в разделительном балансе. К передаточному акту и разделительному балансу предъявляются следующие требования: они должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Эти документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации.

Реорганизация считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения лицо считается реорганизованным с момента внесения в реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной организации.

Ликвидация представляет собой прекращение субъекта предпринимательского права без правопреемства, то есть без перехода прав и обязанностей к другим лицам. Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению:

собственника имущества (учредителей, участников) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), в том числе в связи с истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, признанием хозяйственным судом государственной регистрации данного юридического лица недействительной;

хозяйственного суда в случае: непринятия решения о ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано; осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов, признания судом государственной регистрации юридического лица недействительной, аннулирования государственной регистрации индивидуального предпринимателя; экономической несостоятельности (банкротства) юридического лица; уменьшения стоимости чистых активов открытых акционерных обществ, закрытых акционерных обществ, иных коммерческих организаций, для которых установлены минимальные размеры уставных фондов, по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда, определенного законодательством;

При обнаружении оснований для ликвидации юридического лица органы Комитета государственного контроля, прокуратуры, внутренних дел, Комитета государственной безопасности, Министерства по налогам и сборам, регистрирующие органы и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции обращаются в хозяйственный суд с иском о ликвидации такого юридического лица, если иное не установлено законодательными актами;

регистрирующего органа в случае: неосуществления предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправления коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности; внесения налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

При обнаружении данных оснований для ликвидации коммерческой организации органы Комитета государственного контроля, прокуратуры, внутренних дел, Комитета государственной безопасности, Министерства по налогам и сборам и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции направляют регистрирующему органу представление (предложение) о ликвидации такой организации; регистрирующий орган принимает решение о ликвидации этой организации на основании указанного представления (предложения), а в отношении организации с иностранными инвестициями подает соответствующее заявление в хозяйственный суд.

Ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется только по решению собственника имущества (учредителей, участников) или органа этой организации, уполномоченного на то ее уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), либо в судебном порядке.

Ликвидационный процесс проходит в несколько этапов:

1.  Сообщение о принятом решении о ликвидации регистрирующему органу, осуществившему государственную регистрацию данного лица. В совою очередь, орган, осуществивший государственную регистрацию субъекта хозяйственной деятельности в течение трех рабочих дней представляет в Министерство юстиции сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации для внесения сведений о ликвидации в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей; не позднее рабочего дня, следующего за днем получения документов, направляет уведомление налоговым, таможенным органам, органам Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, Белорусскому республиканскому унитарному страховому предприятию "Белгосстрах" (его обособленному подразделению), территориальным (городским или районным) архивам местных исполнительных и распорядительных органов (далее - архивы) о начале процедуры ликвидации юридического лица (прекращения деятельности индивидуального предпринимателя

2.       Назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора) учредителями (участниками) лица или органом, принявшим решение о ликвидации, по согласованию с регистрирующим органом.

.         Публикация о ликвидации в органах печати (газета «Рэспублiка»). В публикации должны быть отражены: наименование ликвидируемого юридического лица; дата принятия решения о ликвидации; кто принял решение о ликвидации; идентификационный номер налогоплательщика и номер ликвидируемого лица в реестре; порядок и срок заявления требований кредиторами; способ связи с ликвидационной комиссией (адрес, телефон, факс).

.         Переоформление банковской карточки с образцами подписи лиц, имеющих право распоряжаться находящимися на счету денежными средствами, на руководителя и членов ликвидационной комиссии.

.         Формирование активов и пассивов организации. С этой целью ликвидационной комиссией выявляются кредиторы (последние обязательно письменно уведомляются о ликвидации должника), принимаются меры к получению дебиторской задолженности, проводится инвентаризация имущества.

.         Выход из состава участников других юридических лиц.

.         Увольнение работников в соответствии с требованиями, предусмотренными трудовым законодательством.

.         Составление промежуточного ликвидационного баланса по окончании срока, отведенного кредиторам для предъявления требований. Баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации; согласовывается с органом, осуществляющим государственную регистрацию (куда направляется оригинал или заверенная копия баланса). Баланс должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований и результат их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс подтверждает своевременность обращения соответствующего кредитора с требованием. Удовлетворение требований кредиторов начинается со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, за исключение кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения баланса.

.         Если денежных средств организации не достаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

10. Снятие с учета в налоговом органе и внебюджетных фондах.

11.     Расчеты с кредиторами за счет имеющихся у лица денежных средств, а также из сумм, вырученных от продажи имущества.

.         Представление согласованного ликвидационного баланса в налоговый орган для получения справки об отсутствии задолженности перед бюджетом.

.         Закрытие банковских счетов с уведомлением об этом налогового органа.

.         Аннулирование идентификационных кодов в органах статистики.

.         Представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию, следующих документов:

печати и штампы организации либо заявление собственника имущества (учредителей, участников) об их неизготовлении или сведения о публикации объявлений об их утрате;

ликвидационный баланс, подписанный членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) и утвержденный собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом коммерческой организации, уполномоченным на то уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

подлинник свидетельства о государственной регистрации юридического лица или заявление о его утрате с приложением сведений о публикации объявления об утрате;

копию публикации в газете "Рэспублiка" о ликвидации.

Регистрирующий орган рассматривает предоставленные документы и о принятом решении в течение трех рабочих дней уведомляет коммерческую организацию, а также налоговые, таможенные органы, органы Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, Белорусское республиканское унитарное страховое предприятие "Белгосстрах" (его обособленное подразделение). Кроме этого регистрирующий орган не позднее рабочего дня, следующего за днем представления документов запрашивает у соответствующего архива сведения о сдаче субъектом хозяйствования на хранение документов, в том числе по личному составу, подтверждающих трудовой стаж и оплату труда его работников. Архив представляет сведения о сдаче субъектом хозяйствования на хранение документов, в том числе по личному составу, подтверждающих трудовой стаж и оплату труда его работников, в течение трех рабочих дней со дня получения запроса регистрирующего органа.

Юридическое лицо считается ликвидированным с даты внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении их из этого регистра.

.7 Лицензирование предпринимательской деятельности

Термин «лицензия» происходит от латинского слова licentia, что означает «свобода, право». На территории современной Беларуси широкое проявление института лицензирования связано с распространением магдебургского права. В Великом княжестве Литовском грамоты на магдебургское право получили наиболее крупные города: Полоцк (1498), Минск (1499), Могилев (1562), Витебск (1597). Распространение магдебургского права привело к усилению конкуренции в сфере предпринимательства между различными сословиями, в первую очередь купечеством, мещанством и крестьянством. Купеческая торговля объединялась в форме гильдий и была ограничена правительством: торговля разрешалась только в определенных местах и в определенные дни. Свобода предпринимательства, особенно в сфере торговли, ограничивалась также и для крестьян (например, запрещалось вывозить продукты за пределы имения с целью продажи).  После вхождения белорусских земель в состав Российской империи и прекращения (после 1840 года) действия норм Статутов Великого княжества Литовского, заниматься предпринимательской деятельностью могли только свободные сословия; впоследствии на осуществление торговли требовалось получение у правительственных органов специального свидетельства (разрешения).

Таким образом, краткий исторический экскурс показывает, что институт лицензирования относился и, вне всякого сомнения, относится и сейчас к одному из ключевых институтов в области правового регулирования предпринимательской деятельности. Рассмотрим наиболее актуальные проблемы лицензирования предпринимательской деятельности в Республике Беларусь в настоящее время.

Лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Лицензирование представляет собой вид государственного контроля, направленного на обеспечение защиты прав, законных интересов, нравственности и здоровья граждан, обеспечение обороны страны и безопасности государства. Оно предусматривает осуществление мероприятий, связанных с выдачей лицензий, приостановлением и аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий. Лицензия выдается на конкретный вид деятельности (с указанием работ и услуг, составляющих этот вид деятельности) и действует на всей территории Республики Беларусь или ее части в соответствии с законодательством.

Для получения лицензии соискатель лицензии представляет в соответствующий лицензирующий орган:

заявление о выдаче лицензии с указанием:

для юридического лица - наименования и места его нахождения, для физического лица - фамилии, имени, отчества, паспортных данных (серия, номер, когда и кем выдан, место жительства), лицензируемого вида деятельности (работ либо услуг по данному виду деятельности), который соискатель лицензии намерен осуществлять;

копии учредительных документов юридического лица, документа, подтверждающего государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, без нотариального засвидетельствования;

документ об уплате государственной пошлины за выдачу лицензии;

легализованную выписку из торгового реестра страны, где иностранная организация учреждена, или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранной организации в соответствии с законодательством страны его учреждения;

другие документы, определенные Президентом Республики Беларусь либо указанные в положении о лицензировании вида деятельности, осуществляемого на основании лицензии.

При представлении в лицензирующий орган копий документов соискатель лицензии обязан предъявить их оригиналы или нотариально засвидетельствованные копии. Заявление с приложением необходимых документов для получения лицензии представляется в соответствующий лицензирующий орган соискателем лицензии либо его уполномоченным представителем. Документы, представленные в лицензирующий орган для получения лицензии, принимаются по описи, копия которой вручается соискателю лицензии либо его уполномоченному представителю с отметкой о дате приема документов указанным органом. В случае представления не всех документов лицензирующий орган отказывает соискателю лицензии в принятии заявления к рассмотрению. Заявление с приложением необходимых документов для получения лицензии должно рассматривается в месячный срок со дня его подачи. Данный срок может быть продлен на период проведения проверки и (или) экспертизы соответствия возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям. Лицензирующий орган по результатам рассмотрения заявления с приложением необходимых документов, а также материалов по результатам проверки и (или) экспертизы принимает решение о выдаче либо об отказе в выдаче лицензии ее соискателю. В выдаче лицензии отказывается при:

наличии в представленном заявлении с приложением необходимых документов недостоверных сведений;

несоответствии представленных документов требованиям положения о лицензировании вида деятельности, осуществляемого на основании лицензии;

наличии заключения о несоответствии возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям по результатам проверки и (или) экспертизы;

обращении за получением лицензии до истечения одного года со дня вынесения решения об аннулировании лицензии, за исключением случая аннулирования лицензии в связи с выдачей ее с нарушением установленного порядка. Лицензия выдается на срок не менее 5 и не более 10 лет.

Действие лицензии прекращается:

по истечении срока, на который она выдана;

по решению лицензирующего органа: об аннулировании лицензии; в случае ликвидации (прекращения деятельности) лицензиата; при реорганизации юридического лица; на основании письменного уведомления лицензиатом лицензирующего органа о принятии решения о прекращении осуществления лицензируемого вида деятельности;

по решению суда об аннулировании лицензии.

Лицензирующий орган в течение 3 рабочих дней со дня принятия решения о прекращении действия лицензии письменно уведомляет об этом лицензиата с указанием оснований прекращения действия лицензии. Лицензиат не позднее дня, следующего за днем получения в установленном порядке уведомления о прекращении действия лицензии, обязан прекратить осуществление лицензируемого вида деятельности. В случае прекращения действия лицензии лицензиат в 5-дневный срок, исчисляемый со дня, следующего за днем получения в установленном порядке уведомления о прекращении действия лицензии, обязан возвратить лицензию (ее дубликат) в соответствующий лицензирующий орган.

Лицензия аннулируется по решению лицензирующего органа в случаях:

выявления лицензирующим или другим государственным органом, который в пределах своей компетенции контролирует осуществление лицензиатами лицензируемых видов деятельности, грубого нарушения лицензиатом, его обособленным подразделением (филиалом) законодательства о лицензировании или установленных требований и условий осуществления лицензируемого вида деятельности;

если лицензиатом в установленный срок не устранены нарушения, повлекшие за собой приостановление действия лицензии, либо лицензирующим или другим государственным органом, который в пределах своей компетенции контролирует осуществление лицензиатами лицензируемых видов деятельности, нарушения выявлены повторно в течение 12 месяцев после их устранения,

если лицензия выдана, в нее внесены изменения и (или) дополнения, продлен срок ее действия на основании представленных соискателем лицензии (лицензиатом) недостоверных сведений, необходимых (имеющих значение) при принятии решения о выдаче лицензии, внесении в нее изменений и (или) дополнений, продлении срока ее действия;

если лицензиат не обращался за получением лицензии в течение шести месяцев со дня принятия решения о ее выдаче;

если лицензиатом либо его обособленным подразделением (филиалом) в период приостановления действия лицензии продолжалось осуществление лицензируемого вида деятельности, составляющих его работ и (или) услуг.

Лицензия аннулируется по решению суда в случае:

принятия незаконного решения о ее выдаче, внесении в нее изменений и (или) дополнений, продлении срока действия лицензии;

если нарушение лицензиатом лицензионных требований и условий повлекло за собой причинение ущерба национальной безопасности, общественному порядку, нравственности, правам и свободам, жизни и здоровью граждан, окружающей среде.

Суд направляет в лицензирующий орган решение об аннулировании лицензии не позднее 5 дней после вступления его в силу.

Глава 3. Правовой режим имущества субъектов хозяйственной деятельности. Учет и отчетность

.1 Право собственности

Имущественную основу ведения хозяйственной деятельности составляет право собственности. Оценивая собственность как основу имущественных отношений, следует отметить, что ее можно определить как основу государства и общества в целом. Собственность как экономическая категория присуще человечеству на протяжении многих столетий.

Право собственности - важнейшее из вещных прав. Отношения собственности получили свое закрепление и развитие в Конституции Республики Беларусь, прежде всего в ст. 13 и 44 Основного Закона. В силу конституционных норм государство гарантирует каждому право собственности и содействует ее приобретению. Собственник имеет право владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом как единолично, так и совместно с другими лицами. Неприкосновенность собственности, право ее наследования охраняются законом. Собственность, приобретенная законным способом, защищается государством. Государство поощряет и охраняет сбережения граждан, создает гарантии возврата вкладов. Принудительное отчуждение имущества допускается лишь по мотивам общественной необходимости при соблюдении условий и порядка, определенных законом, со своевременным и полным компенсированием стоимости отчужденного имущества, а также согласно постановлению суда. Осуществление права собственности не должно противоречить общественной пользе и безопасности, наносить вреда окружающей среде, историко-культурным ценностям, ущемлять права и защищаемые законом интересы других лиц.

В соответствии со ст. 210 ГК собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законодательству, общественной пользе и безопасности, не наносящие вреда окружающей среде, историко-культурным ценностям и не ущемляющие прав и защищаемых законом интересов других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, а также распоряжаться им иным образом. Право собственности на имущество, приобретенное унитарным предприятием, государственным объединением или учреждением по договорам или иным основаниям, приобретается собственником имущества этого унитарного предприятия, государственного объединения или учреждения.

Владение, пользование и распоряжение землей и другими природными ресурсами в той мере, в какой их оборот допускается законодательством, осуществляется их собственником свободно, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает права и защищаемые законом интересы других лиц. Собственник может передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности к доверительному управляющему, который обязан осуществлять управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица.

Право собственности бессрочно. Согласно ст. 211 ГК собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Риск случайной гибели, случайной порчи или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законодательством или договором (ст. 212 ГК).

Специфической особенностью правомочий собственника является то, что собственник осуществляет их по своей воле, опираясь только на законодательство, тогда как другие лица могут осуществлять их в зависимости не только от предписаний законодательства, но и от воли собственника. Как правило, владеет имуществом собственник, но в силу акта законодательства, административного акта или договора им может быть и несобственник. В науке гражданского и хозяйственного права владение дифференцируют на владение собственника и владение несобственника, законное (титульное) и незаконное, добросовестное и недобросовестное. Владение собственника имеет своим основанием (титулом) право собственности и является законным. Владение несобственника может базироваться на определенном правовом основании (титуле), и тогда оно является законным. Титулом законного владения может быть акт законодательства, административный акт или договор. Владение несобственника, не имеющего правового основания, является незаконным. Примером такого владения может быть владение имуществом, похищенным или иным способом выбывшим из владения собственника помимо его воли, владение арендованным имуществом по истечении срока аренды. Незаконное владение может быть добросовестным или недобросовестным. Добросовестным владельцем признается незаконный владелец, который не знал и не должен был знать о незаконности своего владения. Недобросовестным владельцем является тот, кто знал или должен был знать о незаконности своего владения.

Правомочие владения - в соответствии со ст. 210 ГК одно из основных правомочий собственника, а также юридического лица, являющегося субъектом права хозяйственного ведения или оперативного управления. Правомочие владения представляет собой юридически обеспеченную возможность хозяйственного господства над имуществом (такое определение правомочия было дано законодателем в ст. 86 ГК 1964 года в редакции Закона от 3 марта 1994 г.).

Чаще всего права владения и пользования вещью осуществляются одновременно. Право владения является предпосылкой осуществления права пользования, если законодательством не установлено иное. Например, хранитель не вправе пользоваться имуществом, переданным ему на хранение, то есть находящимся в его владении. Пользование таким имуществом может иметь место только по соглашению сторон.

Правомочие пользования - в соответствии со ст. 210 ГК одно из основных правомочий собственника, а также юридического лица, являющегося субъектом права хозяйственного ведения или оперативного управления. Правомочие пользования представляет собой юридически обеспеченную возможность получения с имущества его полезных свойств в процессе личного либо хозяйственного использования . Оно обеспечивает удовлетворение потребностей людей. Способы пользования имуществом определяются его назначением. Правомочие пользования имеет собственник, однако оно может осуществляться и несобственником в силу акта законодательства, административного акта или договора.

Обычно владение и пользование осуществляется одним лицом и совпадает во времени, например, наниматель имущества и владеет, и пользуется им в соответствии с договором найма. Однако владелец имущества не всегда имеет право пользоваться им, например, хранитель не вправе без согласия поклажедателя пользоваться переданной на хранение вещью, а равно предоставлять возможность пользования его третьим лицам, за исключением случаев, когда пользование хранимой вещью необходимо для обеспечения ее сохранности и не противоречит договору (ст. 782 ГК). Возможно также пользование имуществом, когда владение им принадлежит другому лицу (например, пользование музыкальным инструментом в помещении собственника, которому инструмент принадлежит).

Владение и пользование несобственника может быть временным (предоставленным ему на неопределенный или на определенный срок) и постоянным или пожизненным. Во временное владение и пользование передается имущество по договору безвозмездного пользования имуществом, по договору имущественного найма. В постоянное владение для ведения общественного сельскохозяйственного производства передаются участки земли колхозам, совхозам и другим сельскохозяйственным предприятиям, учреждениям и организациям. В пожизненное наследуемое владение предоставляются земельные участки гражданам Беларуси для ведения крестьянского хозяйства, дачного строительства, строительства и обслуживания жилого дома, индивидуального садоводства.

Несобственник осуществляет владение и пользование чужим имуществом сам. Как правило, он не имеет права передавать эти правомочия другим лицам. Однако в случаях, предусмотренных законом или договором, он вправе передать имущество с согласия собственника или другого титульного владельца во владение и пользование другим лицам. В частности, арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем), предоставлять арендованное имущество в безвозмездное пользование (ст. 586 ГК).

Правомочие распоряжения - в соответствии со ст. 210 ГК одно из основных правомочий собственника, а также юридического лица, являющегося субъектом права хозяйственного ведения или оперативного управления.

Согласно п. 2 ст. 210 ГК собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законодательству, общественной пользе и безопасности, не наносящие вреда окружающей среде, историко-культурным ценностям и не ущемляющие прав и защищаемых законом интересов других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, а также распоряжаться им иным образом.

Пределы распоряжения имуществом, закрепленным за юридическим лицом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, определяются собственником этого имущества. Осуществление этого правомочия может повлечь прекращение права собственности (например, вследствие заключения договора купли-продажи, дарения, займа) или изменение правоотношения (например, в случае сдачи имущества в аренду). Распоряжением вещью является также ее потребление собственником или уничтожение ее, если он признает это целесообразным. Правомочие распоряжения может принадлежать и несобственнику на основе договора с собственником, например, комиссионеру (ст. 890 ГК), а также в соответствии с законом, например, распоряжение имуществом недееспособного лица осуществляют его родители или опекуны и органы опеки (п. 2 ст. 32, 36 ГК). Без согласия собственника его имуществом может распорядиться судебный исполнитель. Законодательство предоставляет дополнительные правомочия собственнику имущества и возлагает на него обязанности. В соответствии с п. 2 ст. 210 ГК он вправе совершать в отношении своего имущества любые действия, не противоречащие законодательству, общественной пользе и безопасности, не наносящие вреда окружающей среде, историко-культурным ценностям и не ущемляющие прав и защищаемых законом интересов других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, а также распоряжаться им иным образом.

Основаниями приобретения права собственности в соответствии со ст. 219 ГК являются: право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением законодательства, приобретается этим лицом. Право собственности на плоды, продукцию, доходы, полученные в результате использования имущества, приобретается по основаниям, предусмотренным ст. 136 ГК.

Право собственности на имущество, которое уже имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества. В случае смерти гражданина право собственности на его имущество наследуется в соответствии с завещанием или законом. В случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического лица (ст. 54 ГК).

Отчуждение имущества другому лицу помимо воли собственника не допускается, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

В случаях и порядке, предусмотренных законодательством, лицо может приобрести право собственности на имущество, не имеющее собственника, на имущество, собственник которого неизвестен, либо на имущество, от которого собственник отказался или на которое он утратил право собственности по иным основаниям, предусмотренным законодательством. Члены жилищного, жилищно-строительного, дачного, гаражного или иного потребительского кооператива, другие лица, имеющие право на паенакопления, полностью внесшие свой паевой взнос за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставленное этим лицам кооперативом в пользование, приобретают право собственности на указанное имущество с момента регистрации этого права в установленном порядке.

В соответствии со ст. 236 ГК право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе собственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества, утрате права собственности на имущество и в иных случаях, предусмотренных законодательством. Принудительное изъятие у собственника имущества не допускается, кроме случаев, когда по основаниям, предусмотренным законом, а также согласно постановлению суда производятся:

) обращение взыскания на имущество по обязательствам (ст. 238 ГК);

) отчуждение имущества, которое в силу акта законодательства не может принадлежать данному лицу (ст. 239 ГК);

) отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка (ст. 240 ГК)- в соответствии со ст. 271 ГК земельный участок может быть изъят у собственника (владельца, пользователя) в случаях и порядке, предусмотренных земельным законодательством.

) выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей (ст. 241 ГК), выкуп домашних животных (ст. 242 ГК)- в соответствии со ст. 241 ГК в случаях, когда собственник культурных ценностей, отнесенных в соответствии с законодательством к особо ценным и охраняемым государством, бесхозяйственно содержит эти ценности, что грозит утратой ими своего значения, такие ценности по решению суда могут быть изъяты у собственника путем выкупа государством или продажи с публичных торгов. При выкупе культурных ценностей собственнику возмещается их стоимость в размере, установленном соглашением сторон, а в случае спора - судом. При продаже с публичных торгов собственнику передается вырученная от продажи сумма за вычетом расходов на проведение торгов. В соответствии со ст. 242 ГК в случаях, когда собственник домашних животных обращается с ними в явном противоречии с установленными законодательством правилами и принятыми в обществе нормами гуманного отношения к животным, эти животные могут быть изъяты у собственника путем их выкупа лицом, предъявившим соответствующее требование в суд. Цена выкупа определяется соглашением сторон, а в случае спора - судом.

) реквизиция (ст. 243 ГК) - в соответствии со ст. 236 ГК реквизиция является одним из оснований принудительного прекращения права собственности. Согласно ст. 243 ГК под реквизицией понимается изъятие в интересах общества по решению государственных органов в порядке и на условиях, установленных законом, имущества у собственника в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, с выплатой ему стоимости этого имущества. Оценка, по которой собственнику возмещается стоимость реквизированного имущества, может быть оспорена им в суде. Лицо, имущество которого реквизировано, вправе при прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, требовать по суду возврата ему сохранившегося имущества.

) конфискация (ст. 244 ГК)- в соответствии со ст. 244 ГК в случаях, предусмотренных законодательными актами, имущество может быть безвозмездно изъято у собственника в виде санкции за совершение преступления или иного правонарушения (конфискация). При этом конфискация имущества в административном порядке допускается лишь с соблюдением условий и порядка, предусмотренных законом. Решение о конфискации, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суд. Конфискация выступает в качестве одного из оснований принудительного прекращения права собственности (ст. 236 ГК).

) отчуждение имущества в случаях, предусмотренных п. 4 ст. 255, п. 2 ст. 266 и ст. 271 ГК- в соответствии со ст. 255 ГК имущество, находящееся в долевой собственности, может быть разделено между ее участниками по соглашению между ними. Участник долевой собственности вправе требовать выдела своей доли из общего имущества. При недостижении участниками долевой собственности соглашения о способах и условиях раздела общего имущества или выдела доли одного из них участник долевой собственности вправе в судебном порядке требовать выдела в натуре своей доли из общего имущества. Если выдел доли в натуре не допускается законодательством или невозможен без несоразмерного ущерба имуществу, находящемуся в общей собственности, выделяющийся собственник имеет право на выплату ему стоимости его доли другими участниками долевой собственности. Несоразмерность имущества, выделяемого в натуре участнику долевой собственности на основании ст. 255 ГК, его доле в праве собственности устраняется выплатой соответствующей денежной суммы или иной компенсацией. Выплата участнику долевой собственности остальными собственниками компенсации вместо выдела его доли в натуре допускается с его согласия. В случаях, если доля соответствующего собственника незначительна, не может быть реально выделена и он не имеет существенного интереса в использовании общего имущества, суд может и при отсутствии согласия этого собственника обязать его передать свою долю остальным участникам с выплатой ему компенсации. С получением компенсации cобственник утрачивает право на долю в общем имуществе. Согласно ст. 266 ГК при прекращении права пользования земельным участком, предоставленным собственнику находящегося на этом участке недвижимого имущества (ст. 265 ГК), права на недвижимость, оставленную ее собственником на земельном участке, определяются в соответствии с соглашением между собственником участка и собственником соответствующего недвижимого имущества. При отсутствии или недостижении соглашения, указанного в п. 1 ст. 266 ГК, последствия прекращения права пользования земельным участком определяются судом по требованию собственника земельного участка или собственника недвижимости. Собственник земельного участка вправе требовать по суду, чтобы собственник недвижимости после прекращения права пользования участком освободил участок от недвижимости и привел его в первоначальное состояние. В случаях, когда снос здания или сооружения, находящегося на земельном участке, запрещен законодательством (жилые дома, недвижимые материальные историко-культурные ценности и т.п.) либо не подлежит осуществлению ввиду явного превышения стоимости здания или сооружения по сравнению со стоимостью отведенной под него земли, суд с учетом оснований прекращения права пользования земельным участком и при предъявлении соответствующих требований сторонами может признать право собственника недвижимости на приобретение вещного права на земельный участок, на котором находится эта недвижимость, или право собственника земельного участка на приобретение оставшейся на нем недвижимости либо установить условия пользования земельным участком собственником недвижимости на новый срок (п. 2 ст. 266 ГК).

Правила ст. 266 ГК не применяются при изъятии земельного участка для государственных нужд, а также при прекращении прав на земельный участок ввиду его ненадлежащего использования. в соответствии со ст. 271 ГК земельный участок может быть изъят у собственника (владельца, пользователя) в случаях и порядке, предусмотренных земельным законодательством.

) приватизация (ст. 218 ГК)- приватизация - в соответствии со ст. 236 ГК приватизация выступает в качестве основания прекращения права государственной собственности. В то же время это одно из оснований приобретения права частной собственности.

) национализация - одно из оснований принудительного прекращения права собственности. В соответствии со ст. 245 ГК обращение имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц, в государственную собственность путем его национализации допускается только на основании принятого в соответствии с Конституцией Республики Беларусь закона о порядке и условиях национализации этого имущества и со своевременной и полной компенсацией лицу, имущество которого национализировано, стоимости этого имущества и других убытков, причиняемых его изъятием.

.2 Виды собственности

В соответствии со ст. 13 Конституции Республики Беларусь собственность может быть государственной и частной. Конституционная норма воспроизведена и в ст. 213 ГК. Субъектами права государственной собственности в силу предписаний указанной статьи ГК являются Республика Беларусь и административно-территориальные единицы. Субъектами права частной собственности являются физические и негосударственные юридические лица. Особенности приобретения и прекращения права собственности на имущество, владения, пользования и распоряжения им в зависимости от того, находится имущество в собственности гражданина или юридического лица, в собственности Республики Беларусь или административно-территориальных единиц, могут устанавливаться законодательством. Права всех собственников защищаются равным образом.

Субъектами права государственной собственности являются Республика Беларусь и административно-территориальные единицы (п. 2 ст. 213 ГК).

Основным Законом страны предусмотрено, что недра, воды, леса составляют исключительную собственность государства. Земли сельскохозяйственного назначения находятся в собственности государства. Законом могут быть определены и другие объекты, которые находятся только в собственности государства, либо установлен особый порядок перехода их в частную собственность, а также закреплено исключительное право государства на осуществление отдельных видов деятельности (ч. шестая и седьмая ст. 13 Конституции Республики Беларусь).

Государственная собственность выступает в виде республиканской собственности (собственность Республики Беларусь) и коммунальной собственности (собственность административно-территориальных единиц) (п. 1 ст. 215 ГК).

Республиканская собственность состоит из казны Республики Беларусь и имущества, закрепленного за республиканскими юридическими лицами в соответствии с актами законодательства. Средства республиканского бюджета, золотовалютный запас и алмазный фонд, объекты исключительной собственности Республики Беларусь и иное государственное имущество, не закрепленное за республиканскими юридическими лицами, составляют казну Республики Беларусь. Коммунальная собственность состоит из казны административно-территориальной единицы и имущества, закрепленного за коммунальными юридическими лицами в соответствии с актами законодательства. Средства местного бюджета и иное коммунальное имущество, не закрепленное за коммунальными юридическими лицами, составляют казну соответствующей административно-территориальной единицы (п. 2 и 3 ст. 215 ГК).

Согласно ст. 216 ГК имущество, находящееся в государственной собственности, может закрепляться за государственными юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Особенности приобретения и прекращения права собственности на имущество, владения, пользования и распоряжения им в зависимости от того, находится имущество в собственности гражданина или юридического лица, в собственности Республики Беларусь или административно-территориальных единиц, могут устанавливаться законодательством, а в случаях, предусмотренных Конституцией Республики Беларусь, - только законом (п. 4 ст. 213 ГК).

Частная собственность - одна из двух форм собственности в Республике Беларусь. Субъектами права частной собственности в соответствии со ст. 213 ГК являются физические и негосударственные юридические лица. В частной собственности может находиться любое имущество, за исключением отдельных видов имущества, которое в соответствии с законом не может находиться в собственности граждан или юридических лиц.

Количество и стоимость имущества, находящегося в собственности граждан, не ограничиваются, за исключением случаев, когда такие ограничения установлены законом в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц. Для юридических лиц такие ограничения могут быть установлены законодательными актами.

.3 Право хозяйственного ведения и оперативного управления

Итак, не только собственники имущества могут самостоятельно пользоваться и распоряжаться им. Нередко такое право передается коммерческим и некоммерческим организациям. Институт хозяйственного ведения представляет собой производное от права собственности вещное право, состоящее в возможности владения, пользования и распоряжения имуществом в пределах, определяемых гражданским законодательством. Это право дает субъекту хозяйственной деятельности максимум возможностей реализовать владение, пользование и распоряжение имуществом. Хотя распоряжение имуществом в таких случаях и ограничено законом.

Субъект хозяйственных правоотношений не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника. Сфера применения права хозяйственного ведения на сегодняшний момент связана с государственными унитарным предприятиями. Право хозяйственного ведения унитарного государственного предприятия означает не только ограничение распоряжения имуществом. Устав унитарного предприятия должен содержать помимо общих сведений, сведения о предмете и целях деятельности, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования. Устав утверждается собственником имущества. Собственник или уполномоченный им орган назначает руководителя предприятия. Унитарное государственное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Унитарные государственные предприятия самостоятельны в выборе коммерческих партнеров, в планировании производственной деятельности, реализации продукции и использовании прибыли. В то же время эти предприятия на равных условиях обязаны уплачивать налоги и другие обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды.

Содержание права оперативного управления составляют правомочия владения, пользования и распоряжения, осуществляемые организациями, за которыми имущество закреплено в установленных законом пределах, в соответствии с целями их деятельности, назначением имущества. Законодательством, таким образом, раскрывает правомочия оперативного управления через ту же триаду владения, пользования и распоряжения, что и правомочия собственника. Но эти две категории трактуются по разному.

Право собственности представляет собой самостоятельное и независимое субъективное право, осуществляемое собственником в силу и в пределах Закона по своему усмотрению и независимо от других субъектов. Право же оперативного управления не только опирается на закон, но и зависит от власти собственника, базируется на праве собственности. Оно производно от него, возникает лишь постольку, поскольку собственник признает необходимым закрепить определенное имущество за данной организацией в целях выполнения стоящих перед нею задач и возложенных на нее функций. Собственник не утрачивает право на имущество, переданное в оперативное управление.

Если говорить о соотношении права собственности и права оперативного управления, то последние выступают как способ реализации первого. Они не противостоят и не ограничивают первых. Это и позволяет собственнику сохранить за собой возможность распоряжаться имуществом, находящемся в оперативном управлении. Такое распоряжение проявляется в изъятии, перераспределении объектов оперативного управления, в определении целевого назначения материальных и финансовых ресурсов.

Институты права хозяйственного ведения и оперативного управления сформировались в законодательстве как институты, опосредующие имущественную самостоятельность организаций - юридических лиц.

Основанием права хозяйственного ведения и оперативного управления в соответствии с хозяйственным правом выступает не правоспособность юридического лица (гражданско-правовая концепция), а закрепление в той или иной форме за соответствующим звеном определенного комплекса имущества и наличие хозяйственной правосубъектности, достаточной для управления имуществом и реализации правомочий владения, пользования и распоряжения им в пределах компетенции данного звена в присущих ему (его деятельности) формах. Носителями права хозяйственного ведения и оперативного управления являются не только организации - юридические лица, но и внутренние подразделения, филиалы и представительства, а также органы хозяйственного руководства в отношении закрепленного за ними имущества.

Субъектом права оперативного управления законодательство признает не любое юридическое лицо, получившее имущество от собственника с данным правовым титулом, а только бюджетные и иные финансируемые за счет средств собственника учреждения. Это понятно, так как учреждения такого рода ведут хозяйственную деятельность в качестве потребителей товаров, работ, услуг и потому должны жестко выдерживать заданные параметры по реализации имущества. Правомочия учреждения строго определены рамками и целями деятельности, установленными в положении о данном учреждении. По общему правилу учреждения не имеют права распоряжаться доходами от имущества (а по большей части и не должны иметь доходов). В соответствии с законодательством учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично.

Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.

В отличие от унитарных государственных предприятий с правом хозяйственного ведения на имущество, которые создаются только собственниками государственной формы собственности, учреждения на праве оперативного управления имуществом могут создаваться собственниками любой формы собственности. Однако на основе оперативного управления имуществом могут создаваться не только учреждения, но и коммерческие организации, предприятия.

В случаях, предусмотренных законодательством о государственных унитарных предприятиях, по решению Правительства на базе имущества, находящегося в республиканской собственности, может быть образовано унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие).

Казенное предприятие в отношении закрепленного за ним имущества осуществляет в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права пользования, владения и распоряжения им. Собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество, распорядиться им по своему усмотрению. Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом только с. согласия собственника этого имущества. Производимую продукцию казенное предприятие реализует самостоятельно, если иное не предусмотрено правовыми актами. Порядок же распределения доходов казенного предприятия определяется собственником его имущества.

.3 Состав имущества субъектов хозяйственной деятельности

Имущество - совокупность всех хозяйственных средств и источников их образования. Таким образом, можно определить имущества субъектов хозяйственных правоотношений как активы, т.е. совокупность имущества, имущественных и неимущественных прав (имущество), принадлежащих физическому или юридическому лицу.

Активы - имущество предприятия, состоящее из:

материальных активов,

финансовых активов,

неимущественных активов.

К материальным активам предприятия относятся земельные участки (находящиеся как в собственности, так и в пользовании), здания и сооружения производственного и непроизводственного назначения, иные здания и сооружения, находящиеся на балансе предприятия, оборудование, инвентарь, сырье, продукция и пр.

Финансовые активы предприятия включают кассовую наличность, депозиты в банках, вклады, чеки, вложения в другие ценные бумаги, коммерческий кредит, паи в других коммерческих организациях, портфельные вложения в акции иных предприятий и т.п. Неимущественные активы предприятия - права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания, другие исключительные права).

Чистые активы - в соответствии с постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 27.06.2008 N 950 «О некоторых вопросах определения стоимости чистых активов» чистые активы рассчитываются как разница между стоимостью активов и пассивов, принимаемых к расчету. Коммерческие организации (кроме банков), индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность и ведущие бухгалтерский учет, определяют стоимость чистых активов на 1 января. Порядок расчета стоимости чистых активов, состав активов и пассивов, принимаемых к расчету чистых активов, с учетом особенностей осуществляемой коммерческими организациями (кроме банков), индивидуальными предпринимателями деятельности утверждается Министерством финансов Республики Беларусь.

Существует следующая классификация хозяйственных средств:

)         по их содержанию, составу, размещению и функциональной роли в хозяйственной деятельности;

)         по источникам образования.

В балансе они названы внеоборотными и оборотными активы. Определение «внеоборотные активы» не является правильным, так как они (здания, сооружения, оборудование и др.) постоянно используются в обороте организации в ходе ее хозяйственной деятельности.

К средствам долгосрочного пользования относятся:

основные средства

нематериальные активы;

вложения во внеоборотные активы;

доходные вложения в материальные ценности;

прочие внеоборотные активы.

Основные средства - объекты недвижимого имущества, а также сырье и материалы, станки, оборудование, другие основные средства, предназначенные для непосредственного участия в производстве.

Т.е. виды имуществ сроком службы более 12 месяцев и лимитом стоимости, устанавливаемым Министерством финансов Республики Беларусь.

Нематериальные активы - не имеют физической и материальной формы, но приносят доход в течении определенного времени. К ним относят стоимость купленных прав в виде лицензий (например, на розничную торговлю, внешнеэкономическую деятельность), патентов на изобретение, прав пользования природными ресурсами, торговыми марками и знаками, стоимость программного обеспечения ЭВМ и др.

Нематериальные активы, как и основные средства, служат более 12 месяцев, изнашиваются постепенно путем начисления амортизации.

Вложение во внеоборотные активы - включают расходы на возведение и приобретение основных средств и нематериальных активов, приобретение земельных участков, объектов природопользования. Формирования основного стада животных, выполнение научно-исследовательских работ и др.

Доходные вложения в материальные ценности (здания, сооружения, оборудование и другие ценности), предоставляемые организацией (арендодателем) во временное пользование, временное владение арендатору с целью получения дохода.

Арендодатель вкладывает средства в материальные ценности с целью сдачи их в аренду или лизинг.

Прочие внеоборотные активы - включают в себя долгосрочные финансовые вложения, сроком действия более 12 месяцев (например, акции, депозитные сертификаты).

Оборотные средства текущего (среднесрочного, краткосрочного) использования (в балансе их называют оборотными активами) - это предметы труда, которые используются непродолжительное время и часто потребляются в одном производственном цикле, полностью перенося свою стоимость на изготовленную продукцию. К ним относятся сырье, материалы, полуфабрикаты, комплектующие изделия, запчасти для ремонта основных средств. Незавершенное производство. К оборотным средствам также относится готовая продукция, покупные товары, предназначенные для реализации, денежные средства в кассе предприятия (наличные деньги) и на расчетном и валютных счетах в банках дебиторская задолженность за отгруженную продукцию, товары, еще не оплаченные покупателем.

К оборотным активам также относятся инвентарь и хозяйственные принадлежности стоимостью не ниже лимита стоимости за единицу средств, установленного Министерством финансов для основных средств.

Для правильного учета затрат, эффективного управления хозяйственной деятельностью средства подразделяются на подгруппы по другим признакам. Так, здания, сооружения, оборудование учитываются как собственные, так отдельно учитываются арендованные объекты. Отдельно ведется учет зданий производственного назначения и непроизводственного назначения (жилые дома, общежития, детские учреждения и т.д.). Такой учет необходим для правильного учета затрат и источников их покрытия.

Вторым признаком классификации хозяйственных средств являются источники образования их стоимости.

По этому признаку различают два вида источников средств:

- собственные источники (собственный капитал);

заемные источники (заемный капитал).

К собственным источникам хозяйственных средств относятся:

уставной фонд - это стоимость средств в натуральной или денежной форме, переданная организации собственниками (государством, акционерами, учредителями) для осуществления хозяйственной деятельности, оговоренной в уставе.

Прибыль является вторым источником собственных средств. Она представляет собой дополнительную, прибавочную стоимость, образующуюся как разница превышения выручки от реализации произведенной продукции (работ, услуг) над затратами по производству и реализации этой продукции. Но часть прибыль отчисляется в бюджет государства в виде налога на прибыль, налога на недвижимость, налога на доходы. Оставшаяся часть прибыли используется на нужды производства, на материальное поощрение работников;

Резервный фонд, который создается за счет прибыли, оставшейся после уплаты налогов;

Безвозмездные (спонсорские) поступления денежных средств и материальных ценностей от других юридических и физических лиц;

Нераспределенная прибыль.

Вторым источником образования хозяйственных средств являются заемные средства. К ним относятся: задолженность банку по кредитам, по займам у юридических и физических лиц. Задолженность поставщикам за поступившие, но еще не оплаченные материальные ценности, подрядчикам за выполненные, но не оплаченные работы и услуги, задолженность организации своим работникам по начисленной, но не выплаченной заработной плате, по налогам, по социальному страхованию и т.д.

3.4 Учет, отчетность и аудит финансовой деятельности субъектов хозяйствования

Отчетность представляет собой систему показателей, отражающих результаты хозяйственной деятельности организации за отчетный период. Отчетность включает таблицы, которые составляют по данным бухгалтерского, статистического и оперативного учета. Она является завершающим этапом учетной работы. Данные отчетности используются внешними пользователями для оценки эффективности деятельности организации, а также для экономического анализа в самой организации. Вместе с тем отчетность необходима для оперативного руководства хозяйственной деятельностью и служит исходной базой для последующего планирования. Отчетность должна быть достоверной, своевременной. В ней должна обеспечиваться сопоставимость отчетных показателей с данными за прошлые периоды. Организации составляют отчеты по формам и инструкциям (указаниям), утвержденным Минфином. Единая система показателей отчетности организации позволяет составлять отчетные сводки по отдельным отраслям, экономическим районам, республикам и по всему народному хозяйству и целом.

Отчетность организаций классифицируют по видам, периодичности составления, степени обобщения отчетных данных.

По видам отчетность подразделяется на бухгалтерскую, статистическую и оперативную.

Бухгалтерская отчетность представляет собой единую систему данных об имущественном и финансовом положении организации и о результатах ее хозяйственной деятельности. Составляют ее по данным бухгалтерского учета.

Статистическая отчетность составляется по данным статистического, бухгалтерского и оперативного учета и отражает сведения по отдельным показателям хозяйственной деятельности организации, как в натуральном, так и в стоимостном выражении.

Оперативная отчетность составляется на основе данных оперативного учета и содержит сведения по основным показателям за короткие промежутки времени - сутки, пятидневку, неделю, декаду, половину месяца. Эти данные используются для оперативного контроля и управления процессами снабжения, производства и реализации продукции.

По периодичности составления различают внутригодовую и годовую отчетность. Внутригодовая отчетность включает отчеты за день, пятидневку, декаду, половину месяца, месяц, квартал и полугодие. Внутригодовую статистическую отчетность обычно называют текущей статистической отчетностью, а внутригодовую бухгалтерскую - промежуточной бухгалтерской отчетностью. Годовая отчетность - это отчеты за год.

По степени обобщения отчетных данных различают отчеты первичные, составляемые организациями, и сводные, которые составляют вышестоящие или материнские организации на основании первичных отчетов.

В настоящее время организации представляют в обязательном порядке промежуточную и годовую бухгалтерскую отчетность. Промежуточная бухгалтерская отчетность включает: форму № 1 «Бухгалтерский баланс»; форму № 2 «Отчет о прибылях и убытках».

Кроме указанных форм в составе промежуточной бухгалтерской отчетности организации могут представлять иные отчетные формы (Отчет о движении денежных средств и др.), а также пояснительную записку, входящие в состав годовой отчетности.

Годовая бухгалтерская отчетность организаций, за исключением отчетности бюджетных организаций, состоит из:

а) бухгалтерского баланса;

б) отчета о прибылях и убытках;

в) приложений к ним, предусмотренных нормативными актами;

г) аудиторского заключения, подтверждающего достоверность бухгалтерской отчетности организации, если она в соответствии с федеральными законами подлежит обязательному аудиту;

д) пояснительной записки.

В пояснительной записке может быть приведена оценка деловой активности организации, критериями которой являются, широта рынков сбыта продукции, включая наличие поставок на экспорт, репутация организации, выражающаяся, в частности, в известности у клиентов, пользующихся услугами организации, и др.; степень выполнения плана, обеспечение заданных темпов роста; уровень эффективности использования ресурсов организации и др.

Все большая ориентация отечественной бухгалтерской отчетности на внешних пользователей, а также на предоставление недостаточно детальной информации акционерам существенно приблизила ее к отчетности западных стран.

Субъекты малого предпринимательства, не применяющие упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности и не обязанные проводить аудиторскую проверку достоверности бухгалтерской отчетности, могут не представлять в составе годовой бухгалтерской отчетности отчеты об изменениях капитала и движении денежных средств, приложение к бухгалтерскому балансу (формы № 3, 4 и 5) и пояснительную записку.

Если указанные субъекты малого предпринимательства обязаны проводить аудиторскую проверку достоверности бухгалтерской отчетности, то они также могут не представлять в составе годовой бухгалтерской отчетности формы № 3, 4 и 5, если отсутствуют соответствующие данные. Некоммерческие организации имеют право не представлять в составе годовой бухгалтерской отчетности Отчет о движении денежных средств (форма № 4), а также при отсутствии соответствующих данных -Отчет об изменениях капитала (форма № 3) и Приложения к бухгалтерскому балансу (форма № 5). Общественные организации (объединения), не осуществляющие предпринимательскую деятельность и не имеющие кроме выбывшего имущества оборотов по продаже товаров (работ, услуг), промежуточную бухгалтерскую отчетность не составляют.

Указанные организации в составе годовой бухгалтерскому отчетности не представляют отчеты об изменениях капитала и о движении денежных средств (формы № 3 и 4), Приложение к бухгалтерскому балансу (форма № 5) и пояснительную записку.

Требования к информации, формируемой в бухгалтерской отчетности, определены Законом о бухгалтерском учете, Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности и Положением «Бухгалтерская отчетность организации» Эти требования следующие: достоверность и полнота, нейтральность, целостность, последовательность, сопоставимость, соблюдение отчетного периода, правильность Оформления. Они являются дополнительными по отношению к допущениям и требованиям, раскрытым в Положении по бухгалтерскому учету «Учетная политика предприятия». Требование достоверности и полноты означает, что бухгалтерская отчетность должна давать достоверное и полное представление об имущественном и финансовом положении организации, а также о финансовых результатах ее деятельности. При этом достоверной и полной считается бухгалтерская отчетность, сформированная и составленная исходя из правил, установленных нормативными актами системы нормативного регулирования бухгалтерского учета в Республики Беларусь. Если при составлении бухгалтерской отчетности выявляется недостаточность данных для формирования полного представления о финансовом положении организации и ее финансовых результатах, то в бухгалтерскую отчетность включают соответствующие дополнительные показатели и пояснения. Для достижения достоверного и полного отражения финансовых результатов и финансового положения организации при составлении отчетности в исключительных случаях (например, при национализации имущества) допускается отступление от правил, установленных законодательством. Требование нейтральности означает, что при формировании бухгалтерской отчетности должна быть обеспечена нейтральность информации, т.е. исключено одностороннее удовлетворение интересов одних групп пользователей бухгалтерской отчетности перед другими.

Требование целостности означает необходимость включения в бухгалтерскую отчетность данных обо всех хозяйственных операциях, осуществленных как организацией в целом, так и ее филиалами, представительствами и иными подразделениями, в том числе выделенными на отдельные балансы. Требование последовательности означает необходимость соблюдения постоянства в содержании и формах бухгалтерского баланса, отчета о прибылях и убытках и пояснений к ним от одного отчетного года к другому. В соответствии с требованием сопоставимости в бухгалтерской отчетности должны содержаться данные, позволяющие осуществить их сравнение с аналогичными данными за годы, предшествовавшие отчетному. В Положении оговорено, что если они не сопоставимы по ряду причин, то данные предшествующих периодов подлежат корректировке по установленным правилам. Требование соблюдения отчетного периода означает, что в качестве отчетного года в Республике Беларусь принят период с 1 января по 31 декабря включительно, т.е. отчетный год совпадает с календарным.

Для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода (31 декабря для годового бухгалтерского отчета и другие последние дни месяцев для периодической бухгалтерской отчетности, например, для отчетности за январь-февраль в високосные годы - 29 февраля).

Требование правильного оформления связано с соблюдением формальных принципов отчетности: составление ее на русском языке, в Национальной валюте (в белорусских рублях), подписание руководителем организации и специалистом, ведущим бухгалтерский учет (главным бухгалтером и т.п.).

С переходом к рыночным отношениям изменились подходы к постановке бухгалтерского учета в организациях. От жесткой регламентации учетного процесса со стороны государства в прошлом в настоящее время перешли к разумному сочетанию государственного регулирования и самостоятельности организаций в постановке бухгалтерского учета. Сущность новых подходов к постановке бухгалтерского учета заключается в основном в том, что на основе установленных государством общих правил бухгалтерского учета организации самостоятельно разрабатывают учетную политику для решения поставленных перед учетом задач. Следует отметить, что значение учетной политики недооценивается многими организациями, в которых к разработке учетной политики относятся формально, не изучают последствия применении тех или иных ее элементов.

Между тем выбранная организацией учетная политика оказывает существенное влияние на величину показателей себестоимости продукции, прибыли, налогов па прибыль, добавленную стоимость и имущество, показателей финансового состояния организации. Следовательно, учетная политика организации является важным средством формирования величины основных показателей деятельности организации, налогового планирования, ценовой политики. Без ознакомления с учетной политикой нельзя осуществлять сравнительный анализ показателей деятельности организации за различные периоды и тем более сравнительный анализ различных организаций. Учетная политика организации - это принятая ею совокупность способов ведения бухгалтерского учета (первичное наблюдение, стоимостное измерение, текущая группировка и итоговое обобщение фактов хозяйственной деятельности). К способам ведения бухгалтерского учета относятся способы группировки и оценки фактов хозяйственной деятельности, погашения стоимости активов, организации документооборота, инвентаризации, способы применения счетов бухгалтерского учета, системы регистров бухгалтерского учета, обработки информации и иные соответствующие способы и приемы.

Учетная политика организации формируется главным бухгалтером (бухгалтером) организации и утверждается руководителем организации. При формировании учетной политики организации по конкретному направлению ведения и организации бухгалтерского учета осуществляется выбор одного способа из нескольких, допускаемых законодательством и нормативными актами по бухгалтерскому учету. Принятая организацией учетная политика подлежит оформлению соответствующей организационно-распорядительной документацией (приказами, распоряжениями и т.п.) организации.

Способы ведения бухгалтерского учета, избранные организацией при формировании учетной политики, применяются с первого января года, следующего за годом утверждения соответствующего организационно-распорядительного документа.

Аудит - от (англ. audit) - 1) система услуг по вневедомственному независимому контролю за соблюдением установленного порядка осуществления финансовых и хозяйственных операций, правильностью отражения их в оперативном и бухгалтерском учете, сохранностью денежных средств и товарно-материальных ценностей, достоверностью отчетов и балансов, а также по оказанию практической помощи в вопросах постановки, учета и анализа производственной и финансово-хозяйственной деятельности заказчика.; 2) проверка квалифицированным аудитором баланса и счета прибылей и убытков акционерной компании, а также лежащей в их основе бухгалтерской документации, с тем чтобы установить, дают ли эти финансовые отчеты верное и полное представление о компании и отвечают ли они соответствующим законодательным нормам.

Аудит может быть внешним и внутренним. Внешний аудит - независимая форма аудита, внутренний - ведомственная или внутренняя форма контроля субъекта хозяйствования. Внутренний аудит создается по желанию и на условиях субъекта хозяйствования, подконтролен ему, заменить внешний аудит не может, потому что его деятельность регулируется субъектом хозяйствования.

Аудит также может быть обязательным и инициативным. Обязательная аудиторская проверка проводится в случаях, установленных законодательством Республики Беларусь, инициативная - по решению субъектов хозяйствования или собственника.

По окончанию проверки хозяйственной деятельности субъекта выносятся следующие документы: аудиторские отчет, т.е. отчет независимого общественного бухгалтера, который прилагается к финансовым отчетам и содержит мнение аудитора о достоверности и соответствии общепринятым стандартам информации, представленной в финансовой отчетности и аудиторское заключение (результат аудиторской проверки аудиторской организации (аудитора). Оно состоит из двух частей - аналитической и итоговой). В аналитической части аудиторского заключения указываются заказчик и период проверенной деятельности предприятия, приводятся результаты экспертизы организации бухгалтерского учета, состояния бухгалтерской (финансовой) отчетности и состояния внутреннего контроля, отмечаются факты не устраненных в ходе аудиторской проверки нарушений установленного порядка ведения бухгалтерского учета и составления бухгалтерской (финансовой) отчетности, а также случаи нарушения законодательства Республики Беларусь при совершении финансово-хозяйственных операций.

В итоговой части аудиторского заключения содержится запись о подтверждении достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности предприятия. Аудиторское заключение подписывается по аналитической и итоговой частям в отдельности аудитором, проводившим проверку, и заверяется печатью аудиторской организации (аудитора). Обязательным для предприятия является представление пользователям бухгалтерской (финансовой) отчетности только итоговой части аудиторского заключения.

В случае, если предприятием в ходе проведения аудита небыли устранены нарушения в ведении бухгалтерского учета, составлении бухгалтерской (финансовой) отчетности и соблюдении законодательства Республики Беларусь, в итоговой части аудиторского заключения делается запись об отказе в подтверждении бухгалтерской (финансовой) отчетности.

В дальнейшем для подтверждения исправления нарушений, отмеченных в аудиторском заключении или акте (справке), должен быть проведен повторный аудит по новому договору предприятия с аудиторской организацией (аудитором).

Глава 4 Экономическая несостоятельность банкротство) субъектов хозяйственной деятельности

.1 Понятие и содержание (экономической несостоятельности)

В соответствии с законодательством под банкротством следует понимать неплатежеспособность, которая имеет или приобретает устойчивый характер и признается решением хозяйственного суда о банкротстве с ликвидацией должника - юридического лица (решение об открытии ликвидационного производства). В отношении индивидуального предпринимателя - это решение о прекращении деятельности должника - индивидуального предпринимателя. В свою очередь, экономическая несостоятельность - это неплатежеспособность, которая имеет или приобретает устойчивый характер и признанная решением хозяйственного суда об экономической несостоятельности с санацией должника (решение о санации).

При этом под неплатежеспособностью понимается неспособность удовлетворить требования кредитора (кредиторов) по денежным обязательствам, а также по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (налогов, сборов, пошлин и иных платежей в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды, которые должник обязан уплатить в соответствии с законодательством, в том числе экономических (финансовых) санкций, примененных к должнику).

Современное понимание банкротства возможно путем применения метода сравнительного правоведения, который заключается в том, чтобы путем анализа норм о банкротстве различных стран, содержащих признаки банкротства, выделить из них (признаков) общие и особенные и более многосторонне подойти к решению проблемы понятия банкротства. По законодательству банкротство - неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная хозяйственным судом в соответствии или правомерно объявленная должником, то есть банкротство определяется через термин «неплатежеспособность».

Таким образом, можно предположить, что неплатежеспособность есть необходимый признак банкротства. В связи с тем, что неплатежеспособность может быть вызвана временным отсутствием или недостатком наличных средств, которыми мог бы распорядиться должник на момент наступления срока платежа, она является необходимым, но не достаточным признаком для определения банкротства. В законодательстве для достижения такой достаточности используются различные приемы (или их совокупность), а именно:

применение оценочных категорий, характеризующих степень неплатежеспособности должника;

указание на причину неплатежеспособности или ее связь с другим явлением;

установление (раскрытие) содержания неплатежеспособности.

Таким образом можно сказать, что легальными признаками банкротства являются:

неплатежеспособность, конкретизированная либо путем применения оценочных категорий, либо через указание на ее связь с другим явлением, либо с помощью установления (раскрытия) ее содержания;

превышение обязательств должника над стоимостью его имущества (имущественная недостаточность).

Сущность банкротства заключается в таком отношении стоимости обязанности должника по уплате денежных средств, срок исполнения которой наступил, к стоимости имущества должника, при котором первая превышает вторую.

Определив содержание и сущность банкротства, можно сформулировать определение этого явления. Банкротство есть отношение стоимости обязанности должника по уплате денежных средств, срок исполнения которой наступил, к стоимости имущества этого должника, при котором первая превышает вторую. Под обязанностью по уплате денежных средств понимается обязанность по возврату кредита, обязанность по оплате товаров (работ, услуг), обязанность по возмещению убытков, обязанность по возмещению вреда, обязанность по внесению платежей в бюджет и внебюджетные фонды, обязанность по выплате заработной платы наемным работникам и т.п. Под имуществом понимается любое имущество, на которое может быть обращено взыскание в процессе принудительного исполнения денежной обязанности данного должника. Легальные признаки банкротства связаны с установленной сущностью этого явления следующим образом. Неплатежеспособность и имущественная недостаточность же есть проявление этой сущности. Поэтому неплатежеспособность с ее конкретизирующими признаками и имущественная недостаточность обоснованно используются законодателем как критерии банкротства, но они, тем не менее, не тождественны банкротству, то есть легальные определения банкротства не являются научно строгими. Но так как признаки банкротства, указанные в законе, необходимы и достаточны для признания субъекта хозяйствования банкротом, легальные определения являются формально строгими относительно познания банкротства на эмпирическом уровне, то есть, пригодны для использования в законотворчестве и в правоприменительной практике.

.2 Процедура банкротства

Законодательством принято выделять следующие этапы процедуры банкротства:

защитный период - процедура банкротства, применяемая к должнику с момента принятия хозяйственным судом заявления о банкротстве до окончания срока, определяемого в соответствии с Законом о банкротстве, в целях проверки наличия оснований для возбуждения конкурсного производства и обеспечения сохранности имущества должника;

конкурсное производство - процедура банкротства, осуществляемая в целях максимально возможного удовлетворения требований кредиторов в установленной очередности, защиты прав и законных интересов должника, а также кредиторов и иных лиц в процессе санации, а при невозможности проведения санации или отсутствии оснований для ее проведения - в процессе ликвидации должника - юридического лица или прекращения деятельности должника - индивидуального предпринимателя и освобождения его от долгов;

мировое соглашение в производстве по делу о банкротстве - процедура банкротства в виде соглашения между должником и конкурсными кредиторами об уплате долгов, в котором предусматриваются освобождение должника от долгов, или уменьшение долгов, или рассрочка их уплаты, а также срок уплаты долгов и т.п.

Правом на подачу в хозяйственный суд заявления о банкротстве должника в связи с неисполнением денежных обязательств обладают должник, кредитор (в том числе представитель работников должника - по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений), прокурор, орган государственного управления по делам о банкротстве, иные уполномоченные на то государственные органы, а также юридические и физические лица в случаях и порядке, предусмотренных законодательством (далее - уполномоченный орган).

Правом на подачу в хозяйственный суд заявления о банкротстве должника в связи с неисполнением обязанности по уплате обязательных платежей обладают должник, прокурор, орган государственного управления по делам о банкротстве, налоговые и иные уполномоченные органы.

Основанием для подачи заявления должника о своем банкротстве (далее - заявление должника) является его неплатежеспособность, если она имеет устойчивый характер.

Должник вправе подать в хозяйственный суд заявление должника при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он будет не в состоянии в установленный срок исполнить платежные обязательства и (или) обязательства, вытекающие из трудовых и связанных с ними отношений, ввиду своей неплатежеспособности, приобретающей устойчивый характер (в предвидении банкротства).

Должник - юридическое лицо подает в хозяйственный суд заявление должника на основании решения органа (лиц), уполномоченного (уполномоченных) в соответствии с учредительными документами должника - юридического лица на принятие решения о его ликвидации, или на основании решения органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия, если иное не предусмотрено настоящим Законом.

Должник обязан в срок, не превышающий десяти дней со дня подачи заявления должника или получения соответствующего извещения, оповестить свой трудовой коллектив (коллектив работников организации) о подаче в хозяйственный суд заявления должника или об извещении его хозяйственным судом о подаче заявления о банкротстве этого должника другими лицами.

Если в хозяйственный суд подано заявление должника при наличии у лица, от имени которого подано это заявление, возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме (ложное банкротство), то лицо, от имени которого подано заявление, несет перед кредиторами ответственность за убытки (вред, в том числе моральный), причиненные этим действием, если иное не предусмотрено законодательством.

Кредитор (кредиторы) или его правопреемники, прокурор, государственные и контролирующие органы вправе предъявить иски о привлечении к субсидиарной ответственности в течение десяти лет с момента возбуждения дела о банкротстве в хозяйственный суд, рассматривавший дело о банкротстве. В случае банкротства должника по вине его учредителей (участников), собственника его имущества или иных лиц, в том числе руководителя должника, имеющих право давать обязательные для должника указания либо имеющих возможность иным образом определять его действия (преднамеренное банкротство), на таких лиц при недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам последнего.

При рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица применяются следующие процедуры банкротства:

защитный период;

конкурсное производство;

мировое соглашение;

иные процедуры банкротства.

При рассмотрении дела о банкротстве должника - индивидуального предпринимателя применяются следующие процедуры банкротства:

- конкурсное производство;

мировое соглашение;

иные процедуры банкротства.

Конкурсное производство включает следующие процедуры:

санацию;

ликвидационное производство

Производство по делу о банкротстве возбуждается хозяйственным судом на основании заявления должника, кредитора, прокурора, органа государственного управления по делам о банкротстве и иных государственных органов.. Основаниями для подачи заявления кредитора о признании должника экономически несостоятельным (банкротом) (далее - заявление кредитора) являются в совокупности:

) наличие у кредитора достоверных, документально подтвержденных сведений о неплатежеспособности должника, имеющей или приобретающей устойчивый характер;

) применение к должнику принудительного исполнения, не произведенного в течение трех месяцев, либо выявление в процессе принудительного исполнения факта отсутствия у должника имущества, достаточного для удовлетворения предъявленных к нему требований;

) наличие задолженности перед кредитором, подавшим заявление кредитора, в размере 100 базовых величин и более, а в случае, если должник является градообразующей или приравненной к ней организацией, государственной организацией, организацией с долей государственной собственности в уставном фонде, а также юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, имеющим государственные и международные заказы, - в размере 2500 базовых величин и более.

Отсутствие одного из указанных оснований влечет возвращение заявления кредитора. При этом за кредитором сохраняется право повторного обращения в хозяйственный суд с заявлением об экономической несостоятельности (банкротстве) при возникновении соответствующих оснований. Заявление кредитора подается в хозяйственный суд в письменной форме и подписывается соответственно руководителем кредитора - юридического лица или его представителем либо кредитором - физическим лицом или его представителем. Кредиторы вправе объединить свои требования к должнику и подать в хозяйственный суд одно заявление кредитора. Такое заявление должно быть подписано всеми кредиторами, объединившими свои требования. Должник обязан подать заявление в хозяйственный суд о своем банкротстве в случае, когда:

) удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами либо прекращению деятельности должника - юридического лица;

) органом (лицами), уполномоченным (уполномоченными) в соответствии с учредительными документами должника - юридического лица на принятие решения о его ликвидации, принято решение о подаче в хозяйственный суд заявления должника;

) органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение о подаче в хозяйственный суд заявления должника;

) выявлено обстоятельство, когда стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого в соответствии с законодательством принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов;

) коэффициент обеспеченности финансовых обязательств активами составляет более 0,85.

В перечисленных выше случаях заявление должника должно быть подано в хозяйственный суд не позднее одного месяца с момента возникновения соответствующего основания. Заявление должника подается в хозяйственный суд в письменной форме, оно подписывается руководителем должника либо должником - индивидуальным предпринимателем. Кроме того, в заявлении следует указать полностью наименование должника - юридического лица и его адрес. Если заявление подается должником - индивидуальным предпринимателем или когда должник - крестьянское (фермерское) хозяйство, то в заявлении указываются фамилия, имя, отчество и почтовый адрес заявителя.

Вопрос о принятии заявления об экономической несостоятельности (банкротстве) решается хозяйственным судом не позднее 30 дней со дня поступления в этот суд такого заявления.

Хозяйственный суд по ходатайству должника, органов, принявших решение о проведении досудебного оздоровления, вправе установить защитный период сроком до трех лет в целях завершения досудебного оздоровления. При несоблюдении установленных требований для подачи заявления хозяйственный суд может возвратить заявление о банкротстве и приложенные к нему документы. Самыми распространенными случаями возвращения заявлений о банкротстве должника являются не соблюдение требований к форме и содержанию заявления и к перечню прилагаемых к нему документов. Возвращение заявления не препятствует вторичному обращению с ним в хозяйственный суд в общем порядке после устранения допущенных нарушений. Первая процедура, применяемая к должнику, это защитный период, который устанавливается после возбуждения производства по делу о банкротстве для проверки оснований возбуждения конкурсного производства и обеспечения сохранности имущества должника.

Основной целью защитного периода является принятие комплекса мер, направленных на сохранение имущества должника, проведение анализа финансового состояния и платежеспособности должника, установления задолженности перед кредиторами. Кроме того, именно в процессе защитного периода устанавливается наличие признаков таких составов уголовно наказуемых преступлений как ложного банкротства, преднамеренного банкротства, сокрытия банкротства или срыва возмещения убытков кредитору. При введении защитного периода в определении хозяйственного суда о возбуждении производства по делу о банкротстве должника указывается о назначении временного управляющего, а также указывается дата рассмотрения хозяйственным судом заявления для решения вопроса о возбуждении в отношении должника конкурсного производства и подготовке дела к судебному разбирательству. В определении могут быть также указаны меры по обеспечению требований кредиторов. Если при принятии заявления о банкротстве должника невозможно определить кандидатуру временного управляющего, хозяйственный суд выносит определение о назначении временного управляющего не позднее трех дней со дня принятия указанного заявления. В процессе защитного периода проводится анализ финансового состояния и платежеспособности должника в целях определения наличия оснований для возбуждения конкурсного производства.

Срок защитного периода составляет 3 месяца если иное не предусмотрено законодательством

Основанием для открытия конкурсного производства является неплатежеспособность должника, если она имеет или приобретает устойчивый характер. Эти основания устанавливаются хозяйственным судом после окончания защитного периода по результатам анализа финансового состояния и платежеспособности должника, который провел временный управляющий и отразил в своем отчете. Так, по окончании защитного периода хозяйственный суд рассматривает заявление (заявления) о банкротстве должника, а также отчет временного управляющего. При наличии у должника возражений по требованиям кредиторов, налоговых и иных уполномоченных органов хозяйственный суд проверяет обоснованность возражений должника. По результатам рассмотрения заявления (заявлений) о банкротстве должника хозяйственный суд при наличии оснований выносит определение о возбуждении в отношении должника конкурсного производства и подготовке дела к судебному разбирательству, освобождает временного управляющего от обязанностей, если был введен защитный период, а также назначает управляющего либо прекращает производство по делу о банкротстве должника. Определение хозяйственного суда об открытии конкурсного производства в течение пяти дней передается хозяйственным судом для опубликования в средствах массовой информации. В сообщении, подготовленном для опубликования на основании определения об открытии конкурсного производства, указываются:

наименование хозяйственного суда, вынесшего определение об открытии конкурсного производства;

дата вынесения определения об открытии конкурсного производства;

имя (наименование), место нахождения, иные необходимые для конкурсного производства данные о должнике и управляющем;

срок предъявления требований кредиторов;

время и место проведения первого общего собрания кредиторов, если это предусмотрено в определении об открытии конкурсного производства;

иные сведения.

В процессе конкурсного производства интересы всех кредиторов представляют собрание кредиторов и комитет кредиторов Общий срок конкурсного производства составляет при проведении ликвидационного производства шестнадцать месяцев, а при проведении санации - двадцать два месяца.

Срок конкурсного производства может быть сокращен или продлен хозяйственным судом. После подготовки дела к рассмотрению хозяйственным судом осуществляется судебное разбирательство, в результате которого принимается решение о банкротстве с санацией должника либо о банкротстве с его ликвидацией, либо при наличии предусмотренных законом оснований производство по делу о банкротстве может быть прекращено. Дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании хозяйственного суда в срок, не превышающий семи месяцев со дня поступления заявления о банкротстве должника в хозяйственный суд. Рассмотрение дела о банкротстве в заседании хозяйственного суда может быть отложено на срок не более двух месяцев.

В зависимости от финансового состояния должника процедура конкурсного производства как бы раздваивается на две самостоятельные процедуры - санацию либо ликвидацию.

Наличие достаточного имущества, иных активов, возможности привлечь необходимые инвестиции, внедрить современные технологии, словом все то, что может восстановить платежеспособность должника, рассматривается хозяйственным судом как основания целесообразности проведения комплекса мер, направленных на санацию предприятия. Восстановить платежеспособность - значит прибыльно работать и не иметь долгов.

В случае отсутствия возможности проведения процедуры санации в отношении должника хозяйственный суд открывает ликвидационное производство. В этой процедуре единственная цель - грамотно распорядиться имуществом, чтобы максимально удовлетворить заявленные требования кредиторов. Решение хозяйственного суда об открытии ликвидационного производства подлежит немедленному исполнению.

Срок ликвидационного производства не может превышать одного года. Хозяйственный суд вправе продлить срок ликвидационного производства на шесть месяцев.

Погашение требования кредиторов проводится в следующем порядке: вне очереди покрываются судебные расходы и расходы, связанные с выплатой вознаграждения управляющему, производятся текущие платежи должника в процессе конкурсного производства за коммунальные, эксплуатационные и иные услуги, а также удовлетворяются требования кредиторов по денежным обязательствам должника, возникшим в процессе конкурсного производства.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования физических лиц, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих у должника по трудовому договору (контракту), и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

в третью очередь удовлетворяются требования по обязательным платежам;

в четвертую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника;

в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Глава 5  Правовое регулирование приватизации и разгосударствления

          Понятие и формы разгосударствления и приватизации

В основе становления рыночной экономики и рыночных отношений, как известно, лежат преобразования собственности. Важнейшая роль в этом процессе принадлежит государству. Роль государства в проведении приватизации проявляется, прежде всего, в выработке политики преобразования собственности, которая представляет собой весьма сложный и многоаспектный процесс, так как затрагивает не только экономические, но и социальные, и политические интересы широких слоев населения.

Разгосударствление - это совокупность мер по преобразованию государственной собственности, направленных на устранение чрезмерной роли государства в экономике.

Кроме того, разгосударствление означает снятие с государства большинства функций хозяйственного управления, передачу соответствующих полномочий на уровень предприятий, замену вертикальных хозяйственных связей горизонтальными. Разгосударствление не означает, что государство перестает играть важную роль в рыночной экономике. Уменьшаются масштабы государственного предпринимательства, но государство остается структурным элементом смешанной экономики.

Процесс разгосударствления не равнозначен денационализации, т.к. последняя не сводится к одной приватизации. Процесс разгосударствления сохраняет государственную собственность и направлен на повышение эффективности функционирования остающихся в государственном секторе предприятий. Основными способами разгосударствления являются:

либерализация рынков;

коммерциализация;

стимулирование создания и расширение сферы деятельности смешанных предприятий (государственно-частных);

денационализация.

Либерализация рынков предполагает открытие широких возможностей для их освоения различными хозяйственными субъектами. Это путь формирования конкурентных структур в тех секторах экономики и на тех рынках, для которых характерна полная монополия государства. Речь идет о: снятии различного рода запретов и устранении барьеров, препятствующих доступу на тот или иной рынок новых конкурентов; о диверсификации производства и продаж, в результате чего растет число многопрофильных фирм, чья продукция может поступать на самые разные рынки.

Государство поощряет также малый бизнес (через налоговые льготы), снимает ограничения для проникновения иностранного капитала, принимает меры по демонополизации экономики. Все это делает рынки более свободными. Либерализация рынков означает разгосударствление без изменения государственной собственности.

Коммерциализация государственных предприятий заключается в их переводе на коммерческий расчет, в подчинении их деятельности принципам рыночного механизма. Коммерциализация государственных предприятий предполагает устранение окружающей их нерыночной среды. Притом государство либо сокращает, либо полностью прекращает их бюджетное финансирование, отменяет льготное налогообложение, оказывает влияние в списании кредитной задолженности, оценивает результаты хозяйственной деятельности на основе критериев, применяемых в частном секторе. Коммерциализация хозяйственных объектов приводит к решению параллельной проблемы государства - сокращению дефицита государственного бюджета, так как государство избавляется как от субсидирования, так и от инвестирования в государственное предприятие. Это в свою очередь ведет к оздоровлению денежного хозяйства страны, к снижению уровня инфляции.

Еще одним способом разгосударствления является создание смешанных предприятий с участием государства и субъектов иных форм собственности, которое могло бы сопровождаться льготным кредитованием и налогообложением. Речь в данном случае идет не только и не столько о создании предприятий с участием иностранного капитала, сколько о вкраплении в структуры государственной собственности других форм собственности отечественного происхождения.

И еще один способ разгосударствления - это денационализация государственной собственности, которая в подавляющей своей части носит непосредственный приватизационный характер. При этом собственность государственных предприятий может переходить не только в частные руки, но и к банкам, коллективам государственных предприятий, кооперативам.

Все эти способы разгосударствления переплетаются, выражаясь в изменении собственности и совершенствовании хозяйственного механизма рыночной экономики.

Результатом разгосударствления является уменьшение доли валового национального продукта, перераспределяемого через государственный бюджет. Иначе говоря, сокращается часть чистого продукта, создаваемого предпринимателями, изымая через налоговые и другие платежи в централизованный доход государства. По уровню такого изъятия можно судить о степени огосударствления или, наоборот, разгосударствления экономики и соответственно о развитии рыночных механизмов.

Следует уточнить, что при разгосударствлении форма собственности не изменяется (в отличие от процесса приватизации). В экономической теории и практике современный процесс разгосударствления адекватен приватизации.

Согласно законодательству в настоящее время в Беларуси используются следующие методы приватизации:

- преобразование предприятий в ОАО;

продажа по конкурсу;

продажа на аукционе.

При реализации государственной политики приватизации в нашей стране эти и другие методы использовались в различном соотношении с различной долей эффективности и масштабов применения. В итоге сложились два основных подхода передачи прав собственности из рук государства в руки частных лиц. Первый заключается в бесплатной передаче государственного имущества (частично или полностью) трудовым коллективам и населению через механизм чековой приватизации, второй - в его продаже.

Методы приватизации:

- Возмездный (выкуп государственного имущества);

Безвозмездный (бесплатная передача госимущества);

Передача собственности трудовым коллективам;

- Передача имущества с использованием помощи приватизационных чеков.

          Порядок и содержание приватизации объектов государственной собственности

Работа по приватизации предприятия начинается с изучения законодательной базы т.е. с анализа республиканской и местных программ приватизации, который необходим прежде всего для того, чтобы убедиться, что предприятие не попадает под какие-либо ограничения. В этой связи республиканской программой определены предприятия по отдельным группам:

объекты и предприятия, приватизация которых запрещена (объекты, деятельность которых связана с угрозой для жизни и здоровья людей, объекты, имеющие особый режим управления и являются монополией государства и затрагивают интересы его обороноспособности, безопасности и т.п.);

объекты и предприятия, приватизация которых осуществляется по решению правительства Республики Беларусь;

объекты и предприятия, приватизация которых осуществляется по решению Министерства по управлению государственным имуществом и приватизации Республики Беларусь с учётом мнения отраслевых министерств и ведомств;

объекты и предприятия, приватизация которых допускается в соответствии с местными программами приватизации.

В системе лёгкой промышленности нет предприятий, запрещённых к приватизации.

Если инициатором приватизации выступает трудовой коллектив, то подготовительная работа начинается с создания инициативной группы в составе представителей планового, финансового отделов и бухгалтерии, а также представителя профсоюзного комитета, способного активно защищать интересы трудового коллектива. Инициативная группа проводит опрос членов трудового коллектива на предмет выявления числа работников, согласных на выкуп предприятия и сколько личных средств (паевых взносов) может при этом внести каждый работник. Результаты опроса дают общее представление о ситуации в коллективе и готовности к преобразованию предприятия. Для разработки проекта приватизации и ознакомления с ним трудового коллектива инициативная группа с привлечением специалистов готовит следующие основные данные:

отраслевая принадлежность предприятия;

место нахождения его;

численность работающих с разбивкой по категориям, стажу работы на данном предприятии;

структурная характеристика предприятия;

среднемесячная заработная плата;

степень вредности и тяжести труда; (необходимо проанализировать, какую численность работников следует сохранить, какие нужны структурные преобразования);

балансовая, восстановительная и остаточная стоимость основных фондов;

стоимость оборотных средств;

номенклатура выпускаемой продукции;

отчётная и прогнозируемая прибыль;

размеры фондов экономического стимулирования и других фондов, образуемых на предприятии;

отчётная и прогнозируемая рентабельность;

экологическое состояние предприятия (после приватизации предприятие будет самостоятельно нести всю ответственность за экологический вред, наносимый его деятельностью).

Анализ этих данных позволяет определить возможные размеры денежных средств предприятия, аккумулируемые для первоначального взноса; перспективы выплаты платежей при выкупе предприятия; необходимость заёмных средств и сроки погашения кредита, а также возможные размеры дивидендов.

Вторым этапом подготовительной работы для приватизации является предварительная оценка стоимости имущества и определение выкупных платежей. Подготовительная работа завершается проведением собраний или конференций трудовых коллективов для ознакомления с подготовленными документами и главное с расчётами о том, что будет иметь каждый работник от приватизации предприятия. Протоколом собрания (конференции), принявшего решение о подаче заявки на приватизацию предприятия (с изложением вопросов одобрения проекта приватизации, создания и персонального состава рабочей группы по приватизации и персонального состава представителей трудового коллектива, уполномоченных войти в комиссию по приватизации, создаваемую республиканскими и местными органами приватизации; о размерах личных средств, вносимых членами трудового коллектива на приватизацию предприятия) завершается подготовительная работа на предприятии, и готовятся документы - предложения в соответствующие органы о приватизации предприятия. В частности, представляется выписка из протокола общего собрания или конференции трудового коллектива. В предложении на приватизацию указываются наименование предприятия, сроки приватизации, предварительная оценка стоимости имущества, источники средств для выкупа, направления использования объекта после приватизации. Предложение рассматривается органом приватизации лишь в тои случае, когда за него проголосовало не менее 2/3 работников предприятия. К предложению на приватизацию прилагается чек-формат, являющийся коммерческим паспортом предприятия.

Чек-формат содержит:

общие сведения о приватизируемом предприятии, такие, главным образом, как номенклатура и ассортимент производимой продукции;

сведения об активах предприятия, определяющих его количественную и качественную характеристику;

территориальную характеристику предприятия (площадь занимаемой территории, характеристика строений);

характеристику рынка сбыта продукции и рынка основных видов потребляемого сырья и материалов;

важнейшие экономические показатели (прибыль, рентабельность и т.д.);

бухгалтерский баланс на момент подачи предложения на приватизацию и за два предшествующих года.

На основании заключения комиссии Мингосимущества о преобразовании государственного предприятия в акционерное общество орган приватизации учреждает акционерное общество и утверждает его устав. Акционерное общество регистрируется в порядке, установленном законодательством и становится правопреемником преобразованного государственного предприятия. Кроме такого способа акционирования предусмотрены и такие способы приватизации как продажа предприятия на аукционе и продажа по конкурсу.

Продажа на аукционе - это такой способ приватизации, при котором предприятия государственной собственности продаются с аукционных торгов.

Предприятие переходит в собственность того покупателя, который предложил самую высокую цену.

Этот способ приватизации используется в тех случаях, когда от покупателя не требуется выполнения каких-либо условий по дальнейшему использованию приватизированного предприятия.

Продажа по конкурсу - это способ приватизации, при котором покупатель приватизируемого предприятия определяется на основе конкурсного отбора. После оплаты стоимости объекта покупатель становится его новым собственником. Этот способ приватизации применяется в тех случаях, когда от покупателя требуется выполнение определённых условий по дальнейшему использованию предприятия. Для проведения конкурса необходимо не менее двух покупателей.

Условия конкурса предусматривают:

сохранение на определённый срок профиля предприятия и обязательств по производству конкретных видов товаров;

проведение природоохранных мероприятий;

обеспечение безопасных условий труда;

сохранение или создание новых рабочих мест;

финансирование или порядок использования в течение определённого срока объектов социальной сферы, входящих в имущественный комплекс предприятия.

Могут предъявляться и другие требования по усмотрению комиссии по приватизации. Выполнение условий конкурса обязательно.

Право собственности на объект передаётся победителю конкурса, предложение которого отвечает условиям конкурса и наилучшим образом соответствует критериям, устанавливаемым органом приватизации. В качестве критерия конкурса используются показатели, определяющие перспективу развития предприятия. При определении критерия конкурса учитывается специфика приватизируемого предприятия.

Для трудового коллектива продажа на аукционе, по конкурсу наименее предпочтительна, так как снижается вероятность приобретения объектов в собственность трудовым коллективом вследствие роста их цены.

На аукционах и по конкурсу, как правило продаются в первую очередь небольшие убыточные и низкорентабельные предприятия.

Глава 6

Хозяйственный договор

.1 Понятие и значение хозяйственных обязательств

Хозяйственное обязательство - одна из гражданско-правовых категорий. Она выражает содержание особой правовой формы предпринимательских отношений, составляющих предмет предпринимательского права. Таким образом, хозяйственное обязательство - это урегулированное хозяйственным законодательством отношение планово-стоимостного характера, в котором в целях достижения установленных планом и договором результатов один субъект обязан в пользу другого совершить определенного вида хозяйственно-оперативные и (или) хозяйственно-управленческие предпринимательские действия, а другой вправе требовать их совершения.

Следует напомнить, что в современных условиях экономической деятельности в обиход введено новое определение этой деятельности - предпринимательство.

В соответствии с хозяйственно-правовой концепцией хозяйственно-правовые формы объединяются в три крупные группы, подсистемы обязательств применительно к трем группам хозяйственных правоотношений:

горизонтальным и вертикальным;

внутрихозяйственным - гражданско-правовые и оперативные;

производственно-управленческие и внутрипроизводственные.

Гражданско-правовые-оперативные - это обязательства, в форму которых облекается выполнение предпринимательскими структурами производственно-оперативных функций, т.е. непосредственная производственная деятельность предпринимательских организаций. Производственно-управленческие обязательства - обязательства, в форму которых облекается выполнение органами хозяйственного руководства планово-организационных функций. Внутрипроизводственные -обязательства, в форму которых облекается выполнение гражданско-правовых-оперативных и производственно-управленческих функций в рамках одного хозяйствующего субъекта, предпринимательской структуры. Названные термины определяют научные понятия обязательств указанных групп. Действующее законодательство их не использует. В актах хозяйственного законодательства и в документах договорные обязательства между хозяйствующими организациями в сфере народного хозяйства всегда обозначались термином «хозяйственный договор». Для хозяйственного обязательства как формы правовой связи субъектов предпринимательских отношений характерно, что:

а) сторонами его выступают конкретные субъекты хозяйственного права - хозяйствующие организации или их подразделения;

б) содержание составляют определенные корреспондирующие права и обязанности, вытекающие из предпринимательства;

в) объектом являются определенные действия по осуществлению предпринимательской деятельности и руководству ею.

Указанные признаки характеризуют обязательство как относительное правоотношение в предпринимательстве.

Понятие хозяйственного обязательства не совпадает с понятием хозяйственного правоотношения. Во-первых, последнее не сводится к относительному. Во-вторых, не все относительные хозяйственные правоотношения трактуются в качестве обязательства.

С юридической точки зрения хозяйственные отношения характеризуются следующим образом.

Сторонами обязательств выступают участники хозяйственных отношений, субъекты хозяйственного права.

Содержание хозяйственного обязательства составляют права и обязанности, вытекающие из предпринимательства.

В обязательственном правоотношении одна сторона имеет право требовать исполнения обязанности от другой стороны (право на чужое действие). Поэтому субъективное право в производственном обязательстве (в качестве его содержания) можно определить как возможность требовать в собственных интересах и в интересах государства (народного хозяйства) от обязанной стороны совершения определенных действий в планово-организационной и имущественной сферах.

Объектом гражданско-правового обязательства в хозяйственной деятельности являются конкретные действия по изготовлению и реализации продукции, выполнению работ, оказанию услуг или по осуществлению иной экономической деятельности и руководству ею, входящие в единую сферу хозяйствования, предпринимательства.

Обязательственные правоотношения в хозяйственной сфере возникают на основе различных юридических фактов, из которых наиболее важное значение имеют акты хозяйственного руководства, прежде всего акты планирования и предпринимательские договоры.

.2 Понятие хозяйственного договора. Признаки хозяйственного договора

Ст.390 ГК Республики Беларусь под договором понимает, соглашение двух или более лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Соглашение сторон является основным конституционным признаком договора. Следовательно, стороны должны достигнуть соглашения, в котором будет выражена обоюдная воля сторон. Договор - не только официальный документ, это в первую очередь акт, выражающий добровольное соглашение сторон действовать совместно во имя обоюдной выгоды. В случае, если нет обоюдного согласия - нет договора, так как ст.391 ГК Республики Беларусь не допускает понуждение к заключению договора. Свобода договора - это есть основное содержание его.

Термин «хозяйственный договор» нашел свое отражение еще в законодательстве 30-х годов. В настоящее время он носит название предпринимательского или коммерческого договора.

Хозяйственный договор (как юридический факт) - соглашение сторон, направленное на установление, изменение или прекращение их прав и обязанностей как участников хозяйственных правоотношений.

Эти имущественные по своей экономической природе отношения, будучи отношениями обмена, являются стоимостными, имеют товарно-денежную форму и основаны на началах возмездности и эквивалентности. Правовой формой таких отношений - хозяйственных связей - служит гражданско-правовое обязательство, основанное на договоре. Потребность заключения таких договоров у предпринимателя обусловлена тем, что он в процессе осуществления собственной экономической деятельности на возмездных началах реализует свою продукцию (работы, услуги) и сам нуждается в продукции (работах, услугах) других предпринимателей. Вступая в правовые отношения друг с другом, предприниматели удовлетворяют свои имущественные и социальные потребности в интересах осуществления хозяйственной деятельности.

Отношения обмена, урегулированные нормами обязательственного права гражданского законодательства, облекаются в форму договора в экономической сфере. Такой договор является одним из видов гражданско-правового договора.

Хозяйственный договор, тем не менее, обладает рядом особенностей.

Значение хозяйственного договора определяется, прежде всего тем, что он выступает в качестве правовой формы имущественных отношений в экономической сфере. Договор является основным документом, определяющим права и обязанности сторон. В договоре определяются способы и сроки выполнения взаимных обязательств, условия ответственности за их нарушения.

Велико значение хозяйственного договора в обеспечении правовой защиты имущественных интересов и прав сторон, поскольку часто именно в договоре устанавливаются санкции за нарушения взаимных обязательств, определяются условия их применения.

Такое понимание хозяйственного договора соответствует практике использования договорных методов регулирования экономических отношений на разных уровнях хозяйственного механизма.

Хозяйственный договор в прежнее время традиционно связывался лишь с отношениями товарно-денежного характера, областью гражданско-правового регулирования. Между тем договор фактически применяется в области хозяйственного руководства и во внутрипроизводственной сфере.

Хозяйственно-правовой подход к рассмотрению хозяйственного договора позволяет теоретически объяснить и обосновать его использование на разных уровнях хозяйственного механизма. Хозяйственный договор как институт хозяйственного права выступает единой правовой формой предпринимательских отношений. Именно в силу экономического единства этих отношений применяются специальные методы их правового регулирования, в частности методы согласования.

В современной рыночной экономике хозяйственный договор используется для регулирования хозяйственных отношений методом взаимного согласования их участников. Итак, осуществляя предпринимательскую деятельность, субъекты хозяйствования воспроизводят продукцию, осуществляют ее реализацию, оказывают различного рода услуги, выполняют работы и осуществляют иную деятельность, связанную с предпринимательством. Все это перечисленное, попадает в разряд совершаемых субъектами хозяйствования сделок, следовательно, в процессе осуществления предпринимательской деятельности субъекты хозяйствования заключают с контрагентами различного вида соглашения, именуемые в гражданском праве договорами.

Существует отличие договора от других юридических фактов, основой которых является установление, изменение или прекращение прав и обязанностей, в то время как договор определяет действия сторон до тех пор, пока не будет достигнут результат, ради которого он и заключался.

Действующее законодательство, используя понятие «хозяйственный договор», не раскрывает его содержания и не называет критерии, которые позволили бы относить те или иные гражданско-правовые договоры к числу хозяйственных. Однако при рассмотрении данного понятия можно выделить следующие основные критерии.

В качестве первого критерия, необходимо рассматривать сферу тех отношений, в которой заключается договор. Из самого понятия «хозяйственный договор» следует, что он заключается, как правило, в сфере хозяйственной деятельности юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. Однако для отнесения договора к числу хозяйственных этого критерия еще недостаточно. Договор может быть заключен предпринимателем в процессе осуществления им своей хозяйственной деятельности и в то же время может быть и не связан с его хозяйственной деятельностью, поскольку ставит перед собой иные цели (например, предприятие заключает с банком кредитный договор с целью выдачи работникам безвозмездных займов на приобретение жилья).

Вторым критерием может быть цель, для достижения которой и заключается договор. Определение цели позволяет установить связь договора с хозяйственной деятельностью юридического лица. Указанная связь может быть как прямой, так и косвенной. Исходя из этого, для торгового предприятия хозяйственными будут являться договоры как непосредственно (прямо) направленные на достижение поставленных перед ним целей (договоры купли-продажи, поставки и т.д.), так и договоры, заключение которых служит достижению этих целей опосредованно, поскольку обеспечивает нормальное течение производственно-хозяйственной деятельности. К числу последних можно отнести договоры аренды складских помещений, договоры перевозки товара, а также кредитные договоры, которые торговое предприятие заключает с целью привлечения заемных средств, необходимых для закупки продукции.

Следовательно, хозяйственный договор - это договор, устанавливающий отношения, возникающие в сфере осуществления гражданами и юридическими лицами предпринимательской (хозяйственной) деятельности, его заключение либо непосредственно направлено на достижение поставленных перед ними целей, либо способствует их достижению.

Долгое время в гражданском праве все договоры подразделялись на две большие группы: общегражданские и хозяйственные.

Затем в гражданском законодательстве все чаще стали употребляться понятия «педпринимательская деятельность» «субъект предпринимательской деятельности», «предпринимательский договор». Сейчас хозяйственные договоры в том понимании, в котором они применялись до реформирования экономики и гражданского законодательства, уже не в полной мере соответствуют существующим общественным отношениям. В связи с этим часто возникают вопросы, каким новым требованиям должен соответствовать договор, в том числе регулирующий хозяйственные (в их числе предпринимательские) отношения, каковы его сущность, признаки и особенности.

Кроме того, понятие «хозяйственная деятельность» значительно шире понятия «предпринимательская деятельность» и включает в себя последнее. Например, хозяйственные договоры вправе заключать и некоммерческие организации, то есть те, которые не преследуют цели получения прибыли и не могут ее получать в принципе (учреждения и др.).

Хозяйственный договор - это соглашение между двумя и более субъектами хозяйствования о производстве услуг по поставке, перевозке, изготовлению продукции и товаров, в котором одна сторона всегда выступает в качестве заказчика, а другая - в качестве исполнителя (исключение составляет договор о совместной хозяйственной деятельности).

Однако следует отметить, что все же были в юридической литературе выделены отличительные признаки хозяйственно-правового договора:

)         субъектами хозяйственного договора являются организации и индивидуальные предприниматели;

2)       устойчивое сотрудничество сторон;

)         хозяйственный договор направлен на достижение хозяйственной цели - получение прибыли или иного дохода, не связанного с удовлетворением личных, семейных потребностей.

)         свобода договоров. Норма ст. 2 ГК Республики Беларусь относит принцип свободы договора к «основным началам гражданского законодательства» и определяет граждан и юридических лиц свободными в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством (принцип свободы договора).

)         Договорная свобода наряду с равенством участников гражданских отношений и небольшим рядом других принципов является основой современного гражданского законодательства. Принцип свободы договоров закреплен в ст. 391 ГК и проявляется в следующих признаках:

- в признании всех участников гражданского оборота свободными в заключении договора. Законодатель не допускает понуждения к заключению договора, кроме исключительных случаев, предусмотренных законом или взятыми на себя обязательствами;

в предоставлении сторонам возможности заключить любой договор, создавая при этом любые их модели, руководствуясь лишь единственным принципом - чтобы они не противоречили закону;

в праве сторон свободно определять условия договора. Данное правило распространяется и на договоры, заключаемые по понуждению. При этом законодатель не допускает, чтобы принятое сторонами условие противоречило законодательству.

Законодатель не только провозглашает, но и гарантирует свободу договоров. Из гражданско-правовых средств гарантирующих реализацию принципы свободы договоров, отметим признание недействительности сделок, заключенных под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения одной из сторон с другой стороной, а также такую классическую норму, как заключение договоров вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях. Широко и достаточно полно закреплены гарантии свободы договоров в антимонопольном законодательстве. В обеспечении свободы договоров используются средства и других отраслей права, в частности, уголовного, включившего статьи: «принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения» (ст. 246 УК), «ограничение конкуренции» (ст. 247 УК) и др.

В юридической литературе между цивилистами идет спор об отраслевой принадлежности хозяйственного договора. Некоторые авторы склонны причислять его к регулированию отдельной отраслью права - хозяйственным правом, другие, все же считают, что следует признавать гражданско-правовой характер хозяйственного (предпринимательского) договора. Следовательно, предпринимательский договор составляет группу гражданско-правовых договоров, опосредующих регулирование предпринимательских договорных отношений. Гражданским правом выработана система договоров, учитывающих особенности отдельных видов экономических отношений, которые регулируются соответствующими правовыми нормами. Среди них выделяются в качестве хозяйственно-правовых следующие виды договоров: купли-продажи, поставки, поставки для государственных нужд, аренды, лизинга, подряда, строительного подряда, договоры на выполнение научно-технических и опытно-конструкторских работ, подряд для государственных нужд, возмездного оказания услуг, перевозки, договоры в области кредитно-расчетных отношений, факторинг, хранение, страхование, поручение, комиссия, доверительное управление имуществом, франчайзинг, договор о совместной деятельности и другие. Перечисленные в законодательстве виды (типы) договоров, не являются исчерпывающими, так как стороны могут заключать и иные соглашения, не противоречащие законодательству, однако не предусмотренные законодательством. В последнее время приобретают популярность комплексные договоры, охватывающие несколько разновидностей договоров.

Хозяйственный договор имеет много общего с гражданско-правовым договором, однако их следует различать. Отличительными признаками хозяйственного договора являются:

- количество сторон, несущих права и обязанности, - две и более (в гражданско-правовом договоре может быть и одна сторона, как, например, в договоре дарения);

возмездность (гражданско-правовые договоры бывают как возмездные, так и безвозмездные);

предмет договора предназначен не для семейного, бытового потребления, а для ведения предпринимательской или иной, не связанной с личным потреблением, деятельности;

участниками хозяйственного договора являются юридические лица всех форм собственности, а также физические лица, получившие статус индивидуального предпринимателя без образования юридического лица.

Для заключения хозяйственного договора необходимо выражение согласованной воли (действий) двух сторон либо трех или более сторон. Соглашение сторон - основной конститутивный признак договора, в котором проявляется волевой элемент договора, волеизъявление его участников.

Другим признаком договора является свобода в заключении договора, в выборе контрагентов, определении предмета и других условий договора, а также в определении прав и обязанностей по нему. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством. Например, при поставке товаров для государственных нужд заключение договора является обязательным для предприятий-монополистов, то есть эти предприятия не могут отказать государству в заключении договора. При заключении предварительного договора сторона добровольно принимает на себя обязанности заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором, в чем и проявляется определенное ограничение свободы договора.

Условия хозяйственного договора определяются по усмотрению сторон в порядке и пределах, предусмотренных законодательством. Согласно ст. 392 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством. Если после заключения и до прекращения действия договора принят акт законодательства, устанавливающий обязательные для сторон правила, причем эти правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, то условия заключенного договора должны быть приведены в соответствие с законодательством, если последним не предусмотрено иное.

.3 Классификация хозяйственных договоров

Классификация договоров облегчает применение определенных норм именно к тому или иному типу договора. Кроме того, она дает возможность выявлять черты сходства и различия правового регулирования тех или иных общественных отношений, способствует дальнейшему совершенствованию и систематизации законодательства, служит цели лучшего изучения договоров. К числу общих правил об отдельных видах договоров относятся те, которые определяют момент их заключения, начало возмездности, распределение прав и обязанностей сторон и некоторые другие.

По времени возникновения правоотношения договоры подразделяются следующим образом. В тех случаях, когда для заключения договора достаточно только соглашения сторон по всем существенным условиям (ст.432 ГК), договор является консенсуальным (от латинского "consensus" - общее соглашение, согласие). Таких договоров большинство (купля-продажа, аренда, подряд и другие). Значительно реже договоры признаются заключенными в момент совершения действия по передаче предмета договора, происходящего на основании достигнутого соглашения. Подобные договоры называются реальными (от латинского "res" - вещь). Договор перевозки груза на основании ст.785 ГК считается заключенным с момента передачи отправителем перевозчику груза и выдачи отправителю транспортной накладной; договор займа - с момента передачи заимодавцем заемщику денег или других вещей, определенных родовыми признаками (ст.807 ГК).

Некоторые договоры признаются совершенными со времени облечения их в определенную форму. В одних случаях закон требует соблюдения простой письменной или нотариальной формы (ст.ст.162, 163 ГК). В других договор считается заключенным с момента придания ему сторонами условленной формы (ст.162 ГК), хотя бы по закону для данного типа договоров эта форма и не требовалась. В предусмотренных законом случаях сделки с землей и другим недвижимым имуществом, а также с движимым имуществом определенных видов подлежат государственной регистрации (ст.164 ГК).

Хозяйственный договор всегда является взаимной, чаще всего двусторонней сделкой. В зависимости же от соотношения прав и обязанностей каждой из сторон договор может быть односторонне или двусторонне обязывающим. По односторонне обязывающему договору только одна из сторон обязана совершить определенные действия в пользу другой, а последняя имеет к ней лишь право требования (договор займа). Двусторонне обязывающим признается договор, по которому каждая сторона несет обязанность в пользу другой стороны; она считается должником в том, что обязана сделать в пользу другой стороны, и одновременно кредитором в отношении того, что имеет право требовать (договор купли-продажи).

В условиях перехода к рынку подавляющее большинство договоров является возмездными. Возмездность договора означает, что имущественному предоставлению со стороны контрагента, исполняющего свою обязанность, с необходимостью соответствует встречное имущественное предоставление другого контрагента (ст.423 ГК). Наиболее типичным случаем такого предоставления является плата в виде определенного денежного возмещения. Так, по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору во владение и пользование имущество, за что арендатор обязуется своевременно вносить вознаграждение - арендную плату. Если заключается безвозмездный договор, одна сторона обязуется совершить или совершает какое-либо действие в пользу другой, не получая от нее денежного вознаграждения или иного встречного предоставления (в частности, по договорам дарения или безвозмездного пользования имуществом).

Чаще всего правом требования по договору обладает лицо, заключающее договор. Наряду с этим закон предусматривает договоры, характеризующиеся тем, что право требования к должнику приобретает не только сторона, участвовавшая в заключении договора, но и так называемое третье лицо, в пользу которого обусловлено исполнение (само оно ни непосредственно, ни через представителя в заключении договора не участвовало), или только это третье лицо. Статья 430 ГК определяет, что договором в пользу третьего лица признается соглашение, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Среди соглашений в пользу третьего лица, предусмотренных законом, чаще других встречаются договор перевозки груза (багажа), договор страхования, договор между вкладчиком и банком.

В системе договоров самостоятельное место занимают договоры основные и предварительные. По предварительному договору, с необходимостью предшествующему основному, стороны обязуются заключить впоследствии любое соглашение о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на обусловленных предварительным договором условиях. При этом из числа существенных условий основного договора предварительный договор должен, во всяком случае, содержать условия о предмете и сроке, в который стороны обязуются заключить основной договор. При отсутствии указания на срок основной договор заключается в течение года с момента заключения предварительного договора. К предварительным договорам должны быть отнесены договор поручительства, заключенный для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст.361 ГК), договор об организации перевозок грузов (ст.798 ГК), кредитный договор, предусматривающий обязанность банка или иной кредитной организации предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, которые согласованы сторонами (ст.819 ГК).

Среди общих положений об отдельных видах договоров должны быть изложены и те, которые позволяют составить представление о публичном договоре (ст.426 ГК). Как сказано в законе, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Заключая публичный договор, коммерческая организация, по общему правилу, не вправе признавать чьего-либо преимущества перед кем-нибудь. Исключение составляют случаи, предусмотренные законом и иными правовыми актами.  По форме заключения договоры делятся на простые и нотариально удостоверенные.

.4 Принципы хозяйственного договора

Для того, что бы полно определить признаки хозяйственного договора следует охарактеризовать признаки гражданско-правового договора.

. Прежде всего, договор - это совместный правовой акт, основанный на множественном обособленном волеизъявлении. Механизм договорных волеизъявлений упрощенно состоит в следующем. Руководствуясь собственными интересами (мотивы волеизъявления), субъекты (стороны) выдвигают индивидуальные условия, предложения, притязания. В рамках договора эти односторонние волеизъявления согласовываются, вырабатываются общие условия, образуя содержание договорного акта. Субъекты договора могут исходить как из различных интересов (договор перевозки, подряда и т.д.), так и из общих интересов или целей (договор о совместной деятельности).

. Согласие (consensus) - второй по значению признак договора. Оно слагается из двух волеизъявлений: предложения и принятия, или, как принято именовать в цивилистике, оферты и акцепта. Обособленное волеизъявление становится договорным лишь при условии его согласования с волеизявлением другого субъекта. Согласию предшествует согласование, которое выражается в переговорах, переписке, консультациях и т.п. Договор не просто оформляет выражение волеизъявления, он закрепляет согласие.

. Сущность договорных волеизъявлений аккумулируется еще и в том, что субъекты договора свободны в своем волеизъявлении. В широком смысле договорная свобода означает заключение договора любого содержания. Предполагается, что стороны самостоятельно определяют содержание своих прав и обязанностей, что еще принято именовать автономией воли. Классическое определение о том, что "движение современных обществ до сих пор было движением от статута к договору", в полной мере применимо и к хозяйственному праву вообще и хозяйственному договору в частности. Прогресс права лежит на пути неуклонного расширения сферы договорных отношений, в основе которых лежит принцип согласия и свободы.

Равенство субъектов, равенство их волеизъявлений - еще один признак договора. Этот признак имеется в формальном, юридическом понимании, что автоматически означает формальное равенство волеизъявлений.

. Pacta sunt servanda (договоры следует выполнять) - общепризнанный универсальный признак договора. Субъект договора, приняв условия другого субъекта, считает себя обязанным к совместным согласованным действиям.

Таким образом, четыре признака общегражданских договоров (свобода договора, согласие сторон, равенство сторон и обязательность договорных условий) должны сопровождать любой договор.

Договор является основанием возникновения большинства гражданско-правовых, в том числе и хозяйственных обязательств. Под хозяйственным обязательством в хозяйственном праве выступает особая правовая форма определенных хозяйственных отношений, складывающихся на различных стадиях и в различных областях хозяйственной деятельности.

Исходя из того, что специфические особенности хозяйственных договоров присущи экономики государства на всех стадиях его развития, то в рамках единого гражданского законодательства (гражданского права) можно выделить особую подотрасль - хозяйственные договоры. Ее системность обеспечивает наличие определенных норм, образующих общую часть. Эти нормы не только распространяются на существующие виды хозяйственных договоров, но и позволяют конструировать договоры для тех хозяйственных отношений, где еще нет специального правового регулирования.

Именно наличие норм, которые входят в общую часть хозяйственной подотрасли, позволяет создать стройную и аргументированную систему, связанную с конкретизацией содержания таких договоров, ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение. Естественно, что помимо общих норм гражданского права к ним должны применяться специальные нормы, регулирующие хозяйственные договоры.

Установление пределов указанной подотрасли невозможно без четкого определения понятия «хозяйственный договор». Отнесение договора к хозяйственным осуществляется через определение достаточной совокупности его признаков, отсутствие хотя бы одного из которых означает невозможность прямого распространения на сложившиеся между сторонами отношения норм, регулирующих порядок заключения и исполнения хозяйственных договоров, а также ответственность за нарушение принятых по договорам обязательств.

Заключение хозяйственного договора осуществляется в соответствии с принципами, установленными для осуществления предпринимательской деятельности:

принцип равенства участников хозяйственных правоотношений;

принцип свободы договора;

принцип диспозитивности;

принцип добросовестности и разумности субъектов хозяйственных правоотношений.

.5 Форма и содержание хозяйственного договора

Содержание гражданско-правового договора составляет совокупность условий, определяющих права и обязанности сторон. Принято различать

существенные,

обычные;

случайные условия договора".

Некоторые авторы выделяют еще и другие условия договора (необходимые (определенные законом или иными юридическими актами), подразумеваемые). Однако такая классификация условий договора только усложняет его понимание.

Деление условий на существенные, обычные и случайные в полной мере относится и к хозяйственным договорам.

Особую важность в законодательстве, судебной практике и хозяйственной деятельности имеют существенные условия хозяйственного договора.

Существенными признаются те условия хозяйственного договора, без которых существование самого договора ставится под сомнение. Другими словами, возникновение договорных отношений возможно при наличии двух обстоятельств:

) достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора,

) придание этому соглашению определенной формы, если это необходимо в силу законодательства или соглашения сторон.

Первое обстоятельство является основным, поскольку без него не обходится ни один договор, в то время как второе не во всех случаях влияет на установление факта заключения договора.

"Существенными являются: условие о предмете договора (наименование передаваемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и т.п.); иные условия (цена, сроки исполнения, количество, местонахождение имущества, его состав, пределы использования имущества и др.), которые могут быть отнесены к существенным в случаях, если они:

названы в качестве таковых в законодательстве для договоров данного вида (например, наименование и количество товара для договоров купли-продажи (ст. 425 ГК) или цена товара, порядок, сроки и размер платежей по договору купли-продажи в кредит с условием о рассрочке платежа (ст. 459 ГК) и др.;

определены как существенные самими сторонами при заключении договора или по заключению одной из сторон и при этом между сторонами достигнуто соглашение;

вытекают из сущности договора данного вида".

Первая группа существенных условий означает, что условиями, признанными существенными по законодательству, должны считаться те из них, необходимость согласования которых вытекает из содержащейся в законодательстве характеристики договора соответствующего вида. Это так называемые "объективные" существенные условия, которые не зависят от воли сторон и отсутствие которых в договоре влечет признание его незаключенным.

Например, нормы регламентирующие договор купли-продажи недвижимости, относят к существенным условиям данного вида договора определение предмета договора, т.е. данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества. К существенным условиям отнесена и цена недвижимости, согласование которой должно быть произведено в письменной форме. Если перечисленные условия в договоре не согласованы, то договор считается незаключенным (ст.ст. 525, 526 ГК).

Единым и общим существенным условием для всех видов договоров, прямо предусмотренным в ГК, является предмет договора (п. 1 ст. 402). Конкретное содержание предмета договора зависит от вида договора.

Предмету договора всегда и везде придавалось особое значение.

Следует согласиться, что "основная цель, которую преследовал законодатель, возведя предмет договора в ранг существенного условия, состоит в том, чтобы стороны, заключая договор, индивидуализировали в нем тот объект материального (нематериального) мира, которого этот договор непосредственно касается. Другими словами, законодатель предписывает сторонам четко определять в договоре объекты окружающего мира, в отношении которых возникают права и обязанности, то есть те объекты, с которыми они должны совершить определенные действия. Следовательно, «предмет договора» и «действия сторон» - понятия различные».

Предмет является существенным условием хозяйственного договора, поскольку без его определения невозможно заключить вообще ни один договор. Предметом договора является имущество, которое одна сторона обязуется передать другой стороне (товар в договоре купли-продажи), имущественные права (право аренды какого-либо имущества в договоре залога); работы (в договоре подряда); услуги (в договоре перевозки); исключительные права (в авторских договорах) и т.д.

Если предмет договора сторонами не согласован, то договор считается незаключенным.

В то же время наличие в договоре только предмета не всегда является достаточным для констатации факта действительности договора. Для некоторых видов хозяйственных договоров существенными могут быть также и другие условия.

В законодательстве указание на существенные условия может быть различным, с использованием разнообразных юридико-технических конструкций.

Так, например, перечень существенных условий договора о залоге, а именно: предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество, можно определить исходя из анализа п. 1 ст. 320 ГК. При этом последствия отсутствия в договоре какого-либо из перечисленных условий специально не оговариваются и о них можно судить, имея в виду ст. 402 ГК.

В другом случае существенные условия договора прямо и четко обозначены в законе. Статья 832 ГК « Существенные условия договора страхования» точно указывает, что при заключении договора имущественного страхования должно быть достигнуто соглашение: 1) об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющимся объектом страхования; 2) о характере события, на случай наступления, которого осуществляется страхование (страхового случая); 3) о размере страховой суммы; 4) о сроке действия договора. Последствия отсутствия соглашения по названным пунктам специально не оговариваются. Аналогично изложены существенные условия для договора доверительного управления имуществом - ст. 899 ГК.

Из определения договора аренды можно сделать вывод, что размер арендной платы является существенным условием договора, поскольку закон в виде диспозитивной нормы не предусматривает определение размера арендной платы, если соответствующее условие специально не обозначено в договоре. В то же время п. 1 ст. 625 ГК, посвященный арендной плате по договору аренды зданий или сооружений, гласит, что при отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор считается незаключенным.

Имеются и другие образцы упоминания в законодательстве о существенных условиях.

Вторую группу существенных условий составляют те условия договора, которые определены как существенные самими сторонами при заключении договора или по заключению одной из сторон, и при этом между сторонами достигнуто соглашение, хотя эти условия не составляют предмет договора, не признаны существенными по законодательству. Это так называемые «субъективные» существенные условия, зависящие от воли сторон, то есть условия, при отсутствии которых конкретная сторона (стороны) не желает заключения данного договора. Эти условия не должны противоречить законодательству. Обычно такие условия отражают какие-либо характерные особенности взаимоотношений сторон (например, для исключения возможности применения к отношениям диспозитивной нормы) или представляют определенный интерес для одной из них. Так, стороны договора поставки могут предусмотреть в договоре обязанность поставщика информировать покупателя об отгрузке товаров, обязанность покупателя сообщить о получении товара, обязанность покупателя вывезти товар своим транспортом и т.п.

В практике договорной работы допускаются ошибки и противоположного характера, когда обычные условия, закрепленные в императивной правовой норме и вступающие в силу автоматически при заключении договора без их предварительного согласования сторонами, отождествляются с существенными условиями. Например, в п. 1 ст. 510 ГК предусмотрено, что по договору энергоснабжения абонент обязан обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. В воспроизведении таких условий в тексте договора нет никакой необходимости.

Однако, к существенным относятся не все условия, по которым при заключении договора у сторон возникли разногласия. Одна из сторон должна прямо заявить о необходимости достижения соглашения по конкретному условию (условиям) под угрозой отказа заключения договора. Отсутствие соглашения между сторонами по несущественным условиям договора (например, о неустойке в договоре поставки) не влечет признания всего договора незаключенным.

В обсуждаемом смысле интерес представляет недавнее нормативное постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда по спорам, вытекающим из договора строительного подряда. В нем, в частности, даны следующие разъяснения в отношении существенных и иных условий договора:

«К существенным условиям договора строительного подряда относятся условия о предмете договора (наименование и местонахождение объекта строительства, виды и объемы строительных и иных специальных монтажных работ), начальный и конечный сроки выполнения работ, договорная (контрактная) цена работ, устанавливаемая по результатам проведения подрядных торгов, состав и содержание проектно-сметной документации, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию, а также в соответствии с частью второй пункта 1 статьи 402 ГК все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Третья группа существенных условий хозяйственного договора - это условия, вытекающие из сущности договора данного вида.

Например, ни один возмездный договор не может обойтись без условия о цене, так как цена является необходимым условием, имеющим существенное значение для договоров данного вида. Если в тексте договора цена не обозначена, то обязанность оплаты полученных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) все же сохраняется и при возникновении конфликтной ситуации хозяйственный суд будет исходить из того, что при заключении договора стороны предполагали, что исполнение договора будет оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Надо также иметь в виду, что цены (тарифы, расценки, ставки и т.д.) могут быть установлены или регулироваться уполномоченными на то государственными органами в случаях, предусмотренных законом, они могут носить для сторон хозяйственного договора обязательный характер (например, цены на электрическую и тепловую энергию). В такой ситуации у сторон нет необходимости и даже возможности договариваться о цене, даже если она является существенным условием договора соответствующего вида.

Поэтому следует различать условия, имеющие существенное значение, и условия, являющиеся существенными, то есть без достижения согласия, о которых договор не заключен.

Обычными именуют условия хозяйственного договора, устанавливаемые в законодательстве, прежде всего диспозитивными нормами, и применяемые сторонами без специальной договоренности (например, об обязанностях сторон по содержанию арендованного имущества). Заключая такой договор, стороны тем самым соглашаются и с условиями, предусмотренными в законодательстве об этом договоре. Эти условия также не обязательно оговаривать в самом договоре. «Более того, практически нет необходимости включать обычные условия в договор, так как они сформулированы в законе или иных нормативных актах и, поскольку контрагенты согласились заключить данный договор, они тем самым признаются выразившими согласие подчиниться тем условиям, которые по закону распространяются на договорные отношения соответствующего вида или на все договоры вообще».

«К числу обычных следует относить условия о цене и сроке исполнения договора, если они не названы в законодательстве существенными применительно к определенным договорам и ни одна из сторон не заявила о необходимости достижения соглашения по этим условиям. Это объясняется тем, что ГК 1998 года устанавливает порядок исполнения договоров в случаях, когда указанные условия в договорах не предусмотрены и не могут быть определены исходя из других условий. В таких случаях оплата по договору должна быть осуществлена по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 394 ГК), а исполнение договора - произведено в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 295 ГК)» .

Случайными называют условия, которые вообще не предусмотрены законодательством, и их отсутствие в договоре не влияет на признание хозяйственного договора заключенным или незаключенным. Однако если стороны договорились включить случайные условия в договор, то они приобретают роль существенных условий.

Подводя итог, можно прийти к следующему выводу: договорные условия по общему правилу определяются по усмотрению сторон договора. Но при этом следует иметь в виду еще два важных фактора:

договор должен соответствовать требованиям, установленным императивными нормами права, которые действовали на момент заключения договора. При изменении законодательства соответствующие изменения должны быть внесены сторонами и в договор;

при неясности условий договора толкование его осуществляется судом.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законодательством для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если законодательством для данного вида договора не требуется нотариальной формы, но стороны договорились заключить его в такой форме, то договор считается заключенным с момента придания ему нотариальной формы. Если законодательством для данного вида договора не требуется письменной (простой или нотариальной) формы, но стороны договорились заключить его в простой письменной форме, то договор считается заключенным с момента придания ему простой письменной формы. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в соответствии с законодательством .

В тех случаях, когда для заключения определенных видов договоров (продажа недвижимости, продажа предприятия, поставка товаров для государственных нужд, доверительное управление недвижимым имуществом) требуется составление одного документа, подписанного сторонами, то осуществление иных действий, перечисленных в пункте 2 статьи 404 ГК, не свидетельствует о соблюдении формы договора его участниками.

Нотариальному удостоверению подлежат договоры об ипотеке, о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (пункт 2 статьи 320 ГК); об уступке требования или о переводе долга, основанных на сделке, совершенной в нотариальной форме (статьи 360 и 362 ГК).

Согласно части второй пункта 1 статьи 404 ГК, если законодательством для данного вида договора не требуется нотариальной формы, но стороны договорились заключить его в такой форме, то договор считается заключенным с момента придания ему нотариальной формы.

В соответствии со статьей 1147 ГК до вступления в силу акта законодательства о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним обязательное нотариальное удостоверение требуется также для договоров продажи недвижимости (статья 521 ГК), продажи предприятия (статья 531 ГК) и дарения недвижимого имущества (пункт 3 статьи 545 ГК) по правилам, установленным законодательством, действовавшим до вступления в силу ГК.

Исходя из содержания пункта 1 статьи 165 и пункта 3 статьи 166 ГК, государственная регистрация сделки с недвижимым имуществом является обязательным условием ее совершения, но не элементом ее формы.

Согласно части третьей пункта 1 статьи 161 ГК законодательством, соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и др.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не определены, то применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (пункт 1 статьи 163 ГК), а именно: стороны лишаются права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, что, однако, не лишает их права приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями.

Хозяйственным судам следует учитывать, что пункт 1 статьи 163 ГК должен применяться и в других случаях несоблюдения простой письменной формы сделки, например, если на договоре отсутствуют подписи сторон.

Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда.

.6 Порядок заключения, изменения и расторжения хозяйственных договоров

Заключение хозяйственного договора осуществляется в соответствии с принципами, установленными для осуществления предпринимательской деятельности:  - принцип равенства участников хозяйственных правоотношений;

принцип свободы договора;

принцип диспозитивности;

принцип добросовестности и разумности деятельности субъектов хозяйственных правоотношений.

Руководствуясь выше перечисленными принципами и ст.391 ГК Республики Беларусь свобода договора понимается двояко:

)         стороны вольны решать, заключать им договор или нет;

2)       стороны самостоятельно формулируют условия договора.

Согласно общим положениям заключения договора, процесс заключения проходит две стадии, одна из которых предложение заключить договор (оферта), и вторая стадия согласие о принятии предложения (акцепт). Следовательно, стороны носят название оферент и акцептант. Однако, не всякое предложение вступить в договорные отношения может быть признано офертой. Оферта должна содержать:

1.       определенное и явное намерение заключить договор;

2.       содержать существенные условия договора

.         быть адресована одному (нескольким) конкретным лицам (ст.405 ГК).

Юридическое действие оферты зависит от следующих условий: получена ли она адресатом или нет; был ли назначен в оферте срок ее действия. Оферта может быть сделана устно, сформулирована на материальном носителе или в виде проекта договора. Оферта связывает оферента с момента ее получения акцептантом. Оферта не может быть отозвана в срок, установленный для ее акцепта. Оферент не связан своим предложением, если извещение об изменении или отмене оферты получено акцептантом до получения самого предложения или одновременно с ним. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Однако, не всякое заявление, письмо или иное поведение акцептанта, является акцептом.

По общему правилу молчание не является акцептом, если иное не вытекает из существа закона или соглашения сторон. Акцепт может быть выражен не только в письменной форме, но и сообщен по факсу, телеграммой или должны быть совершены определенные действия контрагента, направленные на заключение договора. Например, часто встречается оферта в виде отправления счет-фактуры по факсу. Время принятия оферты зависит от того, сделана она с указанием или без указания срока для ответа, устно или письменно. В том, случае, если в оферте существует срок для ответа, то ответ должен уложиться в срок, предусмотренный в ней. Если срок отсутствует, то в случае устного предложения - ответ должен быть получен немедленно, а в письменном виде - с учетом сроков установленных законодательством. В случае отсутствия срока в письменной оферте, ответ должен быть получен в течение нормально необходимого времени. По истечении срока для ответа оферент считается не связанным своим предложением. Но если ответ, высланный своевременно, получен с опозданием, то акцепт не будет считаться опоздавшим, если оферент немедленно уведомит другую сторону о получении акцепта. Если же по вине акцептанта, акцепт получен с опозданием, другая сторона вправе его принять, о чем должно быть сообщено акцептанту (п.2 ст.412 ГК).

В оферте может быть указано время для ответа на нее (ст. 410 ГК). Следует учитывать эту возможность и использовать ее, когда требуется ускорить решение вопроса о заключении договора. Если в назначенный лицом срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым, и оферент вправе подыскивать себе другого контрагента.

Когда в предложении о заключении договора не указано время для ответа на него, то в силу ст. 411 ГК ответ должен быть дан в течение нормально необходимого времени. Законодательной ориентировкой для определения продолжительности срока может служить ст. 415 ГК, которая установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение договора является обязательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, разумеется, если только иной срок не указан в самой оферте.

В тоже время Пленум Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь в своем постановлении (п. 5) отметил, что при отсутствии в оферте указания срока для акцепта порядок заключения договора определяется согласно положениям статьи 411 ГК. Нормально необходимое для получения ответа время определяется применительно к каждому конкретному случаю и складывается не только из времени на пересылку предложения и ответа с учетом способа связи (почта, телеграф и т.п.), но и времени, достаточного для изучения предложения.

ГК устанавливает два общих правила, направленных на приоритетность оферты, свидетельствующих, в свою очередь, на желание законодателя стимулировать договорные связи, сохраняя при этом принцип свободы договора и волеизъявления сторон.

Первое общее правило о безотзывности оферты определяет, что полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта. Но иное (например, право отозвать оферту в любое время) может быть предусмотрено в самой оферте, может вытекать из существа оферты (например, отсутствие акцепта в назначенный срок приравнивается отзыву оферты) или вытекать из обстановки, в которой оферта сделана (ст. 406 ГК).

Второе общее правило заключается в том, что предложение о заключении договора (оферта) может быть отозвано. Однако законодательством устанавливаются жесткие требования к такому отзыву. Оферта считается неполученной только в следующих случаях: когда извещение об ее отзыве поступило контрагенту ранее или одновременно с самой офертой (п. 2 ст. 405 ГК).

Гражданское и хозяйственное законодательство предъявляет также определенные требования к принятию предложения (акцепту) (ст. 408 ГК). Оно должно быть своевременным, т.е. необходимо чтобы ответ о принятии предложения поступил вовремя: в пределах указанного в предложении срока, а если срока в предложении не было, то немедленно (в разумный срок). Второе требование: породить договор может только полное и безоговорочное принятие предложения. Принятие предложения с оговоркой (например: «согласен заключить договор аренды, но по более низким ценам»), или частичное принятие предложения (например: «куплю, но не всю партию товара»), расценивается как встречное предложение. Теперь уже от того, кто выступил с первичным предложением, зависит, принять или не принять исходящее от контрагента его встречное предложение. Если же лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, совершены действия, свидетельствующие о выполнении указанных в оферте условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата причитающейся суммы и т.п.), то такие действия, как правило, рассматриваются как акцепт. Если иное не предусмотрено законодательством или в самой оферте.

ГК установил одинаковое правило для отзыва акцепта, как и для отзыва оферты: если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее или одновременно с самим акцептом, акцепт считается неполученным (ст. 409). Следует обратить внимание, что правило об безотзывности акцепта в ГК отсутствует.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности (пункт 3 статьи 51 ГК).

Следует иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве).

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и на основании выданной ему доверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных статьей 188 ГК.

В соответствии со статьей 183 ГК представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. Поэтому, например, представитель предприятия не может заключать от имени предприятия, представителем которого он является, договор с самим собой, а также с другим предприятием, представителем которого он одновременно является.

Однако следует учитывать, что одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законодательством (статья 185 ГК).

Пленум Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь в своем постановлении разъяснил, в частности, заключение договора обязательно в случаях:

заключения публичного договора (статья 396 ГК);

заключения основного договора, предусмотренного предварительным договором (статья 399 ГК);

заключения договора с лицом, выигравшим торги (статьи 417, 418 ГК);

заключения договора поставки товаров для государственных нужд (статья 499 ГК);

в других случаях, предусмотренных законодательством.

В соответствии со ст. 417 ГК договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. В качестве организатора торгов могут выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация. Специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени. В случаях, указанных в ГК или иных актах законодательства, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

Торги (тендер) проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организаторами торгов, предложило лучшие условия. Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Правила, предусмотренные ГК, применяются к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения решений суда, если иное не предусмотрено гражданским процессуальным законодательством.

Организация и порядок проведения торгов осуществляются по правилам ст. 418 ГК. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели. Если иное не предусмотрено законодательством, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения. Извещение должно содержать в любом случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. В случае, если предметом торгов является только право заключения договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок. Если иное не предусмотрено законодательством или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от аукциона в любое время, но не позднее чем за 3 дня до наступления даты его проведения, а от конкурса - не позднее чем за 30 дней до проведения конкурса. В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашаемым им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении, в счет исполнения обязательств по договору, который может быть заключен на торгах.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания договора утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка. Если по условиям торгов разыгрывается только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения. Законодательными актами может устанавливаться иной порядок организации и проведения торгов.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законодательством, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (ст. 419 ГК).

Практикуются и иные способы заключения договора. Например, на товарных биржах часто применяется обратный порядок: вначале стороны регистрируют в системе электронного учета сделку, совершенную устно. Но они обязаны не позднее следующего дня оформить такой договор в письменном виде.

Изменение и расторжение договора - в соответствии со ст. 420 ГК изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК и иными актами законодательства или договором (п. 1).

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

)при существенном нарушении договора другой стороной;

) в иных случаях, предусмотренных ГК и иными актами законодательства или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 420 ГК). В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законодательством или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным (п. 3 ст. 420 ГК).

Согласно ст. 421 ГК существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п. 1 ст. 421 ГК). Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным п. 4 ст. 421 ГК, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени добросовестности и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям гражданского оборота;

) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

) из существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (п. 2 ст. 421 ГК).

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора (п. 3 ст. 421 ГК). Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (п. 4 ст. 421 ГК).

В силу предписаний ст. 422 ГК соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из законодательства, договора не вытекает иное. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законодательством либо договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок. ГК, иными законами и актами Президента Республики Беларусь может быть установлен иной прядок расторжения договора.

Последствия расторжения и изменения договора предусмотрены ст. 423 ГК. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются (п. 1). При изменении договора обязательства сторон продолжают действовать в измененном виде (п. 2 ст. 423 ГК). В случаях расторжения или изменения договора обязательства считаются прекращенными или измененными с момента достижения соглашения сторон об изменении или расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения сторон или характера изменения договора, а при расторжении или изменении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении или изменении договора (п. 3 ст. 423 ГК). Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения или изменения договора, если иное не установлено законодательством или соглашением сторон (п. 4 ст. 423 ГК). Если основанием для расторжения или изменения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора (п. 5 ст. 423 ГК).

Глава 7. Правовое регулирование обеспечения качества продукции, работ и услуг

.1 Понятие и структура стандартизации и сертификации продукции. Техническое нормирование

Законодательство о качестве представляет собой совокупность нормативных актов и отдельных норм, призванных обеспечить надлежащее качество товаров, работ и услуг. В этих нормативных актах содержатся различные показатели качества выпускаемой продукции: требования к нормативной документации о качестве товаров; формы правовой защиты прав потребителей; компетенцию различных органов в области контроля качества выпускаемой продукции; ответственность производителей за ненадлежащее качество производимых товаров и другие. В законодательстве о качестве можно выделить следующие составляющие: законодательство о техническом нормировании и стандартизации, оценке соответствия и метрологии; договорное регулирование качества товаров, работ и услуг; законодательство о приемке продукции по качеству и количеству и другие.

Стандартизация - деятельность по установлению технических требований в целях их всеобщего и многократного применения в отношении постоянно повторяющихся задач, направленная на достижение оптимальной степени упорядочения в области разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации продукции или оказания услуг.

Основополагающая роль в обеспечении качества продукции принадлежит техническому нормированию и стандартизации товаров, работ и услуг. Субъект: органы государственного управления; юридические и физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели Республики Беларусь; иностранные юридические лица и иностранные граждане; лица без гражданства; иных субъектов правоотношений, которые в установленном порядке приобрели права и обязанности в области технического нормирования и стандартизации (субъекты технического нормирования и стандартизации). Основополагающая роль в обеспечении качества продукции принадлежит техническому нормированию Целью технического нормирования и стандартизации является обеспечение:

защиты жизни, здоровья и наследственности человека, имущества и охраны окружающей среды;

повышения конкурентоспособности продукции (услуг); технической и информационной совместимости, а также взаимозаменяемости продукции; единства измерений;

национальной безопасности; устранения технических барьеров в торговле; рационального использования ресурсов.

Государственное регулирование и управление в области технического нормирования и стандартизации осуществляется Президентом Республики Беларусь, Советом Министров Республики Беларусь, Комитетом по стандартизации, метрологии и сертификации при Совете Министров Республики Беларусь, Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь и иными государственными органами в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Государственное регулирование в области технического нормирования и стандартизации включает в себя:

пределение и реализацию единой государственной политики в области технического нормирования и стандартизации;

формирование и реализацию программ разработки технических регламентов и взаимосвязанных с ними государственных стандартов;

установление единого порядка разработки и утверждения технических регламентов, технических кодексов, государственных стандартов, технических условий;

координацию разработки технических регламентов, государственных стандартов; утверждение технических регламентов, государственных стандартов;

установление порядка официального издания технических регламентов и государственных стандартов, а также порядка опубликования информации о действующих технических регламентах, технических кодексах, государственных стандартах и технических условиях;

установление порядка официального толкования по вопросам применения технических регламентов, технических кодексов, государственных стандартов.

К видам технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации относятся: технические регламенты; технические кодексы; стандарты, в том числе государственные стандарты, стандарты организаций; технические условия. Кроме перечисленных технических нормативов и стандартов в Республике Беларусь применяются международные и межгосударственные стандарты, если их требования не противоречат законодательству Республики Беларусь, правила, нормы и рекомендации применения которых, устанавливает Комитет по стандартизации, метрологии и сертификации Республики Беларусь.

Так, под техническим регламентом понимается технический нормативный правовой акт, разработанный в процессе технического нормирования, устанавливающий непосредственно и (или) путем ссылки на технические кодексы установившейся практики и (или) государственные стандарты Республики Беларусь обязательные для соблюдения технические требования, связанные с безопасностью продукции, процессов ее разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказания услуг.

Технические регламенты разрабатываются в целях защиты жизни, здоровья и наследственности человека, имущества и охраны окружающей среды, а также предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей продукции и услуг относительно их назначения, качества или безопасности. Разработка технических регламентов в иных целях не допускается. Технический регламент должен содержать обязательные для соблюдения технические требования, связанные с безопасностью продукции, процессов ее разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказания услуг, а также исчерпывающий перечень объектов технического нормирования, в отношении которых устанавливаются требования технического регламента.

При разработке технических регламентов в качестве основы могут использоваться соответствующие международные и межгосударственные стандарты, нормы, требования и другие документы, за исключением случаев, когда такие документы могут быть непригодными или неэффективными для обеспечения: национальной безопасности; защиты жизни, здоровья и наследственности человека; охраны окружающей среды, рационального использования природных ресурсов и энергосбережения; предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей продукции и услуг относительно их назначения, качества или безопасности. В соответствии с законодательством о стандартизации, технический регламент применяется одинаковым образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции. Требования утвержденного технического регламента являются обязательными для соблюдения всеми субъектами технического нормирования и стандартизации.

Технический кодекс - технический нормативный правовой акт, разработанный в процессе стандартизации, содержащий основанные на результатах установившейся практики технические требования к процессам разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации продукции или оказанию услуг. Технические кодексы разрабатываются с целью реализации требований технических регламентов, повышения качества процессов разработки (проектирования), производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации продукции или оказания услуг, требования которых основываются на результатах установившейся практики. Они вводятся в действие после их государственной регистрации. Срок введения в действие технических кодексов - не ранее 60 календарных дней со дня официального опубликования информации об их государственной регистрации. Технические требования, содержащиеся в технических кодексах, не должны противоречить требованиям технических регламентов. Разработка и утверждение их, а также право их официального издания осуществляются республиканскими органами государственного управления.

Стандарт - технический нормативный правовой акт, разработанный в процессе стандартизации на основе согласия большинства заинтересованных субъектов технического нормирования и стандартизации и содержащий технические требования к продукции, процессам ее разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказанию услуг. В Республике Беларусь существуют два вида стандартов это государственный стандарт Республики Беларусь (далее - государственный стандарт), который утверждается Комитетом по стандартизации, метрологии и сертификации при Совете Министров Республики Беларусь, а в области архитектуры и строительства - Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь и стандарт организации, утвержденный юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем самостоятельно.

Государственные стандарты основываются на современных достижениях науки, техники, международных и межгосударственных (региональных) стандартах, правилах, нормах и рекомендациях по стандартизации, прогрессивных стандартах других государств, за исключением случаев, когда такие документы могут быть непригодными или неэффективными для обеспечения: национальной безопасности; защиты жизни, здоровья и наследственности человека; охраны окружающей среды, рационального использования природных ресурсов и энергосбережения; предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей продукции и услуг относительно их назначения, качества или безопасности.

Государственные стандарты в зависимости от объекта стандартизации содержат:

требования к продукции, процессам ее разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказанию услуг; требования к правилам приемки и методикам контроля продукции; требования к технической и информационной совместимости; правила оформления технической документации;

общие правила обеспечения качества продукции (услуг), сохранения и рационального использования ресурсов;

требования к энергоэффективности и снижению энерго - и материалоемкости продукции, процессов ее производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказания услуг; термины и определения, условные обозначения, метрологические и другие общие технические и организационно-методические правила и нормы. Государственные стандарты являются добровольными для применения. Государственные стандарты могут использоваться в качестве основы для разработки технических регламентов, технических кодексов. Если в техническом регламенте дана ссылка на государственный стандарт, то его становятся обязательными для соблюдения.

Стандарты организаций разрабатывают и утверждают юридические лица или индивидуальные предприниматели и распоряжаются ими по собственному усмотрению, причем их технические требования распространяются только на юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, их утвердивших. Государственные стандарты и стандарты организаций не должны противоречить требованиям технических регламентов.

Технические условия - это технический нормативный правовой акт, разработанный в процессе стандартизации, утвержденный юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем и содержащий технические требования к конкретным типу, марке, модели, виду реализуемой ими продукции или оказываемой услуге, включая правила приемки и методы контроля. Технические условия разрабатываются и утверждаются юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями на продукцию (услугу), предназначенную для реализации и вводятся в действие в сроки ими утвержденные. Технические условия не должны противоречить требованиям технических регламентов.

Сертификация - это форма подтверждения соответствия, осуществляемого аккредитованным органом по сертификации. Обязательное подтверждение соответствия осуществляется в отношении объектов оценки соответствия, включенных в перечень продукции, услуг, персонала и иных объектов оценки соответствия, подлежащих обязательному подтверждению соответствия в Республике Беларусь. Реализация данной продукции (работ, услуг) без наличия документов об оценке соответствия запрещается. Критериями при формировании перечня объектов подлежащих обязательному подтверждению соответствия в Республике Беларусь являются:

потенциальная опасность продукции, услуг, деятельности персонала и функционирования иных объектов оценки соответствия для жизни, здоровья и наследственности человека, имущества и окружающей среды;

несовместимость технических средств отечественного и иностранного производства.

К категории такой продукции относятся те товары, которые ввозятся из-за границы и производятся в Республике Беларусь, например: товары народного потребления, пищевые продукты, товары для детей, парфюмерно-косметические средства и другие. Схемы подтверждения соответствия при обязательной сертификации и декларировании соответствия устанавливаются соответствующим техническим регламентом, а в случае, если схемы подтверждения соответствия в нем не установлены либо технический регламент отсутствует, - техническим нормативным правовым актом в области технического нормирования и стандартизации, утвержденным Комитетом по стандартизации, метрологии и сертификации при Совете Министров Республики Беларусь. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации. Добровольная сертификация осуществляется аккредитованным органом по сертификации по инициативе заявителя на подтверждение соответствия на основе договора.

При добровольной сертификации заявитель на подтверждение соответствия самостоятельно выбирает технические нормативные правовые акты в области технического нормирования и стандартизации, на соответствие которым осуществляется добровольная сертификация, и определяет номенклатуру показателей, контролируемых при добровольной сертификации объектов оценки соответствия. В номенклатуру этих показателей в обязательном порядке включаются показатели безопасности, если они установлены в технических нормативных правовых актах в области технического нормирования и стандартизации на данный объект оценки соответствия.

Положительные результаты подтверждения соответствия удостоверяются сертификатом соответствия или сертификатом компетентности, выдаваемыми аккредитованным органом по сертификации заявителю на подтверждение соответствия, либо зарегистрированной аккредитованным органом по сертификации декларацией о соответствии, принятой заявителем на подтверждение соответствия.

Сертификат соответствия - документ, удостоверяющий соответствие объекта оценки соответствия требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации.

Сертификат компетентности - документ, удостоверяющий профессиональную компетентность физического лица в выполнении определенных работ, услуг.

Декларация о соответствии - документ, в котором изготовитель (продавец) удостоверяет соответствие производимой и (или) реализуемой им продукции требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации.

При проведении оценки соответствия выдаются также знаки соответствия Системы аккредитации и Национальной системы соответствия Республики Беларусь. Документы, подтверждающие соответствие объекта оценки, выданные другими странами, будут действительны на территории Республике Беларусь, если они признаны Национальной системой оценки соответствия Республики Беларусь.

.3 Правовое регулирование обеспечения единства измерений

Для контроля за соблюдением качества продукции, необходимо обеспечить единство измерений различных величин и параметров, применяемых к продукции, работам и услугам. Следовательно, необходимо обеспечить единство измерений для сопоставления их результатов, выполненных (произведенных) в разных местах, в разное время, с использованием разных средств и методов. Единство измерений - это состояние измерений, при котором их результаты выражаются в единицах величин, установленных законодательством, и погрешности измерений, известных с заданной вероятностью.

При осуществлении измерений используются единицы величин Международной системы единиц величин, принятой Генеральной конференцией по мерам и весам и рекомендованной Международной организацией законодательной метрологии. Параллельно с ними, допускается использование единиц величин утвержденных Советом Министров Республики Беларусь, не включенных в Международную систему единиц величин, а при необходимости, и единицы величин установленные субъектами хозяйствования самостоятельно в контрактах.

Любые средства измерений, используемые субъектами хозяйствования в предпринимательской деятельности, подлежат обязательному Государственному метрологическому надзору, который представляет собой деятельность органов государственной метрологической службы по проведению проверки соблюдения установленных метрологических правил и норм при производстве, использовании, ремонте средств измерений, используемых в сферах деятельности и для целей, предусмотренных законодательством о метрологии. Поэтому подлежат обязательной проверке в соответствии с условиями установленными законодательством о метрологии средства измерений, используемые в различных сферах деятельности: торговле, здравоохранении, обеспечении защиты и безопасности государства, промышленности, строительстве, сельском хозяйстве, гидрометеорологии, связи, коммунальном хозяйстве, на транспорте и иных сферах.

Деятельностью направленной на обеспечение единства измерений в Республике Беларусь занимается Государственный комитет по стандартизации, метрологии и сертификации и подведомственные ему органы, а также другие органы государственного управления в пределах их компетенции. Эти органы осуществляют государственный метрологический надзор за средствами и методами измерений, который включает следующие его виды:

испытания средств измерений. Средство измерения - это техническое устройство, предназначенное для измерений; утверждение типа средств измерений. Средства измерений подлежат государственным испытаниям с утверждением соответствующим органом, что удостоверяется сертификатом; метрологическая аттестация средств измерений. Представляет собой исследование средств измерений, выполняемое органами государственной метрологической службы либо субъектами хозяйствования для установления метрологического свойства этих средств и выдачи документа с указанием полученных данных; поверка средств измерений. Поверка средств измерений представляет собой совокупность операций, выполняемых органами государственной метрологической службы и субъектами хозяйствования с целью определения и подтверждения соответствия средства измерений установленным требованиям. Допускается выдача на прокат и продажа только поверенных средств измерений, т.е. имеющих поверительное клеймо и свидетельство, установленного образца; проверка состояния и использования методик выполнения измерений и средств измерений.

Правила выполнения указанных видов надзора, а также порядок его проведения определяет республиканский орган по стандартизации, метрологии и сертификации.

Метрологический контроль включает следующие виды контроля, направленные на проверку соблюдения установленных метрологических норм и правил:

испытание средств измерений; метрологическая аттестация средств измерений; поверка средств измерений;

калибровка средств измерений.

Таки образом, метрологический контроль представляет собой совокупность операций, выполняемых с целью определения действительных значений метрологических характеристик; проверка состояния и использования методик выполнения измерений и средств измерений.

Субъекты хозяйствования, использующие в своей хозяйственной деятельности средствами измерений, согласно законодательству должны предъявлять эти средства для государственного метрологического надзора и метрологического контроля.

Запрещается выпуск в обращение (реализацию) средств измерений, не прошедших государственные испытания или метрологическую аттестацию. В результате проверки средств измерений определяется и подтверждается их соответствие установленным требованиям. На средство измерений, прошедшее государственный метрологический надзор и метрологический контроль с положительными результатами, наносится оттиск поверительного клейма и выдается свидетельство установленной формы либо делается отметка в паспорте или формуляре о возможности применения этого средства измерений по назначению.

Глава 8. Правовое регулирование цен и ценообразование

8.1 Понятие и классификация цен

Цена - важнейший инструмент формирования и функционирования рынка. Свободное ценообразование - один из неотъемлемых элементов рыночных отношений. С другой стороны, с ценами связаны развитие экономики и социальные интересы граждан. Поэтому государство оказывает влияние на ценообразование и ценоприменение, используя при этом различные формы воздействия. Государство определяет порядок установления и применения цен и контролирует его соблюдение. В предусмотренных законодательством случаях государственные органы прямо воздействуют на цены путем утверждения фиксированных цен, либо установления предельного размера цены, либо предельного уровня рентабельности. Пределы вмешательства государства в ценообразование и ценоприменение, способы прямого или косвенного воздействия на цены определены нормативными актами. В условиях либерализации цен важное значение имеет государственный контроль за соблюдением цен, применение санкций к предпринимателям, нарушающим порядок установления и применения цен.

Функциональным органом, анализирующим процессы ценообразования на товарных рынках, ведущим статистическое наблюдение за рыночными и регулируемыми ценами, координацию деятельности органов государственного управления в области ценообразования, является Департамент Минэкономики по ценообразованию. Этот орган контролируют соблюдение государственной дисциплины цен. На предприятиях торговли и общественного питания контролировать соблюдение дисциплины цен вправе органы государственной инспекции по торговле и качеству товаров.

Цена - денежное выражение стоимости товара, услуги и др. Так как цена обслуживает оборот по реализации и/или приобретению товаров, то соответственно в цене в одинаковой мере должны быть учтены интересы и производителя, и потребителя продукции, что, в свою очередь, зависит от того, где, когда и при каких условиях совершается сделка (покупка-реализация). В зависимости от того, какой признак взят для классификации, все виды цен можно разделить на различные группы:

.         По характеру обслуживаемого оборота различают следующие виды цен:

- Оптовые цены покупки и продажи. Оптовой считается цена, по которой предприятия реализуют произведенную продукцию другим предприятиям, сбытовым организациям обычно крупными партиями (оптом).

Розничные цены (отпускные, цены на услуги населению, наценки (оптово-сбытовая, розничная) - это цены продажи индивидуальному или мелкооптовому потребителю, преимущественно населению.

. В зависимости от государственного воздействия, регулирования, степени конкуренции на рынке различают следующие виды цен:

- свободные (рыночные)

регулируемые.

Свободные цены (рыночные цены) - это цены, устанавливаемые производителями продукции и услуг на основе спроса и предложения на данном рынке.

К свободным ценам относятся: цена спроса, цена предложения, цена производства. Цена спроса - цена, которая складывается на рынке покупателя. Цена предложения -рыночная цена, указывается в оферте (официальном предложении продавца) без скидок. Цена производства - цена, определяемая на основе издержек производства с добавлением средней прибыли на весь авансированный капитал.

Регулируемые цены - это цены, устанавливаемые соответствующими органами управления: Президентом, правительством, органами исполнительной власти, органами местного самоуправления, или цены, в отношении которых перечисленные органы власти и управления устанавливают какие-либо ограничивающие их уровень условия. Регулируемые цены, в свою очередь, могут быть гарантированные, рекомендуемые, лимитные, залоговые, пороговые (защитные) цены. В числе регулируемых цен выделяют:

. По способу установления, фиксации различают:

твердые;

подвижные;

скользящие

Эти виды цен устанавливаются в договоре, контракте.

Твердые цены называют еще постоянными. Это такие цены, которые устанавливаются в момент подписания договора и не меняются в течение всего срока поставки продукции по данному договору, соглашению, контракту. Обычно в договоре делается оговорка «цена твердая, изменению не подлежит. Твердые цены применяются в сделках:

-         с немедленной поставкой;

          с поставкой в течение короткого срока;

          предусматривающих длительные сроки поставки.

При длительных сроках поставки указанная в договоре оговорка «цена твердая, изменению не подлежит» должна присутствовать обязательно.

Подвижная цена - такая цена, когда в договоре предусмотрено, что цена, фиксированная в момент заключения договора, может быть пересмотрена в дальнейшем, если к моменту исполнения договора рыночная цена изменится (повысится или понизится). В таком случае должна измениться цена, зафиксированная в договоре, о чем делается соответствующая оговорка. Эта оговорка называется «оговорка о повышении и понижении цены».

Обычно в договоре оговаривается, что при отклонении рыночной цены от контрактной в размере 2-5% пересмотр зафиксированной цены не производится. При установлении подвижной цены в договоре указывается источник информации, по которому можно судить об изменении рыночной цены. Подвижные цены обычно устанавливаются на промышленные сырьевые, продовольственные, поставляемые по долгосрочным договорам товары.

Скользящая цена - это цена, исчисляемая в момент исполнения договора путем пересмотра первоначальной договорной цены с учетом изменений в издержках производства, за период времени, необходимый для изготовления продукции. (Например, когда имеет место инфляция, устойчивое изменение цен на ресурсы и т. д.)

Скользящие цены устанавливаются обычно на товары с длительным сроком изготовления, например сложное промышленное оборудование, суда.

При подписании договора в этом случае фиксируется так называемая исходная, базисная цена, то есть цена, применяемая в качестве базы для расчета оговаривается ее структура, а именно: переменные расходы (расходы на сырье и материалы, зарплату), доля постоянных расходов (накладные расходы, амортизация), прибыль, а также приводится метод расчета скользящей цены, копь рым стороны будут пользоваться.

Следует отметить, что эти виды цен широко используются в международной торговле,

В условиях оживленной конъюнктуры рынка при установлении скользящей цены в интересах покупателя (импортера) в договор (контракт) могут быть внесены некоторые ограничительные условия. Например, установлен предел в процентах к договорной цене, в рамках которого пересмотр цены не производится, определен процент возможного изменения цены (например, не свыше 10% от общей суммы затрат). Этот предел называется лимитом скольжения.

В договоре или контракте может быть предусмотрено, что скольжение распространяется не на всю сумму издержек производства, а лишь на определенные их элементы (например, на металл при постройке судна) с указанием их величины в процентах от общей стоимости заказа.

В договоре, контракте скольжение цены может быть предусмотрено не на весь срок действия договора (контракта), а на более короткий период (например, на первые 6 месяцев от даты заключения договора), так как в течение этого времени поставщик может закупить все необходимые материалы для выполнения заказа. На практике иногда применяют смешанной способ фиксации цены, когда часть цены фиксируется твердо при заключении договора, другая часть - в виде скользящей цены.

4.       По способу получения информации об уровне цены различают:

- публикуемые;

расчетные.

На эти виды цен ориентируются поставщики продукции и покупатели при определении уровня цен в договоре или контракте.

Публикуемые цены - это цены, сообщаемые в специальных и фирменных источниках информации. К публикуемым ценам относятся: справочные и прейскурантные цены, биржевые котировки, цены аукционов, торгов.

Справочные цены - это цены, публикуемые в различных печных изданиях. Источниками справочных цен являются экономические газеты и журналы, специальные бюллетени, фирменные каталоги, прейскуранты.

Справочные цены могут быть, во-первых, номинальными, то есть не связанными с реальными коммерческими операциями.

Номинальные цены применяются в качестве базы при заключении сделок. Номинальную цену часто называют базовой или базисной ценой, так как она применяется в качестве исходной базы при установлении цены на аналогичные изделия. В качестве базисной цены понимают цену товара определенного качества, спецификации, в заранее установленном географическом пункте (Так называемом базисном пункте). Эти цены, как правило, завышены по сравнению с ценами реальных сделок. Поэтому размер скидок со справочных цен в процессе переговоров достигает 15-30 и даже 50%.

.         Вид цены довольно часто определяется видом рынка, на котором она образуется. В зависимости от вида рынка различают:

- цены товарных аукционов;

биржевые котировки;

цены торгов.

Цены товарных аукционов. Аукцион - это торги, специализирующиеся на сбыте определенных товаров. Они проводятся, как правило, один или несколько раз в год, чаще всего в традиционной для каждого аукциона форме. Цены аукционов - это цены публичной продажи по максимально предложенному уровню на предварительно осмотренную покупателем партию товаров (лот). Цены на аукционах устанавливаются в результате изменения соотношения между спросом и предложением. Особенностью аукциона является наличие в большинстве случаев многих покупателей и одного или нескольких продавцов. На аукционах, в отличие, например, от бирж, продаются реальны товары со строго индивидуальными свойствами. Аукционная цена может существенно отличаться от рыночной цены (быть многократно выше ее), поскольку отражает уникальные и редкие свойства и признаки товаров, а также в значительной степени зависит от мастерства лица, проводящего аукцион.

Цены аукционов используются на продукцию лесного, сельского хозяйства рыболовства, в торговле пушно-меховым товаром, чаем, драгоценными камнями, предметами старины и искусства.

Биржевые котировки представляют собой цены специально организованного и, в отличие от аукционов, постоянно действующего рынка массовых, качественно однородных, взаимозаменяемых товаров. На товарных биржах продают сельскохозяйственное непродовольственное и лесное сырье (хлопок джут, шелк, шерсть, пиломатериалы, фанеру), цветные и драгоценные металлы, нефтепродукты, зерновые и т. д. Во внешней торговле зарубежных стран в современный период на биржах распространяется более чем 50 видов сырьевых товаров, на которые приходится около 15-20% всего экспорта развитых стран. Биржевые котировки являются ценами реальных контрактов, в то же время они служат ориентиром для установления цен по товарам, реализуемым по обычным договорам, контрактам.

Субъектами ценообразования в Республике Беларусь могут выступать:

юридические лица и предприниматели;

республиканские органы государственного управления;

областные и Минский городской исполнительные и распорядительные

органы.

.2 Функции цен

1.            Первой функцией цены следует считать измерительную. Благодаря цене удается измерить, определить количество денег, которые покупатель должен уплатить, а продавец получить за проданный товар. Цены дают возможность деньгам как платежному средству обрести количественный определитель в акте купли-продажи.

2.       Соизмерительная, заключающаяся в сопоставлении ценностей различных товаров. Сравнивая цены, мы получаем возможность различать более и менее дорогие товары, дорогие и дешевые. Если цена адекватно отражает полезность, то она может использоваться и при сопоставлении не только денежной ценности, но и полезности товаров. Благодаря измерительной функции цена обретает учетную функцию. Переводя показатели количества и качества товаров в материально-вещественном выражении, измеренные в физических единицах, в адекватные показатели, измеренные в денежных единицах, цена становится вспомогательным инструментом учета.

Наряду с учетом цена как измеритель может представлять один из важных инструментов анализа, прогнозирования, планирования, при которых используются показатели в денежном выражении.

Из перечисленных функций цен вытекает возможность их использования в качестве инструмента регулирования экономических процессов. Так в рыночной экономике цены представляют основной инструмент уравновешивания спроса и предложения, увязывающий денежный запрос производителя или продавца товаров на их оплату с ответной реакцией потребителя, покупателя. При этом характерно, что сама регулирующая цена рождается в процессе регулирования и является в этом смысле регулируемой. Поэтому точнее было бы говорить о функции саморегулирования товарно-денежных процессов с помощью равновесных, то есть самоустанавливающихся цен, уровень которых соответствует выравниванию спроса и предложения. В нерыночной экономике такие функции насильно навязываются ценам, которые сами навязываются экономике. Такая искусственность делает назначаемые государством цены малоэффективным средством балансирования доходов и расходов, а в более широком плане - регулирования экономики.

. При наличии государственного воздействия на цены цена может выполнять распределительную функцию, что в полной мере используется в централизованной экономике. Повышая или понижая оптовые и розничные цены, можно тем самым перераспределять доходы и прибыль регионов, отраслей, предприятий, социальных групп, семей, отдельных людей.

. Цена выполняет важную социальную функцию. Сценами и их изменениями

связаны структура и объемы потребления благ и услуг, расходы, уровень жизни, прожиточный минимум, потребительский бюджет семьи. Социальная реакция людей на уровень цен и его изменение чувствительна и очень высока.

В бытовом восприятии розничных цен на потребительские товары и услуги люди считают, что рост цен снижает уровень жизни, тогда как снижение цен заведомо улучшает жизнь. При этом обычно не принимаются во внимание другие, неценовые факторы: такие, как доходы, наличие товаров на рынке, структура потребления.

. Наряду с внутренними функциями, реализуемыми в пределах народного хозяйства страны, цены выполняют внешнеэкономические функции, выступая в роли инструмента торговых сделок, внешних платежей, взаимных расчетов между странами.

. Как в нерыночной, так и в рыночной экономике цены выполняют стимулирующую функцию, влияя на заинтересованность производителей в повышении объемов производства и качества продукции во имя увеличения суммы, вырученной от продажи. Механизм этого влияния пролегает через желание производителя увеличивать доход и прибыль, которые непосредственно связаны с ценами на продукцию, товары, услуги. Существенная разница между проявлением этой функции в рыночной конкурентной и неконкурентной дефицитной экономике в том, что в первой производитель стремится увеличивать и товар, и качество, и цену, а во второй - только цену

.3 Понятие и система тарифов

Тариф - система ставок платы за различные производственные и непроизводственные услуги, предоставляемых предприятиям, организациям, учреждениям и населению.

Тарифная система - совокупность нормативов, с помощью которых осуществляется организация заработной платы в масштабах общества, отрасли, территории, на отдельном предприятии. На основе тарифной системы оценивают размеры оплаты сложности, ответственности, условий труды рабочих, специалистов и служащих. Тарифная система состоит из тарифных ставок и надбавок к ним, тарифных сеток, схем должностных окладов, тарифно- квалификационных справочников.

Тарифная ставка определяет размер оплаты труда рабочего в единицу времени при выполнении установленной нормы работ.

Тарифный коэффициент - коэффициент, применяемый в системе потарифной оплаты труда для более точного определения квалификационных качеств работника и оценки его труда.

Таможенный тариф- свод ставок таможенных пошлин, применяемых к товарам, перемещаемым через таможенную границу данной страны. Таможенные тарифы применяются к товарам, систематизированным в соответствии с «Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности». Таможенные тарифы определяют:

- ставки пошлин, виды ставок и сам порядок их установления;

- характер и порядок применения сезонных и особых пошлин;

методы вычисления таможенной стоимости и порядок применения;

принципы определения страны происхождения товара;

тарифные льготы и преференции.

Основными целями таможенного тарифа как инструмента государственного регулирования внутреннего рынка являются:

а) рационализация структуры экспорта;

б) поддержание оптимального соотношения между объемом экспорта и импорта, валютных доходов и расходов резидентов данной страны;

в) создание условий для прогрессивных изменений в структуре производства и потребления страны;

г) защита национальной экономики от неблагоприятного воздействия конъюнктуры мирового рынка;

д) обеспечение условий для эффективной интеграции страны в мировую экономику.

Тарифы транспортные - цена на перевозки грузов, пассажиров, багажа и почты, а также погрузочно-разгрузочных работ, услуги портов, аэропортов и т.п.; формируются по видам транспорта. Различают тарифы железнодорожного, автомобильного, речного, морского, воздушного и трубопроводного видов транспорта.

Основные факторы, которые учитываются в построении и дифференциации транспортных тарифов: расстояние и вид перевозки (внутренняя, международная, городская, междугородная, каботажная и др.), вид и цена груза, вид и размер отправки (повагонная, мелкая, судовая, контейнерная и т.п.), географический район перевозки.

В регулировании транспортных тарифов во всех странах государство занимает активную позицию. Ограничение монополий транспортных предприятий сбалансировано государственной поддержкой. Финансовая помощь государства выражается в виде инвестиций, суд, субсидий, дотаций, амортизационных, налоговых и др. льгот транспорта. Хотя транспортные компании стремятся к получению нормальной прибыли на вложенный капитал, принцип самоокупаемости не является определяющим. Нередко для поддержки конкуренции сохраняется убыточность железных дорог. На всех видах транспорта тарифная политика предусматривает широкий набор специальных льготных тарифов, договорных тарифов, направленных на активацию спроса. Характерная гибкость тарифной политики регулирующих органов позволяет усиливать или ослаблять регулирование в зависимости от рыночной конъюнктуры и состояния транспортной отрасли.

Тарифы автомобильные - цены перевозки грузов, пассажиров, багажа и других услуг автомобильным транспортом.

Для автотранспорта и тарифов на его услуги характерно наименьшее по сравнению с другими видами транспорта регулирующее вмешательство государство в связи с развитой внутриотраслевой и межотраслевой конкуренции на рынке перевозок.

Тарифы железнодорожные - цены перевозки грузов, пассажиров, багажа и почты железнодорожным транспортом, а также погрузочно-разгрузочных работ.

Тарифы запретительные - цены услуг, установленные на достаточно высоком уровне, чтобы создать условия для сокращения (вплоть до полного устранения) спроса на данный вид услуги. Таможенные запретительные тарифы (повышенные, например, на 20%) призваны оградить внутренний рынок от ввоза или вывоза определенных товаров. Пример транспортных запретительных тарифов - действовавшие в разные годы на железных дорогах бывшего СССР так называемые исключительные тарифы, повышенные по сравнению с общими до 1,5 раза. Повышенные исключительные тарифы устанавливались на перевозку отдельных грузов на определенных направления с целью создать стимулы к сокращению и устранению так называемых нерациональных (излишне дальних, встречных, короткопробежных) перевозок и содействовать их рациональному распределению между видами транспорта.

Тарифы конвенционные - вид таможенных пошлин, устанавливаемых в соответствии с договором или соглашением (конвенцией). Конвенционные таможенные пошлины устанавливаются по соглашению между государствами. Ставки конвенционных пошлин, как правило, ниже ставок обычного таможенного тарифа.

Тарифы связи- цены за услуги, оказываемые потребителям предприятиями связи. Тарифы связи представляют собой систему ставок, на основе которых определяются соответствующие платежи. Преобладающий характер рынка (монопольный или конкурентный) определяет степень государственного участия в регулировании тарифов: от декретирования (прямого или косвенного) до свободного установления тарифов.

8.4 Государственное регулирование цен и тарифов

Государственное регулирование рынка и цен - это совокупность мер, принимаемых правительством в процессе участия в системе товарно-денежных отношений и направленных на осуществление регулирования цен в различных сферах народного хозяйства и контроля за ними. Таким образом, государственное регулирование цен можно представить как попытку государства с помощью законодательных, административных и бюджетно-финансовых мероприятий воздействовать на рынок и цены таким образом, чтобы способствовать стабильному развитию экономики в целом. Необходимость государственного вмешательства в процессы ценообразования обусловлена тем, что свободно функционирующий рынок не обязательно гарантирует высокую эффективность экономической деятельности. В ряде случаев несовершенство рынка, нестабильность равновесия требует определенного вмешательства государства. Роль государства заключается главным образом в обеспечении развития экономики в направлении не только роста производства и повышения качества продукции, но и достижения полной занятости, справедливого распределения доходов и стабилизации уровня цен. Используя для решения экономических задач регулирующую функцию цены, государство принимает участие в перераспределении чистого дохода между отраслями и секторами народного хозяйства, отдельными регионами, предприятиями и группами населения. Государство также должно участвовать в процессе ценообразования (прямо или косвенно) для защиты интересов национальных товаропроизводителей, не способных пока на равных противостоять экспансии на рынок зарубежных производителей аналогичной продукции.

Государственное регулирование цен можно рассматривать как одно из направлений макроэкономического регулирования экономики, особое значение которого проявляется по следующим направлениям:

-         поддержание на рынке конкурентной среды и предотвращение монополизации;

-         борьба с инфляцией и обеспечение стабильности цен;

          проведение социально ориентированной политики цен;

          обеспечение оптимального соотношения внешнеторговых и внутренних цен.

Таким образом, на макроэкономическом уровне вырабатываются исходные принципы и концепции политики цен, а также законодательного и нормативного их обеспечения. Наряду с макроэкономическим воздействием государства на цены существует и их регулирование на микроэкономическом уровне. Микроэкономические меры воздействия государства на цены включают в себя: контроль за уровнем цен на продукцию и услуги естественных монополий, предприятий, занимающих монопольное и доминирующее положение на рынке; установление цен на товары и услуги, имеющие особую социальную значимость; установление акцизов и субсидирование отдельных товаропроизводителей; установление торговых надбавок на некоторые виды продукции; регулирование цен и таможенных тарифов во внешнеэкономической деятельности. Государственное регулирование цен осуществляется с помощью сочетания прямых и косвенных форм и методов.

В условиях реформирования экономики и перехода к рыночным отношениям ценовая политика, принципы формирования и регулирования ценообразования становятся важными областями преобразований. Являясь составной частью общей государственной экономической политики, ценовая политика строится на тех же принципах и реализуется в рамках единой методологической концепции.

Законодательством установлено, что регулируемые цены (тарифы) в Республике Беларусь применяются на:

товары (работы, услуги) субъектов хозяйствования, занимающих доминирующее положение на товарных рынках Республики Беларусь и включенных в государственный реестр;

отдельные социально значимые товары (работы, услуги), конкретный перечень которых устанавливается Президентом или по его поручению Советом Министров Республики Беларусь.

Так, на сегодняшний день на государственном уровне осуществляется регулирование цен (тарифов) на базовые, структурообразующие виды сырья и продукции, которые определяют затраты в других отраслях экономики, на товары (работы, услуги) субъектов хозяйствования, занимающих доминирующее положение на товарных рынках республики и включенных в Государственный реестр предприятий-монополистов, а также на важнейшие социально значимые товары и услуги, оказывающие значительное влияние на жизненный уровень населения.

В соответствии с законодательством государственное регулирование цен (тарифов) может осуществляться путем установления:

фиксированных цен (тарифов);

предельных цен (тарифов);

предельных торговых надбавок (скидок) к ценам;

предельных нормативов рентабельности, используемых для определения суммы прибыли, подлежащей включению в регулируемую цену (тариф);

·порядка определения и применения цен (тарифов);

·декларирования цен (тарифов).

Методы государственного регулирования ценообразования носят избирательный характер и применяются в зависимости от конкретных условий, а также от видов товаров (работ, услуг). При этом государственные органы, осуществляющие регулирование ценообразования, исходя из государственных интересов и складывающейся социально-экономической ситуации в республике в порядке, установленном законодательством, вправе принимать решение о выборе конкретного способа регулирования цен и тарифов.

.Установление фиксированных цен.

Твердые фиксированные цены (тарифы) используются в основном в тех случаях, когда государство намерено управлять предложением и спросом на отдельные группы товаров. Так, фиксированные цены устанавливаются:

на основные виды топливно-энергетических ресурсов (нефть сырая собственной добычи (для государственных нужд) и нефтепродукты, вырабатываемые из нее и реализуемые потребителям по перечню, определяемому Советом Министров Республики Беларусь; газ природный и сжиженный; электрическая и тепловая энергия);

водку белую и спирт, сахар, табачные изделия, стеклотару (залоговые цены);

лекарственные средства, производимые предприятиями республики (по перечню, определяемому Советом Министров Республики Беларусь);

драгоценные металлы в изделиях и ломе, скупаемые у физических лиц; услуги связи, оказываемые населению и юридическим лицам;

перевозку пассажиров, грузов и багажа железнодорожным и автомобильным транспортом;

коммунальные услуги населению.

.Установление предельных максимальных уровней цен (тарифов).

Одним из наиболее распространенных способов государственного регулирования, применяемых в практике отечественного ценообразования, является установление соответствующим органом, осуществляющим регулирование ценообразования, верхнего уровня (предела) цены (тарифа). При этом покупатель и продавец вправе договориться о приемлемом уровне цены (тарифа), но не выше установленного предела.

В настоящее время предельные уровни отпускных цен устанавливаются на отдельные социально значимые товары и услуги, оказываемые населению, а также на товары (работы, услуги) организаций и индивидуальных предпринимателей, включенных в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках.

.Установление предельных минимальных уровней цен.

В настоящее время предельные минимальные цены устанавливаются на основные виды высоколиквидной продукции, поставляемой за пределы республики, по перечням, определяемым Советом Министров Республики Беларусь и Министерством экономики Республики Беларусь (прокат черных металлов, лесоматериалы, минеральные удобрения, лен и льноволокно, кожевенное сырье, молоко сухое цельное, казеин, сырье пушно-меховое и др.), а также на ликероводочную и другую алкогольную продукцию (за исключением спирта и водки).

Минимальные закупочные цены также устанавливаются на основные виды продукции растениеводства (рожь, пшеница, овес, ячмень, гречиха, зернобобовые, лен, рапс, сахарная свекла) и животноводства (молоко, крупный рогатый скот и свиньи), реализуемой для государственных нужд.

.Установление предельных уровней рентабельности.

.Установление предельных (фиксированных) надбавок (скидок).

Предельные (фиксированные) надбавки (скидки) устанавливаются, как правило, в сфере обращения.

.Декларированием цен называется регистрация в соответствующих органах ценообразования предельных уровней цен (тарифов).

На местах - в управлениях антимонопольной и ценовой политики облисполкомов и Минского горисполкома - осуществляется регистрация цен (тарифов) на товары (работы, услуги) организаций и индивидуальных предпринимателей, включенных в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на местных товарных рынках.

.Установление правил или условий определения и применения цен (тарифов).

В настоящее время для всех субъектов хозяйствования установлен единый порядок формирования и применения цен и тарифов на продукцию, товары, работы, услуги. Особенности формирования и применения цен и тарифов по видам деятельности определены отраслевыми положениями о порядке формирования и применения цен и тарифов, утвержденными отдельными министерствами по согласованию с Министерством экономики Республики Беларусь.

Глава 9. Монополия и конкуренция

.1 Понятие и классификация монополий и конкуренции

Доминирующим признается исключительное положение субъекта хозяйствования или нескольких хозяйствующих субъектов на рынке товара, не имеющего заменителей, либо взаимозаменяемых товаров, дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке или затруднять доступ на товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта: доля которого на рынке определенного товара превышает предельную величину, установленную уполномоченным республиканским органом государственного управления, за исключением случаев осуществления государственной или естественной монополии; доля которого на рынке определенного товара не превышает установленную предельную величину, установленную уполномоченным республиканским органом государственного управления, но исходя из стабильности доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, по отношению к другим является.

При этом доля хозяйствующего субъекта на товарном рынке - это количественная оценка положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке, определяемая как выраженное в процентах отношение объема реализованных хозяйствующим субъектом товаров к общему объему реализации данных и взаимозаменяемых товаров на товарном рынке. Следовательно, факт доминирования хозяйствующего субъекта устанавливается в случае, если величина его доли на соответствующем товарном рынке превышает предельные величины установленные уполномоченным республиканским органом государственного управления. А в случае, если доля на рынке определенного товара не превышает установленную предельную величину, факт доминирования хозяйствующего субъекта определяется исходя из стабильности его доли на товарном рынке, относительно размера принадлежащих конкурентам долей на товарном рынке, возможности доступа на этот рынок конкурентов или иных критериев, характеризующих товарный рынок.

При определении доминирующего положения факт объединенного доминирования группы хозяйствующих субъектов устанавливается, когда возможность для злоупотребления на данном рынке есть, но ни один из присутствующих на рынке хозяйствующих субъектов в отдельности ею не обладает.

Доминирующее положение хозяйствующих субъектов определяется Министерством экономики Республики Беларусь и его территориальными органами в соответствии с Инструкцией по определению доминирующего положения хозяйствующих субъектов на товарных рынках Республики Беларусь. Анализируя действующее законодательство, необходимо отметить признаки доминирования субъекта хозяйствования:

доминирующее положение устанавливается по отношению к субъекту хозяйствования (юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю);

субъект хозяйствования, в отношении которого устанавливается факт доминирования, должен быть производителем товаров (работ, услуг);

доминирование субъекта хозяйствования устанавливается на товарном рынке. Товарный рынок - это сфера обращения товара, не имеющего заменителей, либо взаимозаменяемых товаров на территории Республики Беларусь или ее части, определяемой, исходя из экономической возможности покупателя приобрести товар на соответствующей территории, и отсутствия этой возможности за ее пределами; качественным признаком доминирующего положения субъекта хозяйствования является наличие возможности ограничивать конкуренцию других хозяйствующих субъектов, с целью иметь преимущества; количественная оценка доминирования субъекта хозяйствования базируется на установлении того факта, что его доля на рынке определенного товара превышает предельную величину установленную антимонопольным органом. При определении признаков доминирующего положения хозяйствующего субъекта и принятии решения по установлению факта доминирования хозяйствующего субъекта учитываются и другие условия, позволяющие хозяйствующему субъекту ограничивать конкуренцию. Установление факта доминирования хозяйствующего субъекта является основанием для включения его в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках Республики Беларусь. Формирование Реестра осуществляется в Министерстве экономики Республики Беларусь департаментом антимонопольной и ценовой политики, а также управлениями антимонопольной и ценовой политики областных исполнительных комитетов и Минского городского исполнительного комитета. Реестр имеет двухуровневую структуру: на республиканском уровне - субъекты, занимающие доминирующее положение на республиканском рынке; на местном уровне - субъекты, занимающие доминирующее положение на местных товарных рынках областей (г.Минск).

На каждом из указанных уровней Реестр включает перечень хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках, в соответствии с законодательством. Хозяйствующие субъекты, относимые в соответствии с законодательством к субъектам естественных монополий, в Реестр не включаются.

В целях выработки и принятия мер, предусмотренных законодательством в отношении хозяйствующих субъектов, доминирующих на товарных рынках и включенных в Реестр, за их деятельностью осуществляется наблюдение со стороны департамента и управлений антимонопольной и ценовой политики облисполкомов и Минского горисполкома. Наблюдение ведется путем анализа государственной статистической отчетности Указанная отчетность ежеквартально представляется хозяйствующими субъектами, занимающими доминирующее положение на республиканском и местных рынках, соответственно в департамент или управления антимонопольной и ценовой политики облисполкомов и Минского горисполкома.

Основанием исключения хозяйствующего субъекта из Реестра являются устойчивая утрата им доминирующего положения на товарном рынке, определенная в установленном законодательством порядке, утрата им статуса юридического лица или ликвидация хозяйствующего субъекта, заключение соглашения между департаментом и хозяйствующим субъектом, в которых определяются условия конкурентного поведения, исключающего монополистическую деятельность.

Исключение хозяйствующего субъекта из Реестра (изменение товарной позиции хозяйствующего субъекта в Реестре) осуществляется по мотивированному заявлению его руководителя, или обращениям республиканских и местных органов государственного управления, общественных организаций, а также по инициативе департамента антимонопольной и ценовой политики по результатам анализа состояния товарных рынков.

Доминирующее положение - это исключительное положение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов на рынке товара, не имеющего заменителя, либо взаимозаменяемых товаров, дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке или затруднять доступ на рынок другим хозяйствующим субъектам.

Анализ данного определения позволяет выделить следующие признаки доминирующего положения:

. Доминирующее положение устанавливается в отношении хозяйствующих субъектов. Под хозяйствующими субъектами законодательством понимается отечественные и иностранные коммерческие организации, их объединения, некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью, а также индивидуальных предпринимателей. Кроме того, законодательство вводит понятие группы лиц, под которым понимается группа физических и (или) юридических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько условий, перечисленных в законодательстве о конкуренции. Назовем некоторые из этих условий:

юридические лица являются участниками одной финансово-промышленной группы;

физические лица являются супругами, родителями и детьми, братьями и (или) сестрами;

лицо или несколько лиц получили возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другим лицом или лицами, в том числе определять условия ведения другим лицом или лицами предпринимательской деятельности, либо осуществлять полномочия исполнительного органа другого лица или лиц на основании договора;

физическое лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица.

Положения, относящиеся к хозяйствующим субъектам, распространяются на группу лиц. При этом следует учитывать, что положения относительно группы лиц распространяются на каждое лицо, входящее в указанную группу.

. Хозяйствующие субъекты, положение которых анализируется, должны заниматься производством товаров. Товар - это продукт деятельности, включая работы и услуги, предназначенный для продажи или обмена. Не может быть товаром продукт, предназначенный для личных нужд субъекта.

. Доминирующее положение субъекта устанавливается на товарном рынке. Как уже указывалось, товарный рынок имеет много характеристик: продуктовые и географические границы, субъектный состав, объем товарных ресурсов, количественные и качественные показатели и др. С учетом этих характеристик для каждого товара определяется свой товарный рынок, именуемый рынком определенного товара, в границах которого и устанавливается доминирующее положение хозяйствующего субъекта.

. Качественным признаком доминирующего положения служит исключительность положения субъекта, которая позволяет ему влиять на состояние конкурентной среды на рынке определенного товара. Устанавливая факт доминирующего положения, антимонопольный орган должен определить вид рынка (оптовый или розничный), состав участвующих в нем продавцов и покупателей, исследовать структуру рынка и его открытость для международной и межрегиональной торговли. Кроме того, анализируется возможность поставки аналогичных товаров из других регионов, устанавливается наличие или отсутствие для иных производителей барьеров при их выходе на рынок. При несогласии организации с признанием ее положения на товарном рынке доминирующим арбитражный суд оценивает соблюдение антимонопольным органом правил установления данного факта.

. Количественный признак доминирующего положения обусловливается той долей, которую хозяйствующий субъект занимает на рынке конкретного товара. Количественные характеристики определены законодательством в случае;

) если доля хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара составляет 65 процентов и более, то его положение признается доминирующим. При этом субъекту предоставляется право доказать, что несмотря на превышение указанной величины, его положение на рынке не является доминирующим, т. е. не соответствует качественному признаку доминирующего положения;

) если доля субъекта на рынке более 35 процентов, но менее 65 процентов, то его положение может быть признано доминирующим. Такое положение непрезюмируется, а должно быть установлено антимонопольным органом. Антимонопольный орган исходит при этом из таких признаков, как стабильность доли субъекта на рынке, соотношение его доли с долями конкурентов, возможность доступа на рынок других конкурентов и иных критериев, характеризующих состояние конкурентной среды на рынке;

) если доля субъекта на рынке не превышает 35 процентов, то его положение не может быть признано доминирующим.

Представление доказательств, подтверждающих долю хозяйствующего субъекта на рынке, является обязанностью антимонопольного органа.

. Доминирующее положение хозяйствующего субъекта на рынке должно быть установлено республиканским антимонопольным органом (его территориальным подразделением) с соблюдением процедуры, определенной законодательством.

Под монополистической деятельностью понимаются противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов, государственных органов, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции, а также причиняющие вред правам, свободам и законным интересам потребителей (п.9 ст.1 Закона о монополистической деятельности).

Монополистическая деятельность является правонарушением, ее следует рассматривать как антипод конкуренции. При этом конкуренция - это состязательность хозяйствующих субъектов, при которой самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Законодательством закреплены правомерные виды монополистической деятельности это: государственная, естественная и чрезвычайная монополии.

Государственная монополия - это система общественных отношений, при которой исключительное право осуществлять отдельные виды деятельности имеет государство в лице определенных государственных органов или иных полномочных субъектов.

Естественная монополия - система общественных отношений, санкционированная государством, при которой удовлетворение спроса на товарном рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства, а соответствующие товары не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем, спрос на данном товарном рынке в меньшей степени зависит от изменения цены, чем спрос на другие товары. Сферами деятельности субъектов естественных монополий (министерств, гос. предприятий) признаются:

транспортировка нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам;

транспортировка газа по магистральным и распределительным трубопроводам;

передача и распределение электрической и тепловой энергии;

централизованное водоснабжение и водоотведение;

услуги электрической и почтовой связи общего пользования;

услуги, оказываемые коммуникациями железнодорожного транспорта, обеспечивающими движение транспорта общего пользования, управление движением поездов, железнодорожные перевозки;

услуги транспортных терминалов, аэропортов;

обслуживание и эксплуатация воздушных трасс сообщения, управление воздушным движением.

Чрезвычайная монополия - система общественных отношений на товарном рынке по созданию, реализации или потреблению товаров, санкционированная государством на определенный период времени.

Неправомерная монополистическая деятельность - это противоречащие законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов, государственных органов, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции, а также причиняющие вред правам, свободам и законным интересам потребителей.

Формы неправомерной монополистической деятельности:

Формы неправомерной монополистической деятельности.

I)     Злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением на товарном рынке.

Способы злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением на товарном рынке:

) создание препятствий для доступа на товарный рынок (ухода с товарного рынка) другим хозяйствующим субъектам или ограничений свободы их конкуренции;

) изъятие товаров из обращения, ограничения производства, имеющих целью создание или поддержание дефицита на товарном рынке, необоснованного и преднамеренного повышения (снижения) цен, а также принятия иных мер, искусственно вызывающих их рост или падение;

) заключение и (или) исполнение договора при условии принятия контрагентом обязательств, не относящихся к предмету договора или невыгодных для данного контрагента при добросовестном исполнении договора, а также любое иное навязывание таких условий или отказ от заключения договора по причине отказа их принятия возможным контрагентом;

) установление (поддержание) цены для получения монопольно высокой прибыли или устранения конкурентов;

Виды монопольных цен:

а) Монопольно высокой ценой считается цена хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке, если ее уровень выше среднего, сложившегося на аналогичные или взаимозаменяемые товары (группу товаров) на 25 и более процентов либо рентабельность превышает средний ее уровень на те же товары (группу товаров) на 25 и более процентов. Монопольно высокая цена устанавливается с целью получения монопольно высокой прибыли и (или) компенсации необоснованных затрат за счет ущемления экономических интересов других хозяйствующих субъектов или потребителей.

б) Монопольно низкой является цена, которая при устойчивом спросе за счет преднамеренного снижения доходов (прибыли) в краткосрочном периоде затрудняет доступ на рынок другим хозяйствующим субъектам и тем самым ограничивает конкуренцию на рынке данного товара.

в) Монопсонически низкой ценой является цена, устанавливаемая хозяйствующим субъектом, доминирующим на рынке данного товара в качестве покупателя, в целях получения монопольно высокой прибыли и (или) компенсации необоснованных затрат за счет поставщика.

) заключение соглашений, которые ограничивают свободу участников этих соглашений определять цены и (или) условия предоставления (поставок) товаров в договорах с третьими лицами, а также навязывание таких условий или отказ от заключения договоров по причине отказа принятия возможным контрагентом названных условий;

) заключение соглашений, влекущих ограничение или установление контроля над производством, рынками сбыта товаров или развитием технического прогресса;

) применение к хозяйственным партнерам неравного подхода при равных условиях, что создает для них неравные условия конкуренции, в том числе включения в договоры дискриминирующих условий, которые ставят контрагента в неравное положение по сравнению с другими хозяйствующими субъектами;

) согласия заключить договор лишь при условии внесения в него положений, касающихся товаров, в которых контрагент (потребитель) не заинтересован;

) осуществления иных действий (бездействия), приводящих к указанным результатам.

В исключительных случаях вышеуказанная деятельность хозяйствующего субъекта может быть признана правомерной антимонопольным органом в порядке, определяемом Президентом Республики Беларусь или по его поручению - иным государственным органом и (или) судом, если хозяйствующий субъект докажет, что осуществление названной деятельности необходимо для исполнения предписаний актов законодательства, принятых (изданных) в соответствии с Конституцией Республики Беларусь, а ограничение конкуренции осуществляется лишь в той мере, в какой оно неизбежно или необходимо для точного и неукоснительного исполнения соответствующих актов законодательства.

II) Соглашения и действия хозяйствующих субъектов, ведущие к ограничению конкуренции.

Запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными вступление в объединения или их создание (существование), заключение и осуществление в любой форме соглашений (согласованных действий) между хозяйствующими субъектами, договоренность осуществлять или осуществление других видов координированной деятельности, если это имеет целью или результатом (может иметь своим результатом):

раздел товарного рынка по территориальному принципу; по видам, объемам сделок; по видам, объемам товаров и их ценам; по кругу потребителей;

исключение или ограничение доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов;

необоснованное (искусственное) повышение, снижение или поддержание цен, в том числе на аукционах и торгах;

необоснованное ограничение производства товаров, а также подконтрольность реализации товаров на товарном рынке;

осуществление операций с ценными бумагами, кредитными ресурсами, в том числе с иностранной валютой, целью или результатом которых являются достижение, сохранение или усиление доминирующего положения на товарных рынках;

отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками);

иные последствия, которые устраняют или могут ограничивать конкуренцию, препятствуют ее установлению или развитию (могут повлечь устранение, ограничение конкуренции или воспрепятствовать ее установлению или развитию).

Хозяйствующие субъекты, намеревающиеся заключить вышеуказанные соглашения, вправе запросить заключение антимонопольного органа о соответствии положений этих соглашений антимонопольному законодательству. В соответствии с законодательством к запросу (заявлению) об установлении соответствия положений соглашений антимонопольному законодательству прилагается информация, необходимая для подготовки соответствующего заключения.

Антимонопольный орган в порядке, установленном законодательством, исходя из результатов рассмотрения запроса (заявления) об установлении соответствия положений соглашений антимонопольному законодательству дает заключение об удостоверении соответствия соглашений хозяйствующих субъектов антимонопольному законодательству или об отказе признать их соответствующими антимонопольному законодательству.

Запрещаются любая монополизация производства или реализации товаров, осуществление полномочий, которые имеют либо могут непосредственно иметь своим результатом незаконное ограничение конкуренции, в том числе создание (существование) холдинговых компаний, союзов, ассоциаций и других объединений хозяйствующих субъектов, имеющее целью или результатом монополизацию производства или реализации товаров либо иное ограничение конкуренции. Указанные ограничения не распространяются на случаи установления и осуществления государственной и иной правомерной монополии, устанавливаемой в Республике Беларусь в соответствии с требованиями законодательства.

III) Применение стандартных условий сделок

Стандартные условия сделок - любые заранее сформулированные условия, предназначенные для многократного использования, которые одна договаривающаяся сторона (доминирующий субъект) устанавливает (навязывает) для другой договаривающейся стороны при заключении договора и которые в деталях не согласовывались сторонами договора независимо от того, изложены ли эти условия во внешне обособленной составной части договора или в основном тексте договора, а также от их числа, способа оформления самого договора (в простой письменной или нотариальной форме) и соответствующих его условий. (применяя которые доминирующий субъект имеет целью усилить свое доминирующее положение на рынке).

Классифицировать монополистическую деятельность возможно по различным основаниям в зависимости от формы ее закрепления. От заключаемых субъектами хозяйствования соглашений выделяют:

монополистическую деятельность договорную;

внедоговорную.

От количества участников - подразделяется на:

индивидуальную;

коллективную.

От субъектного состава - осуществляемую:

субъектами хозяйствования;

государственными органами.

Эта классификация не является исчерпывающей. законодательством предусматриваются основные виды монополистической деятельности в зависимости от количества участников (индивидуальная и коллективная) ее осуществляющих.

Индивидуальная монополистическая деятельность, которая проявляется как злоупотребление хозяйствующим субъектом своим доминирующим положением на рынке. Субъектом такой деятельности выступает хозяйствующий субъект, в отношении которого антимонопольным органом установлен факт доминирования, независимо от внесения в Реестр.

В зависимости от целей, злоупотребления могут проявляться в виде:

изъятия товаров из обращения, целью или результатом которого является создание или поддержание дефицита на рынке либо повышение цен;

навязывания контрагенту условий договора, не выгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования передачи финансовых средств, иного имущества, имущественных прав или рабочей силы контрагента, согласие заключить договор лишь при условии внесения в него положений, касающихся товаров, в которых контрагент не заинтересован, и др.);

создания препятствий в доступе на рынок (выходу с рынка) для других хозяйствующих субъектов;

нарушения предписанного нормативными актами порядка ценообразования, установления монопольно высоких или монопольно низких цен;

сокращения или прекращения производства товаров, на которые имеется спрос или заказы потребителей, при наличии безубыточной возможности их производства.

Следует иметь в виду, что установленный ст. 5 Закона о конкуренции перечень действий, рассматриваемых как нарушение антимонопольного законодательства, не является исчерпывающим. Антимонопольный орган вправе применить к хозяйствующему субъекту меры воздействия и в случаях, прямо не названных в Законе, если действия этого субъекта ограничивают конкуренцию и ущемляют интересы других хозяйствующих субъектов и граждан, т. е. отвечают общему определению «злоупотребление доминирующим положением». Законом предусмотрено, что в исключительных случаях указанные действия (бездействие) могут быть признаны правомерными, если хозяйствующий субъект докажет, что положительный эффект от них, в том числе в социально-экономической сфере, превысит негативные последствия для рассматриваемого товарного рынка.

. Коллективная монополистическая деятельность в виде соглашений (согласованных действий) хозяйствующих субъектов, ограничивающих конкуренцию.

В зависимости от субъектного состава различают:

) договоры, иные сделки, соглашения или осуществление согласованных действий хозяйствующими субъектами, действующими на рынке одного товара (взаимозаменяемых товаров), которые приводят или могут привести к следующим результатам:

установление (поддержание) цен, скидок, надбавок (доплат), наценок;

повышение, снижение или поддержание цен на аукционах и торгах;

Тема рынка по территориальному принципу, по объему продаж или закупок, по ассортименту реализуемых товаров либо по кругу продавцов или покупателей (заказчиков);

ограничение доступа на рынок или устранение с него других хозяйствующих субъектов в качестве продавцов определенных товаров или их покупателей (заказчиков);

отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками).

Данный перечень не является исчерпывающим. Запрещается заключение хозяйствующими субъектами, действующими на рынке одного товара, и иных соглашений, осуществление согласованных действий, в результате которых имеются или могут иметь место недопущение, ограничение, устранение конкуренции и ущемление интересов других хозяйствующих субъектов;

) соглашения или согласованные действия не конкурирующих между собой на соответствующем товарном рынке хозяйствующих субъектов, получающих (потенциальные приобретатели) и предоставляющих (потенциальные продавцы) товар (взаимозаменяемые товары), если в результате таких соглашений или согласованных действий имеются или могут иметь место недопущение, ограничение, устранение конкуренции. Данное положение не применяется к хозяйствующим субъектам, совокупная доля которых на рынке определенного товара не превышает 35 процентов.

В исключительных случаях допускается признание некоторых видов соглашений (согласованных действий) хозяйствующих субъектов правомерными, если они докажут, что положительный эффект от их действий превысит неблагоприятные последствия для рассматриваемого товарного рынка, либо если возможность заключения такого соглашения (осуществления согласованных действий) предусмотрена федеральными законами.

Форма соглашений законодательством не установлена, следовательно, они могут заключаться в письменном виде путем составления одного или нескольких документов; в виде устных договоренностей на форумах, совещаниях; путем скоординированных и строго направленных действий, целью которых является ограничение конкуренции.

Кроме того, запрещается осуществление координации предпринимательской деятельности коммерческих организаций, которая может иметь своим результатом ограничение конкуренции.

Нарушение указанных требований является основанием для ликвидации в судебном порядке организации, осуществляющей координацию предпринимательской деятельности, по иску антимонопольного органа.

Отдельным видом монополистической деятельности является деятельность государственных органов и иных органов местного управления направленная на: раздел товарного рынка по территориальному принципу, по видам, объемам сделок; по видам, объемам товаров и их ценам; по кругу потребителей; исключение или ограничение доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов; незаконное повышение, снижение или поддержание цен, в том числе на торгах и другая деятельность.

Государственным органам запрещается также осуществлять деятельность и принимать акты законодательства, целью которых будет являться ограничение самостоятельности хозяйствующих субъектов, создание дискриминирующих условий деятельности отдельных субъектов, ограничение конкуренции или причинения вреда правам, свободам и законным интересам субъектов хозяйствования, такие как: необоснованно препятствовать созданию новых хозяйствующих субъектов, устанавливать запреты на осуществление определенных видов деятельности, ограничивать право отдельных субъектов заключать сделки, необоснованно предоставлять отдельным субъектам налоговые и иные льготы и другие.

Конкуренция - (от лат. Concurrere - сталкиваться) - борьба независимых экономических субъектов за ограниченные экономические ресурсы. Это экономический процесс взаимодействия, взаимосвязи и борьбы между выступающими на рынке предприятиями в целях обеспечения лучших возможностей сбыта своей продукции, удовлетворяя разнообразные потребности покупателей. На мировом рынке постоянно существует острая конкуренция товаропроизводителей. Для успешного выступления на внешних рынках требуется существенное повышение конкурентоспособности предлагаемых отечественных товаров. При импорте же использование конкуренции иностранных продавцов позволяет достигать более выгодных условий закупок. Но понятие конкуренции настолько многозначно, что оно не охватывается каким-либо универсальным определением. Это и способ хозяйствования, и такой способ существования капитала, когда один капитал соперничает с другим капиталом. В конкуренции усматривается как главная сущностная черта, свойство товарного производства, так и способ развития. Кроме того, конкуренция выступает в роли стихийного регулятора общественного производства. Совершенная (свободная) конкуренция основана на частной собственности и хозяйственной обособленности. Она предполагает, что на рынке имеется множество независимых фирм, самостоятельно решающих, что создавать и в каких количествах, а также:

.Объём производства отдельной фирмы является незначительным и не оказывает влияния на цену реализуемого этой фирмой товара;

2.Реализуемые каждым производителем товары являются однородными;

.Покупатели хорошо информированы о ценах, и если кто-то повысит цену на свою продукцию, то потеряет покупателей;

.Продавцы действуют независимо друг от друга;

.Доступ на рынок никем и ничем не ограничен.

Последнее условие предполагает возможность каждому гражданину стать свободным предпринимателем и применить свой труд и материальные средства в интересующей его отрасли хозяйства. Покупатели же должны быть свободны от всякой дискриминации и иметь возможность купить товары и услуги на любом рынке. Соблюдение же всех условий обеспечивает свободную связь между производителями и потребителями. Совершенная конкуренция является также условием формирования рыночного механизма, образования цен и самонастройки экономической системы через достижение равновесного состояния, когда эгоистические побуждения отдельных индивидов к получению собственной экономической выгоды обращаются на благо всего общества. Нетрудно видеть, что ни один реальный рынок не удовлетворяет всем перечисленным условиям. Поэтому схема совершенной конкуренции имеет в основном теоретическое значение. Однако она является ключом к пониманию более реальных рыночных структур. И в этом ее ценность. Несовершенная конкуренция существовала всегда, но особенно обострилась в конце XIX - начале XX в. в связи с образованием монополий. По способам соперничества конкуренция делится на ценовую и неценовую. По состоянию рынка: совершенная, несовершенная и регулируемая.

Недобросовестная конкуренция - любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат законодательству, требованиям добросовестности и разумности и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации.

Любые действия, направленные на ограничение или устранение конкуренции путем нарушения прав других хозяйствующих субъектов на свободную конкуренцию, а также нарушающие права и законные интересы потребителей, не допускаются.

Признаки недобросовестной конкуренции.

. Недобросовестная конкуренция, в отличие от монополистической деятельности, может осуществляться только активными действиями; возможность пассивного поведения в виде бездействия не предусмотрена.

. Действия рассматриваются как правонарушения, если они противоречат не только положениям действующего законодательства, но и обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности, справедливости.

. Субъектами недобросовестной конкуренции могут быть лишь хозяйствующие субъекты, т. е. белорусские и иностранные организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью, а также индивидуальные предприниматели.

. Целью активных действий субъектов недобросовестной конкуренции является приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности.

. В результате действий конкурентам могут быть причинены убытки или нанесен ущерб их деловой репутации. При этом законодатель допускает, что достаточно лишь потенциальной угрозы причинения убытков или нанесения ущерба деловой репутации для квалификации данного правонарушения как недобросовестной конкуренции.

Действия, подпадающие под определение недобросовестной конкуренции, весьма разнообразны.

Формы недобросовестной конкуренции

) незаконное использование хозяйствующим субъектом не принадлежащего ему фирменного наименования, товарного знака (знака обслуживания), наименования места происхождения товара на товарах, их упаковке, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, в рекламных материалах, печатных изданиях и иной документации;

) введение в гражданский оборот товаров с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности, средств индивидуализации участников гражданского оборота или их товаров;

) незаконное копирование внешнего вида товара другого хозяйствующего субъекта, за исключением случаев, когда копирование товара или его частей (узлов, деталей) обусловлено исключительно их техническим применением;

) введение в гражданский оборот товаров другого хозяйствующего субъекта с использованием собственных средств индивидуализации товара, если иное не предусмотрено договором, заключенным между хозяйствующими субъектами.

) распространение хозяйствующим субъектом непосредственно или через других лиц в средствах массовой информации, рекламных и иных изданиях, через любые электронные средства массовой информации и иными способами ложных, недостоверных, искаженных сведений о предпринимательской деятельности, финансовом состоянии, научно-технических и производственных возможностях, товарах конкурента;

) распространение хозяйствующим субъектом непосредственно или через других лиц в любой форме и любыми способами заявлений, которые содержат информацию, порочащую деловую репутацию хозяйствующего субъекта либо его учредителя (участника, собственника имущества) или работника, и могут подорвать доверие к хозяйствующему субъекту как производителю товаров.

) призывы, обращения к другим хозяйствующим субъектам, иные действия или угроза действием со стороны хозяйствующего субъекта непосредственно или через других лиц в целях бойкотирования или препятствования предпринимательской деятельности конкурента, действующего на данном рынке или стремящегося в него вступить;

) распространение хозяйствующим субъектом в любой форме и любыми способами ложных заявлений и сведений о собственном товаре в целях сокрытия несоответствия его своему назначению или предъявляемым к нему требованиям в отношении качества, потребительских и иных свойств;

) действия хозяйствующего субъекта непосредственно или через других лиц, направленные на препятствование формированию деловых связей конкурента, на их нарушение или расторжение, в том числе в целях вступления в деловые отношения с его деловым партнером;

) действия хозяйствующего субъекта непосредственно или через других лиц, направленные на внутреннюю дезорганизацию предпринимательской деятельности конкурента и (или) его делового партнера, в том числе на получение, использование, разглашение, склонение к разглашению информации, составляющей коммерческую тайну конкурента, без его согласия либо предоставление работникам конкурента различных имущественных и иных благ с целью склонения этих работников к невыполнению трудовых обязанностей или переходу на предполагающую такие блага работу.

Кроме того, не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительных прав на средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг.

9.2 Правовые средства антимонопольного регулирования. Ответственность за нарушение законодательства в области монополии и конкуренции

Действующее антимонопольное законодательство предусматривает достаточно широкий спектр правовых средств антимонопольного регулирования. Отличительная особенность этих средств заключается в том, что основной целью их закрепления в законодательстве является обеспечение здоровой конкурентной среды на товарном рынке, а также то, что они применяются компетентным государственным органом в строго определенных случаях и в установленном порядке. Этот порядок предусматривает, в частности, формы антимонопольного реагирования (чаще всего в виде предписаний) и соблюдение регламентированного актами процесса рассмотрения дел и применения мер ответственности.

В литературе правовые средства антимонопольного регулирования в зависимости от цели их применения предлагается классифицировать следующим образом:

средства, используемые в целях отграничения сфер и объектов антимонопольного регулирования;

средства, применяемые для предупреждения противоправных антиконкурентных проявлений и контроля за экономической концентрацией;

средства, применяемые с целью пресечения правонарушений в сфере конкуренции.

Рассмотрим некоторые средства антимонопольного воздействия и основные права антимонопольного органа, позволяющие ему осуществлять такое воздействие.

. Законодательством о конкуренции предусмотрено право доступа к информации, которое реализуется следующим образом:

) сотрудники антимонопольного органа, надлежащим образом уполномоченные, в целях выполнения возложенных на них функций при предъявлении ими служебных удостоверений и решения руководителя (его заместителя) антимонопольного органа о проведении проверки имеют право беспрепятственного доступа в государственные органы исполнительной власти, органы местного самоуправления, иные наделенные функциями или правами указанных органов власти органы или организации, а также в хозяйствующие субъекты для получения в установленном порядке документов и информации, необходимых антимонопольному органу для выполнения возложенных на него функций;

) органы внутренних дел в пределах своих полномочий обязаны оказывать помощь сотрудникам антимонопольного органа при исполнении ими служебных обязанностей;

) коммерческие и некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели, органы исполнительной власти и местного самоуправления, иные органы или организации, наделенные функциями или правами указанных органов власти, должны предоставлять по требованию антимонопольного органа информацию, необходимую для осуществления антимонопольным органом его законной деятельности;

) сотрудники антимонопольного органа обязаны не разглашать сведения, составляющие коммерческую, служебную, охраняемую законом тайну, которые стали им известны при реализации права на доступ к информации.

. Информация, полученная сотрудниками, антимонопольного органа, позволяет им реализовать полномочие по отграничению сфер и объектов антимонопольного воздействия. В частности, информация используется:

для определения территориальных и товарных пределов рынка, проведения анализа состояния товарных рынков;

для установления наличия доминирующего положения хозяйствующего субъекта;

для формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов.

. Антимонопольный орган вправе проводить проверку соблюдения антимонопольного законодательства хозяйствующими субъектами, органами исполнительной власти, органами местного самоуправления, иными наделенными функциями и правами указанных органов власти органов или организаций.

. Государственный контроль за созданием, реорганизацией, ликвидацией коммерческих и некоммерческих организаций. Такой контроль, осуществляемый антимонопольными органами, может быть предварительным и последующим.

Предварительный контроль предполагает направление в антимонопольный орган ходатайства о даче согласия на создание, реорганизацию, ликвидацию субъектов. Такие ходатайства представляются при слиянии и присоединении коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает.

Вместе с ходатайством в антимонопольный орган направляются документы, необходимые для государственной регистрации; сведения об основных видах деятельности и объемах производимой и реализуемой продукции (работ, услуг) на соответствующих товарных рынках.

Республиканскому антимонопольному органу предоставляется право удовлетворить или отклонить ходатайство. Так, антимонопольный орган отклоняет ходатайство, если удовлетворение ходатайства может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке.

Государственная регистрация коммерческих организаций, а также внесение записи об их исключении из Единого государственного регистра юридических лиц осуществляются только при наличии предварительного согласия антимонопольного органа.

Последующий контроль предполагает уведомление учредителями (участниками) антимонопольного органа в 45-дневный срок с даты государственной регистрации. Последующий контроль осуществляется:

при создании, слиянии, присоединении некоммерческих организаций (ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций;

при изменении состава участников (членов) некоммерческих организаций (ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций;

при создании коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов учредителей (участников) по последнему балансу превышает;

при слиянии или присоединении коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает.

Перечисленные требования распространяются и на некоммерческие организации, осуществляющие или имеющие намерение осуществлять координацию предпринимательской деятельности своих участников.

Если антимонопольный орган придет к выводу, что действия, о которых его уведомили, могут привести к ограничению конкуренции, он выдает учредителям (участникам) организации, лицам или органам, принявшим соответствующее решение, предписание о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

Законом о конкуренции предусмотрено, что нарушение установленного порядка осуществления государственного контроля за созданием, слиянием, присоединением организаций, невыполнение предписаний антимонопольного органа являются основанием для ликвидации организаций в судебном порядке по иску антимонопольного органа.

. Государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства при приобретении акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций. Такой контроль, как и в предыдущем случае, может быть предварительным (в форме направления в антимонопольный орган ходатайства о даче согласия) и последующим (в форме уведомления о совершении сделок). Неисполнение решений и предписаний антимонопольного органа, вынесенных в соответствии с нормами данной статьи, является основанием для признания соответствующей сделки недействительной по иску антимонопольного органа.

. Принудительное разделение (выделение) хозяйствующих субъектов. Антимонопольный орган вправе выдать предписание о принудительном разделении коммерческой организации или некоммерческой организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, если они занимают доминирующее положение, либо о выделении из их состава одной или нескольких организаций в случае систематического осуществления ими монополистической деятельности (совершения в течение трех лет более двух выявленных в установленном порядке фактов монополистической деятельности).

Решение может быть принято при совокупности следующих условий:

а) наличие предпосылок развития конкуренции;

б) возможность организационного и территориального обособления структурных подразделений организации;

в) отсутствие тесной технологической взаимосвязи между ее структурными подразделениями;

г) возможность для юридических лиц в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.

Решение о принудительном разделении (выделении) имеет форму предписаний, которые направляются хозяйствующему субъекту. В предписании указывается срок, в течение которого реорганизация должна быть осуществлена. Этот срок не может быть менее шести месяцев.

. Государственный контроль за соглашениями или согласованными действиями, ограничивающими конкуренцию. Законодательством о конкуренции предусматривается право хозяйствующих субъектов, имеющих намерение заключить соглашение или осуществить согласованные действия, результатом которых может быть ограничение или устранение конкуренции, обратиться в антимонопольный орган с заявлением об их проверке на соответствие антимонопольному законодательству.

В случае принятия положительного решения антимонопольный орган вправе выдать участникам соглашений или согласованных действий предписание, направленное на обеспечение конкуренции. Решение антимонопольного органа о соответствии соглашений или согласованных действий законодательству прекращает свое действие, если такое соглашение не достигнуто или согласованные действия не осуществлены в течение двух лет со дня принятия решения. Кроме того, решение может быть отменено в случае, если:

после его принятия было установлено, что при рассмотрении заявления сторонами была представлена недостоверная информация;

участниками соглашений или согласованных действий не выполняется предписание антимонопольного органа, направленное на обеспечение конкуренции.

. Право антимонопольного органа давать хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания. В частности, это предписания об изменении условий и о расторжении или изменении договоров, противоречащих антимонопольному законодательству; о недопущении действий, создающих угрозу нарушения антимонопольного законодательства; об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства и о восстановлении положения, существовавшего до нарушения; о заключении договора с хозяйствующими субъектами. Предписание о заключении договора выдается с целью пресечь злоупотребление организацией доминирующим положением на рынке. При этом антимонопольный орган не вправе требовать включения в договор условий, не предусмотренных законодательством.

. Право антимонопольного органа давать органам исполнительной власти и местного самоуправления, иным наделенным функциями или правами указанных органов власти органам или организациям, а также их должностным лицам обязательные для исполнения предписания:

об отмене или изменении принятых ими актов, противоречащих антимонопольному законодательству;

о прекращении нарушений антимонопольного законодательства;

о расторжении или об изменении заключенных ими соглашений, противоречащих антимонопольному законодательству;

о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

. Право антимонопольного органа обращаться в суд с заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства, в частности:

о признании недействительными полностью или частично договоров, противоречащих антимонопольному законодательству;

об обязательном заключении договора с хозяйствующим субъектом;

о ликвидации коммерческих и некоммерческих организаций;

о признании недействительными полностью или частично актов, соглашений государственных органов исполнительной власти, органов местного самоуправления, иных наделенных функциями и правами указанных органов власти органов или организаций.

Антимонопольный орган вправе участвовать в рассмотрении судом (арбитражным судом) дел, связанных с применением и нарушением антимонопольного законодательства.

Общественные организации (объединения) потребителей, другие общественные объединения, уставы которых ставят своей целью защиту потребителей от злоупотреблений хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарном рынке, могут осуществлять общественный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства.

Общественные объединения, осуществляющие общественный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства, вправе:

подавать в антимонопольный орган заявления о фактах нарушения антимонопольного законодательства и вносить предложения по их устранению;

обращаться в суд с исками в защиту прав, свобод и законных интересов своих членов и других лиц от деяний, нарушающих антимонопольное законодательство;

проводить собственную экспертизу принятия и осуществления решений о создании, реорганизации и ликвидации хозяйствующих субъектов на соответствие этих действий требованиям антимонопольного законодательства и информировать общественность о результатах экспертизы;

осуществлять иные действия, не противоречащие законодательству.

Добросовестная конкуренция - одно из основных условий существования товарного рынка. Однако в некоторых отраслях конкуренция невозможна и неэффективна. В этом случае говорят о естественной монополии.

Специфика деятельности субъектов естественной монополии, связанная с отсутствием конкуренции в данной сфере, предопределяет повышенное внимание к ним государства.

Задачей государства является достижение баланса интересов потребителей и субъектов естественных монополий, обеспечивающего доступность реализуемого ими товара для потребителей и эффективное функционирование субъектов естественных монополий. Для решения поставленной задачи принято специальное законодательство о естественных монополиях и созданы органы по регулированию их деятельности. Следует также учитывать, что субъекты естественных монополий по сути своего положения доминируют на товарном рынке и на них распространяются запреты, предусмотренные законодательством. Следовательно, при выявлении нарушений законодательства, допущенных субъектом естественной монополии, к нему могут применяться методы воздействия, предусмотренные антимонопольным законодательством. Исключение составляет наложение штрафов за нарушения субъектами естественных монополий установленного порядка ценообразования.

Субъектами естественных монополий могут быть только хозяйствующие субъекты,

Органы регулирования естественных монополий принимают решения о введении, изменении или прекращении регулирования деятельности субъекта. Субъекты, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль, заносятся в соответствующий реестр. Например, ведется Реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, Реестр субъектов естественных монополий на транспорте.

Законодательством предусмотрены два основных метода регулирования деятельности субъектов естественных монополий:

) ценовой метод, при котором регулирование осуществляется посредством установления цен (тарифов) или их предельного уровня. Порядок государственного регулирования цен (тарифов) на продукцию (услуги) естественных монополий закреплен специальными нормативными актами;

) неценовой метод, который предусматривает:

определение потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию;

установление минимального уровня обеспечения потребителей в случае невозможности удовлетворения в полном объеме потребностей в товаре, производимом, (реализуемом) субъектом естественной монополии.

Орган регулирования естественных монополий определяет метод регулирования применительно к конкретному субъекту. Решение о методе принимается на основе анализа деятельности субъекта. Применяемый метод должен играть стимулирующую роль в повышении качества производимых или реализуемых товаров и в удовлетворении спроса на них. При этом берутся во внимание такие факторы, как издержки производства, налоги и иные платежи, потребности в инвестициях, прогнозируемая прибыль, удаленность потребителей от места производства, соответствие качества товаров спросу потребителей, меры государственной поддержки и др.

Обязанностью органов регулирования естественных монополий является сообщение через средства массовой информации о принятых ими решениях, в частности, относительно:

введения, изменения или прекращения регулирования деятельности субъектов;

включения в Реестр субъектов естественных монополий либо исключения из него;

применяемых к конкретному субъекту методов регулирования.

В свою очередь субъекты естественных монополий, органы исполнительной власти и местного самоуправления обязаны предоставлять органам регулирования естественных монополий необходимую информацию.

В целях проведения эффективной государственной политики в сферах деятельности субъектов естественных монополий осуществляется государственный контроль за действиями, которые совершаются с участием или в отношении субъектов естественных монополий. Такой контроль может быть двух видов: предварительный и последующий.

. Предварительный контроль предусматривает обязательное представление в соответствующий орган ходатайства о даче согласия на совершение ряда сделок, а также иной необходимой информации. Например, необходимо получать предварительное согласие на совершение любых сделок, в результате которых субъект естественной монополии приобретает право собственности на основные средства или право пользования основными средствами, не предназначенными для производства (реализации) товаров, в отношении которых применяется регулирование, если балансовая стоимость таких основных средств превышает 10 процентов стоимости собственного капитала субъекта естественной монополии по последнему утвержденному балансу.

. Последующий контроль предусматривает обязательное уведомление органа регулирования естественной монополии о действиях. В частности, необходимо уведомлять о сделках по приобретению более чем 10 процентов общего числа голосов, приходящихся на все акции (доли), составляющие уставный (складочный) капитал субъекта естественной монополии.

Особое положение субъектов естественных монополий предопределило необходимость ограничения их экономической свободы. Так, субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров при наличии возможности произвести (реализовать) такие товары. Субъекту может быть направлено предписание о заключении договора. При неисполнении предписания возможно предъявление в арбитражный суд иска о понуждении заключить договор. Субъекты естественных монополий обязаны предоставлять доступ на товарные рынки и (или) производить товары и услуги, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с Законом о естественных монополиях, на недискриминационных условиях согласно требованиям антимонопольного законодательства. Кроме того, субъекты естественных монополий обязаны представлять соответствующему органу регулирования текущие отчеты о своей деятельности и проекты планов капитальных вложений.

При выявлении нарушений в сфере естественной монополии, для их пресечения соответствующий орган государственного регулирования вправе направлять субъектам обязательные для исполнения предписания.

За виновные противоправные деяния, нарушающие антимонопольное законодательство, субъекты антимонопольного воздействия несут юридическую ответственность. В зависимости от вида и меры ответственности она может возлагаться антимонопольным органом или судом. Например, антимонопольный орган вправе принимать решение о наложении штрафов на коммерческие и некоммерческие организации, административных взысканий на их руководителей, индивидуальных предпринимателей, а также на должностных лиц органов исполнительной власти и местного самоуправления за нарушение антимонопольного законодательства. Правила рассмотрения дел о нарушениях антимонопольного законодательства установлены приказами федерального антимонопольного органа.

Исключительно в судебном порядке реализуется ответственность в виде взыскания с правонарушителя убытков, а также уголовная ответственность.

За нарушение антимонопольного законодательства предусмотрена ответственность трех видов: гражданско-правовая, административная, уголовная.

Гражданско-правовая ответственность реализуется путем взыскания убытков, причиненных, противоправными действиями (бездействием) как хозяйствующих субъектов, так и органов исполнительной власти и местного самоуправления и их должностных лиц. Прибыль, полученная в результате нарушения антимонопольного законодательства, подлежит перечислению в республиканский бюджет.

Меры административной ответственности предусмотрены нормами Кодекса административных правонарушениях. В частности, законодательством устанавливается ответственность за невыполнение в срок законного предписания антимонопольного органа или его территориального органа. Такое же административное наказание предусмотрено за невыполнение в установленный срок законного предписания органа регулирования естественных монополий. Законодательством определяется также и ответственность за непредставление в антимонопольный орган, его территориальные органы и в орган регулирования естественных монополий, его территориальные органы ходатайств, заявлений, сведений (информации), предусмотренных антимонопольным законодательством, либо предоставление заведомо недостоверных сведений.

Уголовная ответственность за монополистические действия и ограничение конкуренции предусмотрена Уголовным кодексом. Предусматривает наказание за монополистические действия, совершенные путем: установления монопольно высоких или монопольно низких цен, устранения с рынка других субъектов экономической деятельности, установления или поддержания единых цен. За те же деяния, совершенные неоднократно либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, предусмотрено более суровое наказание. Это преступление относится к числу формальных составов, т. е. для наступления уголовной ответственности не требуется доказательств реального причинения вреда. Преступление совершается умышленно, т. е. виновный осознает, что предпринимаемые им действия ведут к ограничению конкуренции, и стремится к этому результату.

Глава 10. Правовое регулирование деятельности бирж

.1 Понятие и общая характеристика бирж

Биржи как одна из форм организации торговли имеют большое значение в рыночной экономике.

Основоположницей биржи была караванная, затем ярмарочная торговля. Данные виды торговли характеризовались нерегулярностью. Биржевая же торговля, характеризуется наличием стационарного рабочего места с фиксированным сроком проведения торгов. Отдельные элементы биржевого права существовали ещё в Древнем Риме, где в определённое время проводились собрания торговцев, которые организовывались на продажных рынках. Это были центры распределения товарных масс, поступавших со всей империи. Там преобладали бартерные и денежные сделки, но эпизодически заключались договоры с отсроченным во времени окончательным расчётом. Конечно, эти формы не переросли в биржу, но их значение состоит в том, что они являлись как бы центральным рыночным местом, стационарным центром торгов.

В средние века стали появляться мелкие, а затем и крупные ярмарки, о созыве которых предварительно оповещали, указывалось точное место и время их проведения.

В ХII-ХIII веках в Европе английские, французские, итальянские купцы, наряду со сделками с наличным товаром, проводили операции с отсрочкой платежа, а также разрабатывали стандартные требования к качеству товаров.

Затем возникла торговля по образцам, а не по конкретным партиям товара. Это была уже основа для последующего развития биржевой торговли.

Английские кодексы поведения купцов регулировали порядок взаимоотношений между сторонами сделок, устанавливали стандартные формы для товарных контрактов, векселей, складских квитанций и др. Нарушивший кодекс и не выполнивший своих обязанностей купец мог быть исключён из торгового сообщества.

На средневековых ярмарках стали разрабатываться внутренние правила торговли и арбитраж. Биржи таким образом являлись закономерным результатом эволюции форм оптовой торговли. Они возникли в эпоху первоначального накопления капиталов. Первые биржи были товарными. Раньше всего они появились в Антверпене (1531г.), Леоне и Тулузе (1549г.), Лондоне (1556г.). В XVII веке наиболее важную роль играла биржа в Амстердаме, которая была одновременно и товарной и фондовой. На этой бирже появились срочные сделки. По подобию данной биржи была организована первая биржа и в России. В Японии первая биржа по торговле рисом появилась в 1730 г., в США -1848г. (Чикаго). Постепенно товарные биржи стали специализироваться по организации биржевой торговли по определённым товарам. Современные биржи имеют свою сложившуюся специализацию.

В США - тридцать крупнейших фьючерских бирж. Самыми крупными и в Америке и во всём мире являются две биржи в Чикаго. Старейшая и крупнейшая в мире товарная биржа фьючерской торговли - Чикагская товарная биржа. Со временем её деятельность претерпевала различные изменения, в 1986 г. была открыта её контора в Лондоне, в 1988 г. в - Токио. На этой бирже заключаются сделки на пшеницу, кукурузу, овёс, соевое масло и др. В Чикаго находится и Чикагская коммерческая биржа по торговле скотом.

В Лондоне функционируют 6 фьючерсных бирж, которые оказывают значительное влияние на мировую торговлю. В 1980 г. была образована Лондонская нефтяная биржа, которая вместе с Нью-Йоркской товарной биржей является ведущей по торговле нефтяными контрактами. На этих биржах котируются только определённые сорта нефти, характеризующиеся самым высоким качеством.

Лондонская фьючерская биржа специализируется на какао-бобах, кофе, сахаре, каучуке, а Лондонская биржа металлов - на торговле цветными металлами.

Вопросы о том, что такое биржа и какие признаки входят в состав понятия о ней, в первую очередь, конечно же, важны для законодательства. Существует особая необходимость юридического определения и дифферинциация различных торговых собраний, т.к. экономическая важность и эффективность бирж просто очевидна (достаточно обратиться к оборотам бирж и сравнить их с основными макроэкономическими показателями экономики государства (например, ВВП)). Таким образом следует отметить, что биржа является субъектом хозяйствования и ведет хозяйственную деятельность (биржевую), выступая посредником между покупателями и продавцами. В связи с этим биржа обладает определенными, но достаточно специфическими, правами и обязанностями. Специфика прав и обязанностей объясняется все той же экономической обособленностью и важностью, а следовательно, надзором государства. Учитывая все сказанное выше, попробуем, логически рассуждая, дать определение термина “биржа” и укажем на основные отличия биржи от рынка.

На практике выражение “биржа” обозначает в первую очередь здание (биржа построена на улице N-ской), затем время (биржа продолжается с двенадцати до трех), и, наконец, особый вид рынка.

В первую очередь, следует отметить, что всякая биржевая торговля представляет собой торговлю заменимыми ценностями и что в биржевом зале нет ни товаров, ни денег. Однако деятельность биржи не ограничивается только ценностями, есть биржи, на которых производятся операции фрахтами (например, корабельная биржа в Рурорте). Кроме того, существует также вопрос связанный с тем, относится ли торговля по пробе, чрезвычайно часто происходящая на всех биржах, к торговля заменимыми ценностями.

Во-вторых, характерной чертой биржи можно назвать перепродажу. Однако перепродажа существует также и вне пределов биржи. Кроме этого биржа имеет своей задачей облегчение торговли товарами и ценными бумагами. Это несомненно верно, но железные дороги и многие другие учреждения также служат этим целям, но не являются биржами. Необходимо найти иные признаки бирж, выделяющие их особенности в сравнении с рынками.

Когда говорят о рынке, развившемся до биржи, речь идет прежде всего о регулярно происходящем в определенном месте и в определенное время собрании лиц с целью заключения сделок. Место и время - основные постоянные, операции и лица могут изменяться. Всюду, где таких собраний в определенном месте и в определенное время нет, не может быть и речи о бирже. Однако при перечисленных признаках биржа ничем бы не отличалась от рынка. Различие между биржей и рынком заключается преимущественно в следующих трех пунктах:

.         В заменимости котируемых на бирже, но отсутствующих товаров

.         В существующей на бирже, в отличие от свободного рынка, организации

.         В существующих на бирже официальном установлении курсов и котировок.

Сущность биржи заключается в том, что она - особый вид рынка, где производится торговля заменимыми ценностями, причем эти ценности и плата за них не предъявляются. Что такое заменимые ценности? Это свойство объясняется характером товаров, составляющих предмет торговли. Например, на рынке покупают определенную лошадь, определенный букет цветов, кусок мяса. Хозяйка покупает продукты определенного качества и сорта. Все эти вещи имеются налицо, их подробно осматривают. Кота в мешке никто не покупает. Затем следует оплата и передача. Характерный признак рынка состоит, следовательно, в присутствии покупателей и продавцов, денег и товара. На бирже чаще всего представлены другие лица, преимущественно торговцы. Первоначально здесь были производители и потребители, но они постепенно были вытеснены купцами. Торг на бирже идет не об определенном физически присутствующем товаре, скажем мешке ржи, а просто ржи, т.е. о виде товара, когда один мешок ржи можно заменить другим равнокачественным. Отсюда следует, что все товары на бирже - замещаемые или заменимые. Заменимость обращающихся на бирже товаров приводит к одному очень важному следствию: ценные бумаги или товары, обращающиеся, т.е. продаваемые или покупаемые, на бирже, могут отсутствовать. Это обстоятельство создает огромное преимущество для торговли и для биржи. Присутствие товаров превратило бы биржу снова в рынок и к его размерам были бы сведены обороты.

Из заменимости товаров и ценностей вытекает и второе следствие. Ценные бумаги или товары не только не должны быть к моменту покупки налицо, они не должны быть даже в распоряжении владельца. Эти операции составляют основу биржевой спекуляции. Она основана на том, что каждую покупку можно скомпенсировать продажей и каждую продажу - покупкой. Или, например, на сахарной бирже, сделки могут заключаться на поставку сахара, когда свекла, из которой будет получен этот сахар, еще посеяна.

Второй отличительный признак биржи - организация. Биржа - организованный рынок, т.е. в ней есть органы для определенных функций, связанных с управлением, поддержанием порядка, нормировкой биржевых сделок и т.д. Рынок такого устройства не знает. Единственный орган, который свойственен рынку, занимается поддержанием порядка. Продавцы и покупатели на рынке представляют собой большую неорганизованную массу. Но всюду, где рынок поднимается до уровня биржи, появляются органы. Однако эти органы не везде одни и те же. Каждая биржа имеет свое организационное строение, но все имеют по крайней мере биржевой комитет - главный и высший орган биржи. Кроме четкой организационной структуры каждая биржа также использует принцип саморегулирования, т.е. имеет внутрибиржевые нормативные акты, которые являются основой биржевой деятельности конкретной биржи. К ним относят Учредительный договор, Устав и Правила проведения торгов.

В Учредительном договоре перечисляются учредители биржи, определяется цель ее создания и способы реализации поставленной задачи, устанавливается ответственность учредителей по обязательствам биржи, первоначальный размер уставного фонда, деление его на акции и порядок их распределния между учредителями, права и обязанности учредителей, порядок распределения прибыли и учреждения резервного фонда, оговариваются условия прекращения деятельности биржи, указываются местонахождение и реквизиты биржи.

Как правило, Устав биржи включает следующие разделы:

.         общие положения;

.         задачи создания биржи;

.         деятельность биржи;

.         размер, порядок образования и изменения уставного капитала, фондов и прибыли биржы;

.         права и обязанности членов биржи;

.         управление биржей;

.         учет и отчетность биржи;

.         прекращение деятельности биржи.

В Правилах проведения торгов находят отражение такие вопросы, как участники биржевых торгов и порядок их проведения; биржевой товар, порядок выставления и снятия его с торгов; биржевые сделки, их виды, порядок регистрации, оформления, расторжения и признания их недействительными; разрешение споров и санкции за нарушение правил биржевой торговли.

Биржа - организация, имеющая своей целью не только торговлю заменимыми ценностями, на также и установление цен. Установление цен на бирже происходит регулярно и под общим контролем, т.е. прикрывается авторитетом всего собрания или его правления. Где нет такой официальной котировки цен, там нет и биржи. Благодаря бирже каждая ценная бумага, каждый товар и т.д., котирующийся на ней, получает точную отметку своей меновой стоимости, и эта отметка становится для коммерческого мира тем уровнем, на который ориентируются также те, кто заключает сделки вне биржи.

Итак, биржа есть организованный рынок для торговли заменимыми ценностями, на котором процесс образования цен протекает под общественным контролем. Задачи биржи - не снабжение экономики сырьем, капиталом, валютой, а организация, упорядочение, унификация рынков сырья, капитала и валюты.

Суммируя все вышесказанное, можно указать основные функции биржи:

1.       Организация рынка с помощью биржевого механизма:

- прежде всего биржа обеспечивает спрос, который прямо не связан с его использованием. Специфически биржевой спрос и предложение осуществляют деятели биржи - биржевые спекулянты. Биржевая торговля обеспечивает возможность того, что при существующих ценах не будет ни дефицита , ни затоваривания;

на бирже обращается не сам товар, а титул собственности на него или же контракт на поставку товара. Современная товарная биржа - это рынок контрактов на поставку товара при относительно небольших размерах его реальных поставок. Биржа, не связывая движение больших масс товаров, выравнивает спрос и предложение;

2.       Стабилизация цен:

- колебания цены, вызванные расхождением реального спроса и реального предложения, слабо эластичны, не погашаются немедленно, а скорее обладают кумулятивностью - способностью превращаться в резкие колебания цены. Биржевая спекуляция является механизмом не вздувания цен, а их стабилизации;

важным фактором стабилизации цен является гласность заключения сделки, публичное установление цен на начало и конец биржевого дня (биржевая котировка), ограничение дневного колебания цен пределами, установленными биржевыми правилами. С этим связана информационная деятельность бирж.

. Выработка товарных стандартов, установление сортов, приемлемых для потребителей и потому обладающих относительной ликвидностью, регистрация марок фирм, допущенных к биржевой торговле. Последнее особенно важно, т.к. это своего рода ценз на качество продукции, произведенной фирмой. Важной стороной деятельности биржи является стандартизация типовых контрактов, своего рода установление традиций торговли.

.         товаропроводящая функция, т.е. ту функцию, из-за которой они первоначально и возникли - покупка и продажа реального товара.

.         Стабилизируя цены на ограниченный список сырья и товаров, биржи стабилизируют и издержки на производство других, не только биржевых товаров.

.         Стабилизация денежного обращения и облегчение кредита. Биржа увеличивает емкость денежного обращения, т.к. она представляет собой сферу максимальной ликвидности товаров. Биржа - одна из важнейших сфер приложения ссудного капитала, поскольку она предоставляет надежное обеспечение ссуд и сводит риск к минимуму.

.         Урегулирование всевозможных споров и разногласий между сторонами - арбитражная деятельность.

.         Информационное обеспечение рынка (обязательное представление биржей информации о результатах торгов является одной из важнейших функций биржи).

.         Установление цен на котируемые на бирже товары (котировка) (например, фьючерсные контракты на покупку/продажу валюты исполняются по курсу, зафиксированному на бирже на день исполнения контракта и т.д.).

10.2 Товарная биржа

По принципу организации различают два типа товарных бирж: биржи, имеющие публично-правовой характер, и биржи, имеющие частноправовой характер. Биржи, носящие публично-правовой характер, находятся под наблюдением государства и создаются на основе закона о биржах. Членом такой биржи может стать любой предприниматель данного района, занесенный в регистр и имеющий определенный размер оборота. Такие биржи распространены во Франции, Бельгии, Голландии и других странах континентальной Европы.

К биржам, имеющим частноправовой характер, относятся английские и американские биржи по зерну, хлопку, каучуку, цветным металлам, т.е. преобладающая часть бирж. На эти биржи открыт доступ лишь для узко-ограниченного круга лиц, входящих в биржевую корпорацию. Биржевая корпорация обычно представляет собой акционерную компанию с публичной отчетностью и ограниченным числом членов.

Биржи организуются ассоциациями торговцев соответствующих товаров, регулирующих и контролирующих их деятельность. Указанный в уставе биржи основной капитал делится на определенное количество паев, или, так называемых, биржевых сертификатов. Каждый член должен быть владельцем, по крайней мере, одного такого сертификата, который дает право на заключение сделок в помещении биржи.

Как уже отмечалось выше, современные товарные биржи производят котирование цен, устанавливают стандарты на биржевые товары, разрабатывают типовые контракты, фиксируют торговые обычаи, осуществляет арбитражные функции, производят расчеты между членами биржи и оказывают различные услуги своим клиентам.

Наибольшее значение имеет котирование цен: фиксация и опубликование цен, выявившихся в результате биржевых операций на данном биржевом собрании. Оно осуществляется специальном органом - котировальной комиссией, выделяемой биржевым комитетом. В состав этой комиссии входят ряд брокеров и маклеров, представляющих крупнейших биржевиков и монополистов в данной отрасли.

На биржах с публично-правовым характером организации котировки цен осуществляют по единому курсу. Суть этого вида котировки заключается в том, что в течение биржевого дня сделки окончательно не оформляются. По окончании биржевого дня устанавливается курс равновесия, по которому могут быть выполнены большинство сделок; все сделки оформляются по этому единому курсу дня. Единый биржевой курс обеспечивает большой общественный контроль над ценами и надежность сделок. Ибо продавцы и покупатели в ходе установления курса могут менять свои условия и тем самым участвовать в процессе котировки. Этот курс гарантирует участников торгов от заключения неудачных сделок под воздействием слухов, эмоций, а клиентов от недобросовестного поведения посредников. На биржах с частноправовым характером организации применяют котировку по непрерывному биржевому курсу, т.е. когда фиксируется и отмечается в котировках каждая достаточно крупная сделка.

Объектами биржевой торговли выступают в настоящее время примерно 70 видов продукции, на долю которых приходится около 30 % международного товарооборота. Оборот международных товарных бирж по всем видам операций оценивается в 3,5-4,0 трлн. ежегодно (это только по международным биржам). На долю сельскохозяйственных и лесных товаров приходится две трети товаров, обращающихся на бирже. На первом месте стоят маслосемена, продукты их переработки - льняное и хлопковое семя, соевые бобы, соевое масло. На втором месте - пшеница, кукуруза, овес, рожь, ячмень, рис. Третье место занимают - живой скот и мясо. В группе промышленного сырья и продукции его переработки более половины приходится на топливные товары: сырая нефть, дизельное топливо, мазут, бензин, газ-пропан. Другую половину составляют цветные и драгоценный металлы: медь, свинец, олово, цинк, золото, серебро, платина, палладий.

Законодательством Республики Беларусь товарная биржа определяется как организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путём организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определённом месте и в определённое время по установленным ею правилам

Биржа вправе осуществлять только хозяйственную деятельность, непосредственно связанную с организацией и регулированием биржевой торговли. Торгово-посреднической и иной деятельностью, не связанной с организацией биржевой торговли, биржа не вправе заниматься. Биржа не имеет права вкладывать свой капитал во внебиржевые структуры. Членами и учредителями товарной биржи не имеют права быть органы государственной власти и управления, прокуратуры и суда, их должностные лица и специалисты, а также органы общественных объединений, преследующих политические цели, и их штатные сотрудники. Данное требование направлено на преодоление монополизма биржевой торговли структурами, не связанными непосредственно с оптовой торговлей. Биржа обеспечивает условия для проведения гласных публичных торгов, предоставляет информационные услуги, регулирует биржевую торговлю. Биржа не может совершать биржевые сделки от своего имени и за свой счёт, поскольку сама устанавливает правила их совершения. Биржа может осуществлять хозяйственную деятельность, связанную с организацией биржевых торгов.

Товарная биржа регистрируется в общем порядке, биржевая деятельность подлежит лицензированию. Товарные биржи могут быть организованы как в форме коммерческих, так и некоммерческих организаций. Специальных требований к организационно-правовой форме товарных бирж законодательством не определяется.

Органы управления товарной биржей организуются в зависимости от организационно-правовой формы биржи. Высшим органом управления биржей является общее собрание членов биржи. Собрания могут быть очередными и внеочередными. Очередные проводятся не реже одного раза в год. Внеочередные проводятся в соответствии с порядком, установленным учредительными документами биржи. Структура, порядок формирования и компетенция органов управления устанавливается внутренними документами каждой биржи. Как правило, на товарной бирже организуются помимо товарных секций различные функциональные подразделения. В основном это такие комитеты или комиссии, как торговая, экспертная, регистрационная, котировальная и другие.

.3 Понятие биржевой сделки

Биржевая сделка - сделка, заключенная на биржевом собрании участниками торгов от своего имени или по поручению третьих лиц.

Предметом биржевой сделки является биржевой товар. Биржевой товар - это не изъятый из оборота товар, определённого рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный в определённом порядке биржей к биржевой торговле. Не могут быть биржевым товаром недвижимое имущество и объекты интеллектуальной собственности. Товары для биржевой торговли должны соответствовать определённым критериям: быть определённого рода и качества, стандартизированными, однородными по качеству, количественно определёнными по размеру, весу или числу.

В Республике Беларусь используются государственные стандарты и сертификаты качества. Стандартизации подвергается и цена. С помощью стандартизации цен происходит выравнивание цен каждого товара и создаётся возможность их взаимозаменяемости. Таким образом, к продаже предлагаются обезличенные, усреднённые товары. Товары с уникальными свойствами не являются биржевыми.

К биржевым товарам относятся мясо и мясопродукты, зерно, сахар, нефть и нефтепродукты, лес и лесоматериалы, хлопок, шерсть, чёрные металлы и цветные металлы. Непременным условием признания сделки биржевой является заключение её участниками биржевой торговли: члены биржи и посетители.

Правовой статус этих двух категорий различен, различны их права и обязанности в биржевой торговле. Членами биржи могут быть юридические и физические лица - индивидуальные предприниматели, которые участвуют в формировании уставного капитала биржи либо вносят членские или иные целевые взносы в имущество биржи и стали членами в порядке, предусмотренном учредительными документами биржи. Не могут быть субъектами биржевых сделок- органы государственной власти и управления, прокуратуры и суда, их должностные лица и специалисты, а также органы общественных объединений, преследующих политические цели, и их штатные сотрудники.

Среди членов биржи выделяют: полные члены, неполные члены и учредители. Учредителями являются инициаторы создания биржи, подписавшие учредительное соглашение и внесшие первоначальные взносы. Размер взносов зависит от организационно-правовой формы биржи. Биржи не вправе нарушать равенство прав учредителей и других членов биржи в биржевой торговле. Как правило, за учредителями закрепляется право на очередное получение дивидендов либо по фиксированной норме на отдельную акцию, либо определённой доли от чистой прибыли общества - 10%. При ликвидации биржи уставной капитал возвращается учредителям. Учредители пользуются всеми правами членов биржи. В ряде случаев учредители являются пассивными инвесторами, основная цель которых состоит в получении прибыли, а не торговыми предпринимателями. Цель же биржи - торговая деятельность. Поэтому тенденцией в биржевой деятельности является установление ограниченного размера капитала таких учредителей в уставном фонде.

Полные члены обладают правом на участие в биржевых торгах во всех секциях биржи и на определённое количество голосов, установленных в учредительных документов биржи на общем собрании членов биржи и на общих собраниях членов секций (отделов, отделений) биржи.

Неполные члены обладают ограниченными правами. Они могут участвовать в биржевых торгах в соответствующей секции (отделе) и обладают правом на определённое учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов секции (отдела, отделении) биржи.

Правом заключения всех видов биржевых сделок обладают брокерские фирмы и независимые брокеры - члены биржи.

Посетители (юридические и физические лица) являются участниками торгов, но не членами бирж. законодательством и учредительными документами биржи им предоставлено право на совершение разовых биржевых сделок. Посетители подразделяются на постоянных, внесших обычно фиксированную плату за право торговать в течение трёх лет и разовых, получивших право участвовать в торгах один или несколько дней. Разовые посетители торгов имеют право на совершение сделок только на реальный товар, от своего имени и за свой счёт. Постоянные посетители не участвуют в формировании уставного капитала и управлении биржей, а являются активными торговыми предпринимателями. Постоянные посетители, являющиеся брокерскими фирмами, брокерскими конторами или независимыми брокерами, вправе осуществлять биржевое посредничество.

В законодательстве о товарных биржах специально подчёркнуто, что биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счёт биржи. Этот запрет вытекает из запрета осуществления биржей торговой и торгово-посреднической деятельности.

Следующим признаком биржевой сделки является заключение договора в ходе биржевых торгов.

Торги на каждой бирже проводятся по установленному порядку, определённому в Правилах биржевой торговли. Торги проводятся гласно и публично.

И последнее условие для признания сделки биржевой - сделка должна быть зарегистрирована на бирже. Порядок регистрации и оформления сделок устанавливается биржей по Правилам биржевой торговли. Как правило, в процессе биржевых торгов маклер, ведущий торги, фиксирует устное соглашение сторон на заключение сделки. Затем как во время торгов, так и в течение установленного биржей времени происходит оформление и регистрация сделок в специальном отделе регистрации сделок.

Договоры считаются заключенными с момента их регистрации в соответствии с установленными биржей правилами.

Содержание биржевой сделки, как правило, не разглашается, за исключением таких условий как предмет, количество товара, цена, место и срок исполнения. Какие из условий сделки составляют коммерческую тайну определяется в биржевых документах.

Исполнение биржевых сделок осуществляется вне биржи. Биржевые сделки исполняются в основном в интересах клиентов. Поэтому необходимо различать две группы обязательств - обязательства, возникающие из заключаемого договора брокера (брокерской фирмы) с предпринимателем-клиентом, и обязательства, возникающие между сторонами сделки по ее исполнению. На практике эти договоры нередко смешивают, и ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств по биржевой сделке возлагается на лицо, не являющееся стороной по сделке.

В связи с этим Высший Хозяйственный Суд в своем информационном письме указал, что ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение биржевой сделки, заключаемой от имени клиента, несет сторона по сделке, а не биржевой посредник.

На товарной бирже могут заключаться:

сделки в отношении реального товара;

сделки в отношении реального товара с отсроченным сроком поставки (форвардные сделки);

фьючерсные сделки;

опционные сделки;

другие сделки в отношении биржевого товара, контракта или прав, установленные в Правилах биржевой торговли.

Таким образом, исчерпывающего перечня биржевых сделок в законе не приводится. Бирже предоставляется право самостоятельно предусмотреть виды заключаемых биржевых сделок в Правилах биржевой торговли.

Биржевые сделки можно подразделить на сделки, совершенные с реальным товаром и сделки на срок без реального товара. Сделки с реальным товаром могут быть с коротким сроком поставки и сделки с отсроченным сроком поставки реального товара (форвардные сделки). Цель сделок с реальным товаром - действительное приобретение или отчуждение товара. Являясь по своей правовой природе договором купли-продажи, сделки с реальным товаром имеют свои особенности, так как предметом таких договоров являются оптовые партии товара. От продавца, как правило, требуется справка о наличии товара. При заключении договора согласуется цена, способ получения товара, порядок расчетов и другие условия.

Достаточно распространенным видом сделок с реальным товаром являются форвардные сделки. Целью заключения таких сделок является получение реального товара. Но в отличие от сделок с коротким сроком поставки товар по форвардной сделке поставляется в определенный договором срок в будущем. В момент заключения сделки товар может быть еще не произведен. Форвардные сделки подлежат обязательному исполнению несмотря на возможное наступление неблагоприятных условий (например, неурожай). Как правило, на товар устанавливается фиксированная цена. Этим исключается риск неблагоприятного изменения цены в установленный срок действия договора. Однако участники сделки не могут использовать преимущества при выгодном для них изменении цены. По своей юридической природе форвардные сделки являются договорами поставки.

На определенном этапе своего развития рынок наличного товара перестает соответствовать нуждам предпринимательской деятельности. Относительно насыщенный при высоких ценах и узости платежеспособного спроса биржевой рынок реального товара начинает испытывать время от времени трудности с реализацией товара. Происходит переход к фьючерсной торговле - принципиально новой системе соединения спроса и предложения. Одним из преимуществ фьючерсных сделок является возможность для участников рынка представлять себе динамику цен в перспективе и вследствие этого застраховаться от неблагоприятного колебания цен.

Фьючерсная торговля означает торговлю стандартными контрактами на поставку товаров через определенный срок. Цель заключения фьючерсных контрактов не состоит в реальном приобретении товара. Поставкой товаров заканчивается всего около пяти процентов заключенных сделок. Во фьючерсных сделках контрагенты заинтересованы не в потребительной, а в меновой стоимости товаров. Фьючерсные сделки являются мнимыми сделками, они совершаются без намерения повлечь юридические последствия. Предметом фьючерсной сделки является биржевой контракт (фьючерс) с унифицированными условиями по количеству, качеству и срокам поставки.

Для страхования сделок с наличным товаром фьючерсные сделки заключаются параллельно сделкам с реальным товаром, но противоположного содержания. Так, если на бирже реального товара заключается сделка на приобретение товара в будущем периоде, то на фьючерсной бирже продается такой же контракт, и наоборот.

Особенностью фьючерсных контрактов является полная обезличенность сделок и заменимость контрагентов по ним. Другой особенностью фьючерсных сделок является то, что они заключаются с участием расчетной палаты или клирингового центра. Он выступает гарантом выполнения обязательств сторон. В соответствии с Правилами биржевой торговли биржа в целях обеспечения исполнения совершаемых на ней форвардных, фьючерсных и опционных сделок обязана организовать расчетное обслуживание путем создания расчетных учреждений или путем заключения договора с банком или иным кредитным учреждением об организации расчетного (клирингового) обслуживания. Клиринговые центры могут быть организованы и как самостоятельные независимые от биржи организации биржевых посредников,

Законодательством о товарных биржах выделяется в качестве самостоятельного вида сделок опционные сделки (их еще называют сделки с премиями), связанные с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара. Опцион предоставляется одним участником другому за определенное вознаграждение. Владелец опциона за небольшую сумму получает возможность защиты от неблагоприятного изменения цен. Если подобного изменения цен не происходит, то опцион не используется, потеря вознаграждения (премии) возмещается получением прибыли. Образно говоря, покупатели опциона платят премию в обмен на время, которое им необходимо, чтобы решить, нужен им товар или контракт, или нет. Дата истечения опциона является последним сроком, когда покупатель может воспользоваться предоставленным ему договором правом.

Применяются различные системы опциона - американская и континентальная.

Согласно американской системе покупатель может воспользоваться своим правом в любой момент зафиксированный опционом до истечения срока ликвидации. По европейской системе такое право может быть реализовано покупателем опциона только в момент наступления срока.

Опционные сделки имеют несколько разновидностей. При заключении простой сделки с премией плательщиком премии выступает покупатель или продавец. При такой сделке плательщик премии приобретает право потребовать от другой стороны сделки исполнения обязательства либо может отказаться от сделки (право отхода).

При заключении двойной сделки с премией плательщик премии получает право выбора между позицией покупателя и позицией продавца, а также право отказаться от сделки. Премия может учитываться отдельно от суммы сделки или включаться в сумму сделки.

При заключении кратной сделки с премией один из контрагентов получает право за определенное вознаграждение в пользу другой стороны увеличить в несколько раз количество товара, подлежащего поставке или купле. Краткость выражается в том, что большее количество товара должно находиться в кратном отношении к обязательному (твердому) минимуму, то есть превосходить его в два, три, четыре и т.п. раза, но в пределах максимума, установленного договором.

Кратные сделки с премией в свою очередь могут быть с выбором покупателя и с выбором продавца.

Особенности опционных сделок заключаются не в объекте сделок, которым может быть и товар и контракт, а в условиях сделки.

.4 Биржевое посредничество

арактерным признаком биржевой торговли является биржевое посредничество. Биржевая торговля осуществляется путем совершения биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента (брокерская деятельность); совершение биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже (дилерская деятельность).

Под биржевыми посредниками на товарной бирже понимаются три субъекта: брокерские фирмы, являющиеся коммерческими организациями, брокерские конторы - филиалы коммерческой организации и независимые брокеры - индивидуальные предприниматели, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица.

Биржевые сделки совершаются в ходе биржевых торгов через биржевых брокеров - служащих или представителей коммерческих организаций - членов биржи и биржевых посредников, а также независимых брокеров.

Деятельность биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих фьючерсные и опционные сделки, подлежит лицензированию.

Биржевые посредники и биржевые брокеры вправе создавать брокерские гильдии и их ассоциации в порядке и на условиях, установленных законодательством для общественных объединений (организаций).

.5 Фондовая биржа

Значение фондовых бирж для экономики очень велико. Главная причина заключается в том, что очень большая часть народного богатства всех стран превращена в движимые ценности. Государства, акционерные компании в возрастающей мере используют займы. С развитием кредитных отношений создавались новые виды обязательств, и каждый из них множился сам по себе, благодаря появлению новых ценностей. Для сбыта долговых обязательств потребовался рынок, и этим рынком стал специально созданный институт - фондовая биржа. По своему правовому статусу фондовые биржи могут являться ассоциациями (США), акционерными обществами (Великобритания, Япония) или правительственными органами, подчиненными министерству финансов (Франция). Членами биржи могут быть только специализированные на операциях с ценными бумагами биржевые (брокерские) фирмы. Ключевые позиции на крупнейших фондовых биржах обычно занимает 10-15 ведущих брокеров, каждый из которых обладает огромным собственным капиталом. Весь спектр котируемых на фондовых биржах финансовых инструментов определяется следующими тремя основными видами:

.         государственные облигации

.         акции предприятий

.         деривативы (производные ценные бумаги)

Государственные и др. облигации используются для уменьшения дефицита соответствующего бюджета. Они отличаются определенной доходностью, которая выводится исходя из цены покупки, и минимальным риском, т.к. на эти бумаги даются государственные гарантии. Использование деривативов обусловлено существованием хеджеров и спекулянтов. Акции предприятий выпускаются для получения заемных средств. Для корпорации добиться права котировки своих акций на фондовой бирже весьма непросто. Принятие акций корпорации к котировке на Нью-Йоркской фондовой бирже, например, означает ее вступление в "высшее общество" американского бизнеса. Такого права добиваются лишь корпорации с первоклассной репутацией, имеющие большое число акционеров и рыночную стоимость акций, измеряемую, по крайней мере, сотнями миллионов долларов.

Сущность фондовой биржи заключается в том, что она выступает организатором торговли на рынке ценных бумаг и предоставляет услуги, способствующие заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка.

Фондовая биржа является некоммерческой организацией и создается в форме некоммерческого партнерства. Некоммерческим партнерством признается основанная на членстве организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей по организации торговли на рынке ценных бумаг. Имущество, переданное бирже ее членами, является собственностью фондовой биржи. Члены биржи не отвечают по обязательствам биржи, а биржа не отвечает по обязательствам своих членов.

Фондовая биржа не вправе совмещать деятельность по организации торговли с другими видами деятельности, за исключением депозитарной деятельности и деятельности по определению взаимных обязательств.

Государственная регистрация фондовых бирж осуществляется в общем порядке. Для осуществления биржевой деятельности фондовая биржа должна получить лицензию.

Существующие на товарных и валютных биржах фондовые отделы руководствуются в своей деятельности требованиями, предъявляемыми Законом о ценных бумагах и фондовых биржах к фондовым биржам, за исключением вопросов их создания и организационно-правовой формы. Должностные лица и служащие биржи не могут быть акционерами (участниками) торговли. Служащие биржи не имеют права самостоятельно участвовать в качестве предпринимателей в деятельности фондовой биржи.

Одной из основных задач фондовой биржи является предоставление места для осуществления торговли. Биржа как организатор торговли разрабатывает обязательные к исполнению правила торговли, которым должны следовать все участники торговли.

Биржа самостоятельно устанавливает размеры и порядок взимания отчислений в пользу биржи от вознаграждения, получаемого ее членами за участие в биржевых сделках; взносов, сборов и других платежей, вносимых членами фондовой биржи за услуги, оказываемые биржей; штрафов, уплачиваемых за нарушение требований устава биржи, правил биржевой торговли и других внутренних документов биржи.

На рынке ценных бумаг принимают участие эмитенты, инвесторы, профессиональные участники.

Эмитент - это юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Профессиональными участниками являются брокеры, дилеры, депозитарные организации, реестродержатели, доверительные управляющие, клиринговые организации, организаторы торговли на рынке ценных бумаг.

Членами фондовой биржи являются любые профессиональные участники рынка ценных бумаг. Порядок вступления в члены фондовой биржи, выхода и исключения из членов биржи определяется фондовой биржей самостоятельно на основании ее внутренних документов.

В отличие от товарной биржи неравноправное положение членов фондовой биржи, временное членство, сдача мест в аренду и их передача в залог лицам, не являющимся членами данной биржи, не допускается. Фондовая биржа организует торговлю только между членами биржи. Другие участники рынка могут совершать операции с ценными бумагами исключительно через посредничество членов биржи. Все профессиональные участники рынка ценных бумаг действуют на основании лицензии. В законодательстве о рынке ценных бумаг предусмотрено три вида лицензий: лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг, лицензия на осуществление деятельности по ведению реестра, лицензия фондовой биржи.

Высшим органом управления фондовой биржей является общее собрание членов биржи. Общее собрание осуществляет общее руководство биржей, определяет приоритетные направления деятельности биржи, стратегию ее развития, формирует исполнительные органы биржи, учреждает и вносит изменения в биржевые нормативные документы, утверждает годовой отчет и годовой бухгалтерский баланс, создает филиалы и представительства биржи, решает вопросы реорганизации и ликвидации биржи.

Для руководства деятельностью биржи между собраниями выбирается биржевой совет. Он решает все вопросы деятельности биржи за исключением тех, которые отнесены к компетенции общего собрания членов биржи.

Порядок функционирования биржевого совета определяется Уставом биржи.

Кроме данных органов на бирже действует правление - исполнительный орган и ревизионная комиссия, которая осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности биржи, ее расчетных, валютных и других операций.

На бирже организуются также различные специализированные подразделения: арбитражная комиссия, котировальная комиссия, отдел листинга, регистрационный отдел и др.

Брокерами называются лица, которые в качестве поверенных или комиссионеров совершают операции на рынке ценных бумаг в интересах клиента. Брокерской деятельностью могут заниматься коммерческие юридические лица либо граждане-предприниматели без образования юридического лица. Документом, регламентирующим отношения между брокером и клиентом, может быть договор поручения, договор комиссии либо договор на брокерское обслуживание. Брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре.

Дилер - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность. Дилерская деятельность - осуществление дилерами операций по купле-продаже ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления стоимости определенных ценных бумаг с обязательством покупки или продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам. Дилерами могут быть только коммерческие юридические лица.

Управляющим именуется профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами. Управляющими могут быть как коммерческие юридические лица, так и индивидуальные предприниматели, действующие от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока и в целях, предусмотренных договором доверительного управления ценными бумагами.

Клиринг - деятельность по определению взаимных обязательств и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. Клиринговыми организациями называются коммерческие организации, профессионально занимающиеся клиринговой деятельностью, то есть определением взаимных обязательств и проведением взаимозачетов между сторонами по расчетам в связи с куплей-продажей ценных бумаг. Для снижения риска неисполнения сделок с ценными бумагами клиринговая организация обязана формировать специальные фонды. Услуги по клирингу осуществляются на основе заключаемого договора с участником рынка ценных бумаг, для которого производятся расчеты.

Регистраторами (держателями реестра) именуют лиц, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Регистраторами могут быть только юридические лица. Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг заключается в сборе, фиксации, обработке, хранении и предоставлении данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг, номинальных держателей, и учет прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.

Участником рынка ценных бумаг является и номинальный держатель ценных бумаг - лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг. Номинальными держателями могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. Номинальный держатель в отношении именных ценных бумаг, держателем которых он является в интересах другого лица, обязан совершать все необходимые действия, направленные на обеспечение получения этим лицом всех выплат, причитающихся ему по данным ценным бумагам, совершать сделки и операции с ценными бумагами исключительно по поручению лица, в интересах которого он является номинальным держателем ценных бумаг и в соответствии с договором, заключенным с этим лицом, осуществлять учет ценных бумаг владельцев на раздельных балансовых счетах и постоянно иметь на этих счетах достаточное количество ценных бумаг для удовлетворения требований владельцев.

Депозитарием является организация, осуществляющая депозитарную деятельность, определяемую как оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Депозитарием может быть только юридическое лицо.

Контрагент депозитария именуется депонентом. Отношения между депозитарием и депонентом регулируются депозитарным договором (договором о счете депо). Данный договор должен быть заключен в письменной форме. Заключение депозитарного договора не влечет за собой перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Депозитарий не имеет права распоряжаться бумагами депонента, управлять ими или осуществлять любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором. За сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг депозитарий несет гражданско-правовую ответственность.

Организатором торговли на рынке ценных бумаг является профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли ценными бумагами.

Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг в свою очередь заключается в предоставлении услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. Прежде всего организаторами торговли на рынке ценных бумаг выступают фондовые биржи. Однако помимо фондовых бирж в настоящее время создаются и внебиржевые организаторы торговли. Такие организаторы торговли также являются профессиональными участниками рынка ценных бумаг и должны получить лицензию на осуществление деятельности на рынке ценных бумаг. Деятельность организатора внебиржевой торговли так же, как и деятельность фондовой биржи, является исключительной. Но в отличие от биржи организаторы внебиржевой торговли могут создаваться как в форме коммерческой, так и в форме некоммерческой организации.

Глава 11. Правовое регулирование банков и небанковских финансово-кредитных организаций

.1 Роль и значение банков в системе хозяйственного права. Структура банковской системы Республики Беларусь

Банки - это организации особого рода. Как субъекты хозяйственных правоотношений, банки характеризуются сложной системой, в своей деятельности они используют свободные денежные средства, находящиеся на счетах и во вкладах физических и юридических лиц. При изучении деятельности банков необходимо ознакомится с законодательством, регулирующим банковскую деятельность финансово-кредитной системы Республики Беларусь. Правовое положение деятельности банков определено Банковским кодексом Республики Беларусь вступившим в силу с 1 января 2001г. и рядом законодательных актов Национального банка Республики Беларусь изданных в соответствии с его компетенцией, имущественные отношения в деятельности банков определяются Гражданским кодексом Республики Беларусь и иными специальными нормативными актами (далее - БК).

Банковское законодательство устанавливает принципы банковской деятельности, правовое положение субъектов банковских правоотношений, регулирует отношения между ними, определяет порядок создания, деятельности, ликвидации и реорганизации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций. Все банки в совокупности представляют собой систему, вне которой их деятельность невозможна. Банковская система Республики Беларусь входит в финансово-кредитную систему Республики Беларусь и является двухуровневой, тем самым, включая в себя Национальный банк Республики Беларусь и коммерческие банки, а также в финансово-кредитную систему входят небанковские кредитно-финансовые организации. Из перечисленного состава кредитно-финансовой системы Республики Беларусь следует, что субъектами банковских правоотношений являются:

Национальный банк Республики Беларусь;

коммерческие банки;

небанковские кредитно-финансовые организации;

государственные органы, органы местного управления и самоуправления

физические лица;

юридические лица.

Объектами банковских правоотношений являются деньги (валюта), ценные бумаги и валютные ценности. Являясь предприятием, банки действуют в сфере финансов и на них распространяются законодательство о предприятиях, следовательно, в соответствии со ст.46 ГК Республики Беларусь, банк является коммерческой организацией и действует как субъект хозяйствования. Банк - это юридическое лицо, имеющее исключительное право осуществлять в совокупности, следующие банковские операции:

привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты);

размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности;

открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Небанковская кредитно-финансовая организация представляет собой юридическое лицо, имеющее право осуществлять отдельные банковские операции и виды деятельности, предусмотренные Банковским кодексом, за исключением тех видов деятельности, которые могут осуществлять банки (ст.9 БК). Совокупность всех осуществляемых банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями банковских операций, направленных на извлечение прибыли носит название банковской деятельности. Банковская деятельность осуществляется на следующих принципах:

обязательность получения банками и кредитно-финансовыми организациями лицензий на осуществление банковских операций;

независимость банков и небанковских кредитно-финансовых организаций в своей деятельности, невмешательство со стороны государственных органов;

разграничение ответственности между банками, небанковскими кредитно-финансовыми организациями и государством;

обязательность соблюдения установленных Национальным банком экономических нормативов для поддержания стабильности и устойчивости банковской системы Республики Беларусь;

обеспечение физическим и юридическим лицам права выбора банка, небанковской кредитно-финансовой организации;

обеспечение банковской тайны по операциям, счетам и вкладам (депозитам) клиентов;

обеспечение возврата денежных средств вкладчикам банков. Порядок и особенности государственного регулирования деятельности банков и небанковских кредитно-финансовых организаций осуществляется с помощью:

государственной регистрации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций;

лицензирование банковских операций;

установление запретов и ограничений для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций;

установление экономических нормативов для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций;

надзора за деятельностью банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, выявления нарушений банковского законодательства и применения мер воздействия;

выявление случаев осуществления банковских операций без получения соответствующей лицензии и применения мер ответственности к лицам, осуществляющим такие операции.

.2 Правовые основы деятельности Национального банка Республики Беларусь

Центральным банком банковской системы Республики Беларусь является Национальный банк Республики Беларусь, который выполняет уникальные функции не свойственные другим банкам и действует исключительно в интересах Республики Беларусь. Национальный банк осуществляет свои функции в соответствии с Конституцией Республики Беларусь и в своей деятельности подотчетен Президенту Республики Беларусь, который в соответствии со своими полномочиями утверждает Устав Национального банка; назначает с согласия Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь на должность Председателя и членов Правления Национального банка, освобождает их от должности; определяет аудиторскую организацию для проведения аудиторской проверки Национального банка; утверждает годовой отчет Национального банка и др. Национальный банк совместно с Правительством Республики Беларусь участвует в разработке и проведении единой экономической, финансовой и денежно-кредитной политике

Национальный банк не отвечает по обязательствам Правительства Республики Беларусь, как Правительство по долгам Национального банка. Получение прибыли не является основной целью деятельности Национального банка. Однако часть получаемой прибыли он передает в доход республиканского бюджета в размере предусмотренным Законом о бюджете Республики Беларусь, а остальную часть прибыли использует для создания резервного и иных фондов.

Имущество Национального банка находится в собственности Республики Беларусь и закреплено за ним на праве оперативного управления, которым распоряжается в соответствии с целями деятельности Национального банка. Целями деятельности Национального банка являются:

защита и обеспечение устойчивости белорусского рубля, в том числе его покупательской способности и курса по отношению к иностранным валютам;

развитие и укрепление банковской системы Республики Беларусь;

обеспечение эффективного, надежного и безопасного функционирования платежной системы.

Национальный банк, являясь юридическим лицом, выполняет следующие функции:

осуществляет эмиссию денег;

регулирует денежное обращение;

регулирует кредитные отношения;

является для банков кредитором последней инстанции, осуществляет их рефинансирование;

осуществляет валютное регулирование и контроль;

выполняет функции центрального депозитария государственных ценных бумаг и ценных бумаг Национального банка;

осуществляет эмиссию ценных бумаг Национального банка;

осуществляет государственную регистрацию банков и небанковских кредитно финансовых организаций, производит выдачу им лицензий на осуществление банковских операций;

осуществляет регулирование деятельности банков и небанковских кредитно-финансовых организаций по ее безопасному и ликвидному осуществлению и надзор за этой деятельностью;

устанавливает порядок осуществления банковских операций;

создает золотовалютные резервы, в том числе золотой запас, и управляет им;

выполняет иные функции.

Говоря о структуре Национального банка Республики Беларусь, следует упомянуть, что он представляет собой единую централизованную организацию, состоящую из центрального аппарата, структурных подразделений и организаций, находящихся на территории Республики Беларусь и за ее пределами. Органами управления Национального банка является Правление (коллегиальный орган), состоящее из Председателя и десяти членов Правления, в его функции входит определение основных направлений деятельности банка и осуществление руководства и управления им, все решения принимаются в нем простым большинством голосов при условии присутствия на заседании не менее восьми членов Правления. Исполнительным органом Национального банка является Совет директоров, в его состав входят Председатель Правления, который является руководителем Совета и девяти членов, которые назначаются Правлением Национального банка.

.3 Коммерческие банки

Правовое положение коммерческих банков определено также Банковским кодексом Республики Беларусь. Банк является коммерческой организаций, зарегистрированной в порядке, установленном законодательством, и имеющей на основании лицензии, выданной Национальным банком, исключительное право осуществлять в совокупности, следующие банковские операции:

привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты);

размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности;

открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

В Республике Беларусь могут создаваться банки двух видов: универсальные, имеющие лицензию на осуществление всех видов банковских операций, а также специализированные банки, деятельность которых направлена на осуществление отдельных банковских операций. Создание и прекращение банков напоминает в общих чертах порядок создания юридических лиц и, следовательно, регулируется не только Банковским кодексом, но и Гражданским кодексом Республики Беларусь. Банки создаются в распорядительном, разрешительном и явочно-нормативном порядке в форме акционерного общества или унитарного предприятия.

Наименование банка должно соответствовать требованиям, предъявляемым Гражданским Кодексом Республики Беларусь, содержать указание на характер деятельности этого банка посредством использования слова «банк» и указание на организационно-правовую форму. Банк действует на основе устава, утверждаемого собственниками имущества (учредителями), в котором содержаться сведения о наименовании банка, его организационно-правовой форме, сведения о месте нахождении банка, перечне банковских операций и видов деятельности, осуществляемых банком, о размере уставного фонда, сведения об органах управления и контроля банка, иные сведения.

Уставный фонд банка состоит из стоимости вкладов его учредителей, т.е. собственных средств учредителей (участников), приобретенных на законном основании, которые могут быть выражены в денежных средствах или имуществе. К вкладам в не денежной форме относятся нежилые помещения и иное необходимое имущество для осуществления банковских операций имущество, входящее в состав основных фондов, за исключением объектов незавершенного строительства, объекты интеллектуальной собственности, а также работы (услуги). Для формирования и увеличения размера уставного фонда банка не могут быть использованы привлеченные денежные средства. Минимальный размер уставного фонда определяется Национальным банком Республики Беларусь и состоит только из денежных средств в белорусских рублях или иностранной валюте, при этом должен быть объявлен в белорусских рублях по курсу Национального банка, на дату внесения в уставный фонд

Уставный фонд банка, должен быть внесен в полном объеме до государственной регистрации банка. Денежные средства, вносимые в уставный фонд, перечисляются на временный счет, открываемый в Национальном банке или по согласованию с ним в иной банк.

Порядок создания банков определен главой 9 Банковского кодекса Республики Беларусь. До подачи документов для регистрации в Национальный банк Республики Беларусь, один из учредителей либо уполномоченное им лицо, должно согласовать наименование банка. Документы подаются только самими учредителями или уполномоченными ими лицами с предъявлением паспортов и документов, подтверждающих их полномочия. Перечень документов следующий:

заявление о государственной регистрации;

устав банка;

выписка из протокола общего собрания учредителей (решение собственника имущества) об утверждении устава банка и кандидатур на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера банка;

документы, подтверждающие формирование уставного фонда банка в полном объеме;

копии учредительных документов и свидетельство о государственной регистрации учредителей - юридических лиц, аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности, а также выданное налоговым органом подтверждение об исполнении учредителями - юридическими лицами обязательств перед бюджетом;

сведения об учредителях - физических лицах: копия трудовой книжки, заверенная по последнему месту работы, копия пенсионного удостоверения, заверенная органом социального обеспечения по месту жительства, а для неработающих - справка органа службы занятости;

справка налогового органа на суммы, подлежащие декларированию;

документ, подтверждающий право на размещение банка по месту нахождения (юридическому адресу), указанному в учредительных документах;

анкеты кандидатур на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера банка, заполняемые ими и содержащие сведения: для руководителя исполнительного органа - о высшем юридическом или экономическом образовании и стаже работы не менее трех лет по руководству отделом или иным подразделением банка, подтвержденные копией диплома и выпиской из трудовой книжки; для главного бухгалтера - о высшем экономическом образовании и стаже работы не менее трех лет на должности бухгалтера банка подтвержденные копией диплома и выпиской из трудовой книжки; об отсутствии у них непогашенной или неснятой судимости;

документы, подтверждающие внесение вкладов в уставный фонд банка, по определяемому Национальным банком перечню;

бизнес-план, содержащий прогноз деятельности банка на трехлетний период;

документы, подтверждающие наличие технической возможности для осуществления соответствующих банковских операций;

платежный документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию банка.

В случае регистрации банка в форме акционерного общества дополнительно представляются:

нотариально удостоверенный учредительный договор банка;

список учредителей (участников) с указанием размера их вклада и размера долей в уставном фонде банка.

Решение о государственной регистрации банка принимается Национальным банком в срок, не превышающий двух месяцев с момента подачи всех необходимых документов. В этот же период руководитель исполнительного органа и главный бухгалтер банка должны пройти квалификационную комиссию на оценку их профессиональной пригодности. В случае принятия Национальным банком решения о регистрации банка, учредителям сообщается о регистрации в течение трех дней, и на основании принятого решения данные о регистрации банка заносятся в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в пятнадцатидневный срок сообщается в иные органы.

Основания для отказа перечислены в ст.82 Банковского кодекса Республики Беларусь. При принятии решения об отказе в государственной регистрации банка учредители уведомляются в течение пяти дней в письменной форме. Особенности государственной регистрации банков с иностранными инвестициями, дочернего банка иностранного банка и представительств иностранных банков на территории Республики Беларусь содержатся в главе 11 Банковского кодекса Республики Беларусь. Банки осуществляют свою деятельность на основе лицензии выдаваемой в установленном порядке Национальным банком Республики Беларусь. Национальный банк ведет реестр лицензий на осуществление банковских операций, который публикуется в официальном издании Национального банка не реже одного раза в год.

Национальный банк выдает следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

общая лицензия дает банку право осуществлять указанные в ней банковские операции в белорусских рублях, выдается во время государственной регистрации банка;

внутренняя лицензия дает банку право осуществлять указанные в ней банковские операции в иностранной валюте на территории Республики Беларусь, выдается по заявлению банка во время или после его государственной регистрации;

генеральная лицензия дает банку право осуществлять указанные в ней банковские операции в иностранной валюте как на территории Республики Беларусь, так и за ее пределами. Выдается по заявлению банка не ранее одного года после его государственной регистрации, может быть выдана банку с иностранными инвестициями и дочернему банку иностранного банка ранее указанного срока;

разовая лицензия дает банку право осуществить отдельную банковскую операцию в иностранной валюте, выдается по заявлению банка в случае необходимости одноразового осуществления им отдельной банковской операции;

лицензия на привлечение во вклады средств физических лиц дает банку право на осуществление различных банковских операций с этими средствами в белорусских рублях и иностранной валюте, выдается по заявлению банка не ранее двух лет с даты его государственной регистрации;

лицензия на осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями дает банку право осуществлять указанные операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями, выдается по заявлению банка не ранее трех лет с даты его государственной регистрации.

Основания и порядок отказа в выдачи лицензии и аннулирования (приостановления) действия лицензии указаны в ст.ст. 82, 90, 97 и 98 Банковского кодекса Республики Беларусь.

.4 Правовое регулирование деятельности небанковских финансово-кредитных организаций

Кредитная система любого государства характеризуется не только банками, но и специализированными (небанковскими) кредитно-финансовыми организациями. Основным посредником на финансовом рынке выступает банк. Он осуществляет как активные и пассивные операции так и посреднические. В принципе посреднические функции могут выполнять и другие финансовые организации. Функционирование финансовых рынков сопряжено с множеством проблем (ложный выбор партнера, недобросовестное поведение партнера, риски вложения средств и др.). Правильный выбор кредитно-финансовых посредников снижает остроту этих проблем.

При наличии в государстве разных финансовых посредников граждане с относительно небольшими сбережениями могут направить свои средства на денежный рынок, предоставив их в распоряжение заслуживающему доверия посреднику, не обязательно банку. Тем самым они снижают потери, связанные с ложным выбором. Финансовые посредники выплачивают вкладчикам процент и предоставляют другие значительные услуги, получая при этом доходы.

Финансовые посредники, в том числе и банки, играют ключевую роль в обеспечении экономической эффективности, поскольку облегчают переход средств от кредиторов к заемщикам с производительными инвестиционными возможностями. В отсутствие хорошо функционирующих финансовых посредников экономике сложно должным образом реализовать свой потенциал

Специализированные кредитно-финансовые организации обслуживают главным образом ту часть рынка, которая не обслуживается (недостаточно обслуживается) банковской системой. Это:

лизинговые фирмы;

ссудно-сберегательные общества;

кредитные союзы;

инвестиционные компании (фонды);

факторинговые компании;

финансовые компании;

страховые общества;

взаимные (паевые) фонды;

пенсионные фонды;

инкассаторские фирмы;

ломбарды;

организации финансовых рынков;

трастовые компании;

расчетные, клиринговые центры;

пункты проката;

дилинговые предприятия;

иные кредитно-финансовые организации.

Функционирование множества небанковских кредитно-финансовых организаций обосновывается рядом аргументов: расширение их сети должно обеспечить наиболее полную мобилизацию средств предприятий и организаций (государственных, акционерных, частных) и населения в целях удовлетворения требований субъектов экономики в кредите; клиентуре предлагаются все новые нестандартные услуги; благодаря расширению услуг финансовых посредников на фондовом рынке развивается этот рынок; кредитные отношения приходят в соответствие с рыночными отношениями; вся кредитная система (и не только банки) содействует быстрейшему развитию экономики, повышению ее эффективности; создается здоровая конкуренция в кредитной сфере.

Небанковские организации ориентируются либо на обслуживание определенных типов клиентуры, либо на осуществление конкретных видов кредитно-расчетных и финансовых услуг. Их деятельность сосредоточивается в большинстве своем на обслуживании относительно ограниченного сегмента рынка и, как правило, предоставлении услуг специфической клиентуре.

Специализированные кредитно-финансовые институты имеют практически двойную подчиненность: с одной стороны, будучи связанными с осуществлением кредитно-расчетных операций, они руководствуются банковским законодательством и требованиями центрального банка; с другой стороны, специализируясь на каких-либо финансовых, страховых, инвестиционных, залоговых операциях, они подпадают под регулирование других законов и соответствующих ведомств.

Для Республики Беларусь характерен процесс становления небанковских финансово-кредитных организаций, перечень которых относительно невелик (лизинговые компании, инвестиционные фонды, страховые общества, финансовые компании, валютно-фондовая биржа, ломбарды и некоторые др.) и определяется законодательством.

В соответствии с законодательством Республики Беларусь небанковская кредитно-финансовая организация - это юридическое лицо, имеющее право осуществлять отдельные банковские операции и виды деятельности, предусмотренные Банковским кодексом Республики Беларусь, за исключением (в совокупности) следующих банковских операций: привлечения денежных средств физических и юридических лиц во вклады (депозиты); размещения привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет в кредиты; открытия и ведения банковских счетов физических и юридических лиц.

Допустимые сочетания банковских операций, которые могут осуществлять небанковские кредитно-финансовые организации, устанавливаются Национальным банком.

Небанковская кредитно-финансовая организация создается в форме хозяйственного общества и осуществляет свою деятельность в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь. Отдельные из них подлежат государственной регистрации в Национальном банке (например, финансовая компания), который лицензирует их деятельность.

При создании небанковской кредитно-финансовой организации (лицензируемой Национальным банком), осуществлении и прекращении ее деятельности применяются положения, предусмотренные для банков, если иное не установлено законодательством.

Лизинговые компании - организации, фирмы, осуществляющие лизинговые операции. Они могут быть специализированными и универсальными. Специализированные компании имеют дело с одним товаром (например, автомобилями) или группой однородных товаром (например, строительным оборудованием, компьютерами). Такие компании обычно сами осуществляют техническое обслуживание объекта лизинга и следят за поддержанием его в нормальном эксплуатационном состоянии. Универсальные компании передают в аренду самые разнообразные объекты, техническое обслуживание и ремонт которых может осуществлять как сама лизинговая компания, так и лизингополучатель.

Лизинговые компании могут быть независимыми или выступать как филиалы, дочерние компании промышленных, торговых фирм, банков, страховых обществ. В ряде случаев промышленные, строительные фирмы имеют лизинговые компании, использующие для сдачи в аренду свою собственную продукцию. Распространенными являются и лизинговые компании при различного рода посреднических и торговых фирмах.

Участниками (учредителями) лизинговой компании могут становиться организации, предприятия, банки, ассоциации и т.п. путем объединения их вкладов на основе учредительного договора. В счет вкладов в уставный фонд фирмы могут быть включены здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности, денежные средства, в том числе в свободно конвертируемой валюте, иное имущество. Учредители участвуют в управлении делами компании; имеют право на часть прибыли (дивиденды) от ее деятельности; получают свою долю имущества в случае ликвидации компании и т.д.

Лизинговая компания помимо осуществления всех видов лизинга оказывает посреднические, технические, маркетинговые, представительские, информационные, рекламные, консультационные услуги и выполняет другие коммерческие операции.

Отношения по поводу лизинга между его субъектами определяются лизинговым договором (контрактом). В нем предусматриваются:

стороны договора;

вид лизинга;

предмет договора (определяются его качества на основании технической документации либо по индивидуальным признакам, устанавливается собственник; указывается контрактная стоимость объекта лизинга);

срок действия договора (его начало и конец);

права и обязанности сторон, в том числе: пределы прав пользователя на объект лизинга; обязательства по осуществлению выплат лизингополучателем лизингодателю; возможные варианты владения имуществом по окончании срока лизинга; оказание услуг с учетом вида лизинга; ответственность пользователя за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств, в том числе за причинение вреда объекту лизинга; переуступка прав с учетом интересов лизингодателя и другие условия;

условия лизинговых и комиссионных платежей: их форма, размер, вид, способ и сроки платежа;

обеспечение исполнения обязательств (условия поставки, залог, страхование, поручительство, гарантия);

порядок расторжения договора, его условия и причины и др.

При осуществлении лизинговых операций существует ряд рисков: кредитоспособности лизингополучателя и производителя; изменения ставок процента, налогов; некачественного использования объекта, его порчи, случайной гибели, утраты; необоснованной передачи объекта третьему лицу и др. С учетом степени и характера риска в договоре должно быть оговорено, какие риски возлагаются на пользователя и какие - на лизингодателя; определяются меры их ответственности. Лизинговый контракт может быть досрочно расторгнут, например, по причине неуплаты лизингового платежа, плохого состояния техники и др.

Лизинг целесообразен только в том случае, если он в равной степени выгоден как лизингодателю, так и лизингополучателю. Это обстоятельство требует тщательной разработки условий лизинга применительно к каждому конкретному случаю. Процесс принятия решения по лизингу имеет определенную последовательность (по этапам). Каждый шаг в следующий этап предполагает принятие решения на предыдущем этапе, как лизингодателем, так и лизингополучателем.

При определении срока лизинга, срока действия лизингового договора (контракта) учитывается ряд моментов:

срок службы оборудования, зданий, сооружений в соответствии с технико-экономическими данными или законодательством. Срок лизинга не может превышать срок возможной (нормативной) эксплуатации объекта лизинга;

период амортизации объекта лизинга, его первоначальная стоимость;

динамика инфляции, влияющая на цены объекта лизинга и размер лизинговых платежей;

конъюнктура рынка лизингового капитала (спрос, предложение, плата); условия банковского кредитования, в том числе и лизинговых операций

За пользование объектом лизинга лизингодатель взыскивает с пользователя лизинговые платежи, размер которых определяется договором. Цена договора лизинга устанавливается исходя из суммы инвестиционных расходов лизингодателя, связанных с исполнением данного договора, и суммы его вознаграждения (дохода) либо совокупности лизинговых платежей и выкупной стоимости, если предусмотрен выкуп объекта лизинга.

В состав инвестиционных расходов, возмещаемых лизингодателю, обычно входят:

первоначальная или восстановительная стоимость объекта лизинга;

проценты за кредит, полученные для приобретения объекта лизинга;

затраты на привлечение гарантии по договору с гарантом, если гарантия имеется;

налоги, платежи по страхованию и другие обязательные платежи, если их выплачивает лизингодатель;

затраты лизингодателя на капитальный ремонт объекта лизинга и др.

Вознаграждение (доход) лизингодателя состоит из оплаты за все виды работ и услуг по договору лизинга и представляет собой разность между общей суммой причитающихся (полученных) лизинговых платежей и суммой платежей, возмещающих инвестиционные затраты. При установлении лизингового платежа значение имеют также срок контракта, периодичность и способ платежа, возможная уплата лизингодателю рисковой премии, повышение цены на объект лизинга и др.

Короткий срок контракта приводит к относительно высокой сумме лизингового платежа и высокой нагрузке по расходам лизингополучателя. Более длительные сроки контракта относительно уменьшают размер одного платежа и повышают риск лизингодателя, так как он должен контролировать ход изменения цены, кредитоспособности лизингополучателя.

Лизинг с денежным платежом характеризуется тем, что все платежи производятся в денежной форме. При компенсационном лизинге арендные платежи осуществляются поставками продукции, изготовленной на оборудовании, являющемся объектом лизинговой сделки, или в форме оказания встречной услуги. Лизинг со смешанным платежом - сочетание денежного и компенсационного платежей: наряду с денежными выплатами допускаются платежи товарами или услугами.

При заключении договора могут быть установлены фиксированные платежи.

Платежи с авансом предполагают, что лизингополучатель предоставляет аванс лизингодателю в момент подписания соглашения в установленном сторонами размере, а после приемки предмета лизинга в эксплуатацию периодически выплачивает лизинговые платежи (за минусом аванса).

Плата по пропорциональному графику в течение всего срока контракта является одинаковой и неизменной. Отток ликвидности производится равномерно, нагрузка по расходам на все периоды одинаковая. Ход оплаты со ступенчатыми интервалами обычно связан с графиками неравномерного поступления доходов, например на сезонных предприятиях. В сезон оплачивается высокая доля платежа, а вне сезона она уменьшается или даже не берется. Из-за невыгодного графика риска лизингодатели редко идут на такой график платежа. При прогрессивном графике платеж увеличивается в соответствии с ростом доходов. Прогрессивная оплата смягчает для арендатора рост затрат в начальной фазе. Эта форма предназначена для лизингополучателей, которые лишь осваивают рынок или хотят увеличить долю своего присутствия на нем. Дегрессивный ход уплаты лизинговых платежей характеризуется тем, что часть затрат по лизингу смещается вперед. Это характерно для высоколиквидных устойчивых лизингополучателей, что также значительно сокращает риск для лизингодателя.

По окончании действия договора лизингополучатель имеет право выбора из следующих возможностей:

покупка предмета лизинга по остаточной стоимости;

заключение нового лизингового соглашения на этот же предмет лизинга (как правило, на меньший срок и по льготной ставке) или на новую, более совершенную технику;

возврат лизингодателю предмета лизинга в той же натурально-вещественной форме. Лизингополучатель может не стремиться приобрести в собственность потребительскую стоимость материальных ценностей в связи с временной потребностью в ней.

Контракты по лизингу отражают типичное распределение интересов между лизингодателем и лизингополучателем.

Может быть заключен контракт по лизингу с возможностью отказа -разновидность оперативного лизинга. Его достоинством является то, что не согласовывается основное время лизинга; лизингополучатель имеет право отказа с соблюдением определенных сроков относительно общепринятого срока эксплуатации. Если к моменту расторжения контракта общие затраты лизингополучателя не покрываются платежами в рассрочку, лизингополучатель должен произвести итоговую оплату. Она рассчитывается как разница между общими затратами лизингодателя и разницей произведенных лизингополучателем выплат в рассрочку до момента расторжения. Такая модель контракта разработана прежде всего для капиталовложений, в которых происходит быстрая техническая замена. Возможность использовать отказ дает импульс лизингополучателю и лизингодателю быстрее приспосабливаться к техническому прогрессу.

На практике используется также модель контракта с разбивкой дополнительного дохода. В этом варианте лизингополучатель участвует в дополнительном доходе, в котором прибыль от продажи предмета лизинга превышает значение остаточной стоимости. Если прибыль от реализации ниже, чем значение остаточной стоимости, то лизингополучатель должен погасить разницу.

Модель контракта по сублизингу предусматривает предоставление лизингополучателю права на сублизинг при длительных деловых связях. Лизингодатель дополнительно уступает по договору лизинга требование лизингополучателя на сублизинг. Специальные контракты по лизингу предлагаются тогда, когда предмет лизинга настолько приспособлен к требованиям лизингополучателя, что он может быть использован перед основным временем аренды, во время него, а также после него. Инициатором данной формы контракта выступает лизингополучатель.

Факторинговые операции как вид торгово-комиссионных операций возникли в XVI-XVII вв. Сначала это были операции специализированных торговых посредников, а затем - торговых банков. В процессе хозяйственной деятельности у предприятий может возникнуть потребность в немедленном превращении дебиторской задолженности в реальные деньги с помощью факторинга.

Факторинг - торгово-комиссионная операция, связанная с уступкой поставщиком другому лицу (фактору) подлежащих оплате плательщиком (покупателем) долговых требований (платежных документов за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги) и передачей фактору права получения платежа по ним. В роли факторов могут выступать банки, небанковские кредитно-финансовые и другие организации. Для занятия факторинговой деятельностью фактор должен иметь соответствующее разрешение Национального банка, предоставляющее право осуществлять финансирование под уступку денежного требования (факторинг) в валюте факторинга.

По договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется другой стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом.

Основным принципом факторинга является возмещение фактором поставщику части суммы платежа по долговым требованиям к плательщикам. Перечисление остальной суммы платежа за поставленные товары осуществляется фактором после поступления средств от плательщика. Однако может иметь место незамедлительное возмещение поставщику полной суммы долга (за вычетом комиссионного вознаграждения и процента за кредит).

Поставщик предварительно получает определенную сумму (меньше всей стоимости товара) непосредственно от обслуживающей его факторинговой фирмы в момент отгрузки товара покупателю (до оплаты его покупателем), а остальная часть суммы выплачивается в течение определенного, оговоренного в договоре, срока, после платежа факторинговой компании покупателем или независимо от поступления средств от покупателя. Таким образом, поставщик сразу получает значительную сумму за поставленную продукцию, выполненные работы, оказанные услуги, а остальную часть - в строго оговоренные сроки. Неполная оплата счетов в момент приобретения служит для факторинговой фирмы гарантией от возможных убытков в связи с какими-либо обстоятельствами (например, недопоставкой продукции поставщиком, отказом дебитора от оплаты и др.).

Факторинговому обслуживанию не подлежат поставщики:

работающие убыточно, признанные судом банкротами и т.п.;

реализующие свою продукцию на условиях бартерных сделок; заключающие со своими клиентами долгосрочные договоры и выставляющие счета по завершении определенных этапов работ или до осуществления поставок (авансовые платежи).

Факторинговые операции также не производятся по долговым обязательствам физических лиц и предпринимателей без образования юридического лица, не занимающихся деятельностью по производству продукции (работ, услуг), а также по операциям филиалов и отделений субъектов хозяйствования, не имеющих статуса юридического лица.

На практике создаются специализированные факторинговые компании как независимые субъекты хозяйствования. Они могут формировать свои ресурсы за счет собственных средств и кредитов банка. Собственные средства образуются первоначально за счет капитала учредителей, а в дальнейшем их прирост происходит за счет доходов от проводимых операций.

Внутренний факторинг характеризуется тем, что поставщик, покупатель, то есть стороны по договору купли-продажи, а также факторинговая компания находятся в одной стране Международный факторинг предполагает, что хотя бы одна из сторон находится в другом государстве.

Открытый (конвенционный) факторинг наиболее распространен, и он предполагает уведомление покупателя о заключении факторинговых соглашений. Один из способов информирования - отметка на счетах (требованиях), в которой поставщик указывает, что требование продано факторинговой фирме. При закрытом (конфиденциальном) факторинге никто из контрагентов поставщика не уведомляется о кредитовании его продаж факторинговой компанией и операции ограничиваются учетом платежных требований. Стоимость конфиденциальных операций факторинга обычно выше конвенционных. Средства от плательщиков в оплату принятой к факторингу дебиторской задолженности поступают на текущий счет поставщика. Поставщик обязан дать в обслуживающий его банк поручение на перечисление со своего текущего счета суммы платежа, причитающейся фактору.

Факторинговое обслуживание производится с правом регресса или без него. Это связано с рисками, которые могут возникнуть при отказе плательщика от выполнения своих обязательств. Договор с правом регресса дает право обратного требования к поставщику возместить факторинговой фирме уплаченную сумму. При заключении такого договора поставщик несет риск по платежным обязательствам, проданным факторинговой фирме. Ему могут быть возвращены неоплаченные требования в случае отказа плательщика от их оплаты. Когда долговое требование признано недействительным (например, в случае отгрузки поставщиком товара, который покупатель не заказывал), фактор также имеет право регресса. При заключении договора на факторинговое обслуживание с правом регресса фактор может взять с поставщика обязательство по обеспечению долга (заклад, гарантию, поручительство).

Договор без права регресса используется крайне редко - в случаях очень малой вероятности неплатежа со стороны получателя.

Договор на полное факторинговое обслуживание заключается при постоянных, прочных контактах между поставщиком и факторинговой фирмой. Полное обслуживание включает в себя: инкассирование дебиторской задолженности поставщика (а иногда всех плательщиков); кредитование в форме предварительной оплаты долговых требований; ведение бухгалтерского учета дебиторов; страхование поставщика от кредитного риска и управление кредитом; защиту от появления сомнительных долгов; обеспечение гарантированного притока денежных средств; консультирование; информационные, сбытовые, транспортные и иные услуги. Комплексный характер услуг факторинговых компаний позволяет не только переносить на эти компании часть функций бухгалтерии и отдела реализации, но и поручать им просчитывать перспективы развития сбытовой стратегии поставщика, последствия его выхода на рынок, чтобы избежать рисков на неосвоенных рынках. Такой договор составляют, как правило, без права регресса.

Договор на обслуживание отдельных операций (частичный факторинг) включает инкассирование дебиторской задолженности поставщика отдельных покупателей, предварительную оплату факторинговой фирмой требований поставщика и иные операции, предусмотренные в договоре и сопровождающие факторинговую сделку.

Правовой основой взаимоотношений фактора и поставщика является договор на факторинговое обслуживание. Он может быть разовым - по одной операции или генеральным - по осуществлению факторинговых операций.

В договоре на факторинговое обслуживание указываются:

название плательщика;

номер и дата договора, форма расчетов;

документы, на основании которых производится отгрузка продукции поставщиком;

сумма денежного требования, которая уступается;

размер и сроки финансирования поставщика фактором;

порядок выплаты и размеры комиссионного вознаграждения и процентов по факторингу;

форма факторинга;

характер договора - с правом или без права фактора на регресс;

взаимные обязательства и ответственность;

порядок оформления документов и др.

До заключения договора факторинговая фирма изучает поставщика: его хозяйственно-финансовое положение; качество продукции и услуг, их конкурентность на рынке; перспективы развития; состав покупателей и т.д. Чтобы избежать риска при проведении факторинговых операций, фактор (при обслуживании с правом регресса) вправе потребовать от поставщика документы, подтверждающие его залоговые обязательства, а также баланс и другую информацию, характеризующую финансовое состояние поставщика. При открытом факторинге он может запросить у плательщика сведения о его платежеспособности.

Для страхования рисков при операциях факторинговая фирма имеет в своем распоряжении различные методы. В частности, она может устанавливать в договоре предельные суммы лимит кредитования поставщика; предельные суммы отгрузок поставщиком одному покупателю; предельный размер предварительной оплаты по каждой сделке и др.

Плата за услуги факторинговой компании со стороны поставщика поступает в форме комиссионного вознаграждения за обслуживание и процента от торгового оборота поставщика. Она зависит от степени риска, размера дебиторской задолженности поставщика, структуры его производственной деятельности, кредитоспособности покупателей, конъюнктуры рынка, вида факторинга, объема и трудоемкости операций и др. Плата за кредит (процент) определяется за период между получением платежа поставщиком от фактора и датой поступления платежа от плательщика фактору.

Факторинговое обслуживание ускоряет оборот капитала поставщика. Ему обеспечено своевременное поступление платежей даже при временных финансовых затруднениях. Улучшается оборачиваемость средств в расчетах; снижается риск появления сомнительных долгов; упрощается структура баланса. Ускоряется оборачиваемость средств при взаиморасчетах между покупателем и продавцом, создаются условия для успешной производственной деятельности обоих. Факторинговая компания, становясь собственником неоплаченных требований, берет на себя риск их неоплаты - по существу обеспечивает непрерывным краткосрочным кредитом поставщика, к тому же освобождает его от издержек по страхованию кредита. При полном факторинговом обслуживании эффективность возрастает за счет услуг, дополнительно оказываемых поставщику. Для факторинговой компании имеют значение расширение клиентуры, объем и перечень услуг и плата за них. Покупателю факторинг может быть выгоден и тем, что позволяет мобилизовать денежные ресурсы для платежа в заранее оговоренные сроки.

Ломбарды - кредитные организации, выдающие ссуды под залог движимого имущества, осуществляющие хранение заложенных товарно-материальных и иных ценностей, при необходимости проводящие торговые операции по продаже заложенного имущества на комиссионных началах.

В зависимости от степени участия государства и частного капитала ломбарды бывают государственными, коммунальными, частными и смешанного типа.

Ломбарды оказывают услуги главным образом физическим лицам. На хранение принимаются предметы личного пользования и домашнего (семейного) потребления; производственно-технического назначения; ювелирные и бытовые изделия из драгоценных металлов и драгоценных камней, жемчуга, янтаря и иные материальные и нематериальные ценности.

В соответствии с законодательством ломбард должен иметь лицензию на право принимать в залог и на хранение изделия из драгоценных металлов и драгоценных камней (с обязательной сдачей в государственный фонд невостребованных в срок изделий).

В качестве залога принимаются новые промышленные товары или бывшие в употреблении, но пользующиеся спросом товары народного потребления, отвечающие требованиям санитарии. Сложнотехнические товары должны находиться в исправном рабочем состоянии.

Не принимаются в ломбард: вещи, розничная продажа которых запрещена (ограничена) законом (яды, оружие, вещи с повышенным содержанием радионуклидов и др.); продукты питания; ордена, медали, знаки отличия; изделия из драгоценных металлов и камней, занесенных в список, утвержденнный соответствующими государственными органами.

Ломбард не вправе принимать имущество, включенное в перечень объектов, относительно которых по причине их исторической, культурной или иной ценности либо в целях обеспечения государственной безопасности применение залога не допускается.

Имущество принимается только от совершеннолетних граждан при предъявлении документа, удостоверяющего личность. Эти условия распространяются и на выдачу имущества. Операции ломбардов с другими лицами, представляющими интересы клиента, осуществляются только на основании доверенности, заверенной в установленном порядке.

Имущество, сдаваемое в ломбард, оценивается по соглашению сторон с участием товароведа-оценщика. Оценку изделий из драгоценных металлов, камней осуществляют товароведы, сдавшие технический минимум по опробованию ювелирных изделий и их лома. Товаровед-оценщик должен изучить действующие стандартные, технические условия на ювелирные изделия, драгоценные, полудрагоценные и поделочные камни. Существует специальная методика по опробованию и оценке изделий, лома и сплавов из драгоценных металлов. Все предлагаемые ценности, независимо от наличия клейм, пробы, проходят опробование, при этом имеются особенности в подходах к оценке разных видов изделий.

Оформление операции по приему имущества на хранение ломбард производит по квитанции строгой отчетности или по другому документу по договоренности сторон. Первый экземпляр остается в ломбарде, второй - выдается сдатчику имущества.

По просьбе лица, сдавшего имущество на хранение, срок хранения может быть продлен.

Ломбард обязан:

принимать меры для хранения предметов заклада, их сохранности;

немедленно возвращать предметы заклада после выполнения залогодателем или

третьим лицом условия договора;

платить за счет залогодателя налоги и сборы, связанные с заложенным имуществом, если иное не предусмотрено договором;

страховать принятое в залог имущество на полную стоимость за счет и в интересах залогодателя, если иное не предусмотрено договором.

Ломбарду не разрешается перезакладывать переданное в залог имущество, он не в праве пользоваться предметами заклада.

В случае утраты, недостачи имущества, сданного в залог, ломбард возмещает залогодателю стоимость сданного в залог имущества, а при повреждении предмета залога - сумму, на которую снизилась его стоимость, или полную сумму, если это предусмотрено договором. Если ломбард ненадлежащим образом хранит или использует предмет заклада, залогодатель вправе в любое время потребовать прекращения заклада или досрочно выполнить обеспеченное закладом обязательство.

Ломбардный кредит - это краткосрочный потребительский кредит, который обеспечивается закладом имеющих хождение на рынке и поэтому легко реализуемых движимого имущества или прав.

Предельные суммы, число ссуд, которые могут быть выданы одному лицу, сроки, на которые они предоставляются, а также размеры платы за пользование ссудой (и за хранение имущества) определяются по соглашению сторон (договору). Плата может выставляться сразу при выдаче ссуды или после окончания договорного срока.

В договоре между ломбардом и его клиентом обязательно оговариваются условия залога имущества. Может быть отдельно заключен договор залога. Ломбард, выдающий кредит под залог ценных бумаг, обязан заключать с профессиональным участником рынка ценных бумаг договор на их реализацию в случае непогашения ссуды в установленный срок.

Физическое лицо вправе использовать ломбардный кредит по своему усмотрению. Любое ограничение данного положения является необоснованным. По просьбе сдатчика имущества ломбард может продлить срок возврата ссуды, но под более высокий процент.

При невозврате в установленный срок кредита, обеспеченного залогом имущества, ломбард реализует это имущество на комиссионных началах через торговые организации либо продает его самостоятельно. В последнем случае, если предмет залога не пользуется спросом, ломбард может снизить цену, а если имущество останется нереализованным, ломбард может возвратить залогодателю предмет залога и взыскать долги через суд.

Если сумма от реализации заложенного имущества недостаточна для полного удовлетворения требований ломбарда, он вправе получить недостающую сумму из другого имущества должника в порядке, предусмотренном законодательством.

При реализации заложенного имущества полученная сумма может превысить размер требований ломбарда, и тогда разница выплачивается залогодателю.

Из суммы, полученной от продажи имущества, погашаются: плата за хранение за все время фактического нахождения имущества в ломбарде; выданная ссуда; проценты по ссуде; расходы по продаже имущества и другие расходы, оговоренные в договоре сторон.

Итак, к специфическим чертам ломбарда как кредитной организации можно отнести:  - выдачу краткосрочного потребительского кредита под обеспечение залога (в сочетании с залоговыми операциями);

особенности клиентуры;

особенности закладываемого имущества и прав;

осуществление ряда некредитных операций (хранение, продажа имущества);

необходимость значительного первоначального капитала для начала работы;

востребованность услуг и доступность широкому кругу пользователей.

Инвестиционные компании (фонды) представляют собой разновидность кредитно-финансовых организаций, специализирующихся на привлечении денежных средств инвесторов путем выпуска собственных ценных бумаг и размещения мобилизованных средств в ценные бумаги иных юридических лиц, а также на банковские счета, вклады и депозиты.

Инвестиционные фонды выпускают собственные долговые обязательства, а на вырученные от их продажи средства приобретают долговые обязательства или ценные бумаги, выпущенные другими, то есть вкладывают средства в менее ликвидные активы. Цены на ценные бумаги фондов изменяются в соответствии с изменениями условий рынка, что делает их значительно менее ликвидными. Фонды выступают как финансовые посредники. Двойной обмен долговыми обязательствами отличает финансовых посредников от иных финансовых субъектов (брокеров, дилеров), которые также способствуют передвижению средств от кредиторов к заемщикам, но не выпускают на рынок собственные долговые обязательства.

Финансовые компании относятся также к разряду финансовых посредников, они привлекают средства путем депозитных операций, выпуска краткосрочных коммерческих векселей, акций и облигаций или заимствуя средства у банков. Финансовые компании располагают также денежными и материальными взносами учредителей, доходами от своих операций.

Существует несколько видов финансовых компаний, среди них - работающие с ценными бумагами, торговые, потребительского кредита и компании по работе в сфере бизнеса.

Финансовые компании, работающие с ценными бумагами, содействуют формированию и функционированию рынка ценных бумаг, мобилизуют денежные средства для последующего инвестирования. С этой целью они занимаются такими видами деятельности:

посреднической и коммерческой (по ценным бумагам);

маркетингом рынка ценных бумаг и инвестиций;

размещением денежных средств и ценных бумаг;

консультированием в области операций с ценными бумагами;

выпуском ценных бумаг в установленном законом порядке;

производством ноу-хау в области финансовых операций;

иными финансовыми операциями и услугами, не запрещенными действующим законодательством, отвечающими целям и задачам общества.

Финансовые компании уменьшают риск путем диверсификации. Риск практически не предсказуем для отдельного лица, но часто не составляет проблемы для группы лиц. Вложение средств в акции нескольких компаний позволяет улучшить финансовое положение и снизить вероятность банкротства. Лица, осуществляющие инвестиции через финансовых посредников, подвергаются меньшему риску, чем индивидуальные инвесторы.

Торговые финансовые компании выполняют торгово-закупочную деятельность, облегчающую реализацию товаров. Они предоставляют кредит на покупку товаров у определенного розничного продавца или производителя. Некоторые финансовые компании обязаны появлением крупным корпорациям, заботящимся о продаже своего продукта. Потребителю это удобно, так как кредит быстрее и легче получить именно здесь, непосредственно на месте покупки товара.

Компании потребительского кредита предоставляют ссуды на приобретение мебели, автомобилей или для ремонта дома, уплаты небольших долгов, для развития малого бизнеса. Обычно к ним обращаются те, кто не может получить кредит в банке.

Финансовые компании, занимающиеся потребительскими кредитами, обычно не выдают кредит потребителям, а покупают их обязательства у розничных торговцев и дилеров со скидкой. Они кредитуют продажи в рассрочку.

Компании по работе в сфере бизнеса предоставляют фирмам специфические услуги. Так, они дают ссуды и скупают обязательства (векселя, другие платежные обязательства) с дисконтом, то есть осуществляют факторинговые операции. Кроме того, они занимаются лизингом оборудования и другого имущества, которое сначала приобретают, а затем сдают в аренду.

Среди небанковских кредитно-финансовых организаций выделяются те, которые занимаются главным образом сберегательными операциями (например, ссудно-сберегательные общества и ассоциации, взаимосберегательные общества и др.). Организационная структура их может быть разной.

Ссудно-сберегательные общества осуществляют привлечение средств своих членов и выдачу им ссуд; продают клиентам особые сертификаты, которые по первому требованию можно выкупить по номиналу и получить доход в виде процента (аналогично срочным вкладам и т.д.).

Ссудно-сберегательные ассоциации формируют ресурсы в основном за счет открытия сберегательных депозитов (их еще называют паями), срочных и чековых счетов. Лица, внесшие сбережения, становятся акционерами и получают доход в виде дивидендов. Изъятие сбережений (выкуп пая) разрешается лишь с уведомлением за 30-90 дней. Привлеченные средства традиционно используются на выдачу кредитов под залог недвижимости, то есть активные операции представлены главным образом ипотечными операциями и обеспечиваются закладными. Ссудно-сберегательным ассоциациям разрешается выдавать потребительские кредиты и выполнять другие подобные виды деятельности.

Взаимосберегательные общества (банки) принимают от населения мелкие сбережения и инвестируют их в некоторые виды ценных бумаг (закладные), то есть выдают ссуды под залог недвижимости. Их корпоративная структура несколько отличается от структуры ссудно-сберегательных ассоциаций. Такие общества (банки) функционируют как кооперативы, ими владеют вкладчики, которые получают доход в виде процента по вкладу. Взаимосберегательные общества могут открывать чековые счета и выдавать ссуды различных видов, не ограничиваясь лишь ипотечными.

Почтово-сберегательные кассы аккумулируют мелкие сбережения населения. Благодаря им человек среднего достатка может на более выгодных условиях получать кредиты и хранить сбережения. Почтово-сберегательные организации через почтовые отделения аккумулируют вклады населения, осуществляют прием и выдачу средств, проводят кредитно-расчетные операции, характерные для банков.

Контрактные сберегательные организации (страховые компании и пенсионные фонды) - это финансовые посредники, периодически привлекающие ресурсы на контрактной основе. Они достаточно точно прогнозируют свои платежи по годам, что помогает им принять решение о вложении этих средств в долгосрочные ценные бумаги - корпоративные, муниципальные, государственные акции, облигации, закладные.

Различные виды страховых компаний формируют свои средства продажей страховых полисов. Характер аккумулированных средств позволяет использовать их для долгосрочных производственных капиталовложений через рынок ценных бумаг. Долговые обязательства страховых компаний (полисы) клиенты планируют использовать на покрытие непредвиденных расходов в будущем. Клиентами страховых компаний могут быть как юридические, так и физические лица.

Операции страховых компаний очень близки по своему существу к банковским операциям. Так, мобилизация ресурсов и принцип возвратности могут быть задействованы в интересах группы лиц, а не каждого отдельного лица в этой группе. По своим активным операциям страховые компании конкурируют с банками, инвестиционными и пенсионными фондами. В их арсенале - индексирование коммерческих векселей, страхование валютных рисков, кредитов и др.

Пенсионные фонды материально обеспечивают своих клиентов после выхода на пенсию. Основные источники их средств - взносы работающих граждан и работодателей. Для рационального использования фонды вкладывают их в корпоративные и другие виды ценных бумаг. Поскольку требования о выплате предъявляются клиентами не сразу, а после выхода на пенсию, пенсионные фонды имеют достаточно устойчивые ресурсы для проведения активных операций. Они возникают как дополнение к системе государственных пенсионных фондов.

Кредитные союзы - это кредитно-финансовые организации, создаваемые на правах кооперативов группами людей или мелких кредитных учреждений, предприятий, организаций (кассы взаимопомощи, кредитные товарищества, общества взаимного кредита, строительные кооперативы и др.).

Кассы взаимопомощи могут быть организованы группой людей (членами профсоюза, работниками какой-либо фирмы) по профессиональному или территориальному признаку в целях предоставления краткосрочного потребительского кредита. Капитал формируется, как правило, за счет периодических взносов их членов.

Кредитные товарищества (союзы) могут создаваться: а) как объединения ряда самостоятельных кредитных организаций; б) в форме объединения разных участников.

Добровольное объединение ряда самостоятельных кредитных организаций формирует капитал за счет внесения паев, периодических взносов, а также выпуска займов, распространяемых не только среди участников. Основные операции кредитных союзов: привлечение депозитов (вкладов), выпуск займов, предоставление ссуд, торгово-посреднические и комиссионные операции, консультационная деятельность, учет векселей и др.

Кредитные товарищества другого типа создаются в целях кредитно-расчетного обслуживания исключительно своих участников: кооперативов, арендных предприятий, малого и среднего бизнеса. Их капитал формируется главным образом из паевых, вступительных и обязательных взносов членов товарищества.

Общества (организации) взаимного кредита - кредитные организации, как правило, обслуживающие мелкий и средний бизнес. Участниками обществ взаимного кредита могут быть любые юридические и физические лица (за исключением государственных органов). Целью деятельности общества является кредитование своих участников за счет собственных средств и средств этих участников, размещаемых во вклады в обществе взаимного кредита. Другие виды деятельности, кроме ссудных и депозитных операций для своих членов, общества обычно не ведут.

Кредитные строительные кооперативы формируют капитал из сберегательных вкладов своих членов, которым выдают ипотечный кредит.

Общества сельскохозяйственного кредита могут учреждаться банками, правительственными структурами, физическими и юридическими лицами. Основное направление их деятельности - содействие развитию сельского хозяйства, его кредитно-расчетное обслуживание.

К своеобразным кредитным учреждениям относятся организации финансовых рынков, фондовые и страховые биржи, клубы банков-кредиторов, валютные рынки и т.п. По своей роли они не уступают крупнейшим банковским организациям.

Финансовая (валютная) биржа - небанковская финансовая организация, деятельность которой включает в себя организацию торговли валютой, ценными бумагами, кредитными ресурсами, а также иными объектами финансового оборота. Предоставляет услуги, способствующие заключению сделок в соответствии со специально установленными правилами торговли.

Взаимные (паевые) фонды - инвестиционные финансовые посредники, формирующие свои ресурсы за счет продажи населению паев, а привлеченные средства направляющие на покупку акций и других ценных бумаг. Их пайщики объединяют средства для покупки крупных пакетов акций, облигаций корпораций и предприятий. Каждый в отдельности был бы не в состоянии сделать такое приобретение. Пайщики могут в любой момент продать, вернуть свои паи. Стоимость паев определяется совокупной стоимостью всех ценных бумаг, которыми владеет фонд на данный момент.

Взаимные (паевые) фонды денежного рынка обладают всеми характеристиками взаимных фондов, но они позволяют своим клиентам кроме покупки пая открывать счета депозитного типа. Эти фонды разрешают пайщикам выписывать чеки против своих паев при соблюдении определенных условий (например, ограничении суммы чека). Паи во взаимном фонде денежного рынка играют роль чековых депозитных счетов, по которым выплачивается процент, хотя и с некоторыми ограничениями на право выписать чек.

Трастовые компании - специализированные кредитно-финансовые организации, осуществляющие трастовые (доверительные) операции для физических и юридических лиц. Могут представлять собой самостоятельную фирму либо являться филиалом банков или других кредитных организаций. Как правило, траст-компании не занимаются традиционной банковской деятельностью, их основной функцией является осуществление всех доверительных операций, разрешенных законом. Траст-компании имеют собственный капитал, получают прибыль от своей деятельности. За услуги они взимают плату в виде комиссионных вознаграждений.

Расчетно-кассовые центры осуществляют комплекс банковских услуг для физических и юридических лиц. Они создаются в территориальном регионе или группой учредителей. Расчетно-кассовые центры могут проводить следующие операции: открывать счета (включая корреспондентские), осуществлять прием денежных средств, зачислять их на соответствующие счета; производить платежи, зачеты и другие операции по поручению клиентов; принимать на экспертизу денежную наличность и платежные документы; обеспечивать клиентов оперативной информацией о состоянии их счетов; осуществлять консалтинговые операции и т.п.

Прокат бытовой предоставляется специализированными организациями физическим и юридическим лицам (чаще гражданам). За соответствующую плату они получают во временное пользование предметы домашнего обихода и другие потребительские товары.

Дилинговые предприятия (фирмы) осуществляют операции по покупке-продаже наличной иностранной валюты у физических лиц-резидентов (нерезидентов). Дилинговую деятельность по обменным операциям с наличной иностранной валютой вправе осуществлять только те предприятия, которые имеют разрешение (лицензию) Национального банка Республики Беларусь.

Инкассаторские фирмы - организации, занимающиеся инкассацией и перевозкой ценностей (валюты, ценных бумаг, платежных средств, драгметаллов и т.п.). Основная их задача - эффективное обслуживание наличного денежного оборота. Они, как правило, имеют службы доставки и перевозки ценностей, подразделения пересчета и хранения, службы безопасности и др.

Множество других кредитных учреждений выполняют отдельные банковские операции, но при этом не имеют права именовать себя банками, и вынуждены конкурировать как с последними, так и между собой.

Глава 12. Правовое регулирование рынка ценных бумаг

.1 Понятие и функции рынка ценных бумаг

Обращение ценных бумаг является важнейшим элементом современных рыночных отношений. Ценные бумаги вращаются на финансовом рынке. Законодательно закрепленного понятия рынка ценных бумаг не существует, однако это понятие рассматривается в экономической литературе. Под рынком ценных бумаг понимается сфера, в которой формируются финансовые источники экономического роста, концентрируются и распределяются инвестиционные ресурсы. Анализ экономической и правовой литературы позволяют определить рынок ценных бумаг, как сферу обращения определенных видов ценных бумаг, осуществляемых по установленным правилам между обладающими правами и обязанностями субъектами Классификацию рынка ценных бумаг можно произвести по различным основаниям:

в зависимости от территориально-пространственной принадлежности рынка - национальный и международный;

в зависимости от роли, которую он играет в процессе воспроизводства - на первичный и вторичный;

в зависимости от срока привлечения денежных средств - денежный рынок и рынок капиталов.

Наиболее распространенное деление рынка ценных бумаг на практике - это деление на первичный и вторичный рынки. Первичный рынок представляет собой рынок, на котором осуществляется размещение впервые выпущенных ценных бумаг. Участниками первичного рынка ценных бумаг являются эмитенты, нуждающиеся в финансовых ресурсах для инвестиций в основной и оборотный капитал и инвесторы, ищущие выгодную для себя сферу вложения денежных средств. Следовательно, первичный рынок ценных бумаг является фактическим регулятором рыночной экономики: определяет размеры накоплений и инвестиций в стране, является средством поддержания пропорциональности в экономике, предполагает размещение новых выпусков ценных бумаг эмитентами и другое.

Первичный рынок предполагает существование вторичного рынка. Вторичный рынок - рынок, на котором осуществляется обращение ценных бумаг в форме перепродажи ранее выпущенных и в других формах. Продажа ценных бумаг на вторичном рынке осуществляется посредством посредников, целью деятельности которых является получение дохода в виде курсовой разницы, которая формируется под воздействием спроса и предложений. Таким образом, вторичный рынок в отличие от первичного не влияет на размеры инвестиций и накоплений в стране. Он обеспечивает лишь постоянное перераспределение уже аккумулированных через первичный рынок денежных средств между различными субъектами хозяйствования.

Существуют две основные разновидности вторичного рынка: биржевой (организованный) и внебиржевой (неорганизованный). Внебиржевой рынок действует с помощью брокерских и дилерских компаний, которые без единой организационной структуры (по телефону, компьютерной сети) осуществляют продажу ценных бумаг.

Во главе организованной торговли ценными бумагами стоит фондовая биржа.

Фондовая биржа - это организация с правом юридического лица, созданная для обеспечения профессиональным участникам рынка ценных бумаг необходимых условий для торговли ценными бумагами, определения их курса (рыночной цены) и его публикации для ознакомления всех заинтересованных лиц, регулирования деятельности участников рынка ценных бумаг. Фондовая биржа является традиционной формой вторичного рынка ценных бумаг. Ее роль в экономике страны определяется степенью разгосударствления собственности, иначе - долей акционерной собственности в производстве валового национального продукта.

К основным функциям биржи относятся:

мобилизация и концентрация свободных денежных средств (капиталов) и накоплений посредством организации продажи ценных бумаг;

инвестирование государства и иных хозяйственных организаций, посредством организации покупки их ценных бумаг; обеспечение высокого уровня ликвидности вложений в ценные бумаги.

Законодательство фондовых биржах определяет единый порядок выпуска и обращения ценных бумаг, регулирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также принципы организации и деятельности фондовой биржи. Деятельность на фондовой бирже осуществляется на основании разрешения (лицензии).

Государственное регулирование данной области экономики происходит по различным направлениям, это:

правовое регулирование, с помощью издания нормативно-правовых актов;

создание специальных органов, осуществляющих проведение государственной политики в области регулирования деятельности связанной с ценными бумагами.

Профессиональными участниками рынка ценных бумаг являются юридические лица любой формы собственности, осуществляющие одну или несколько видов деятельности:

посредническая деятельность по ценным бумагам;

коммерческая деятельность по ценным бумагам;

деятельность инвестиционного фонда;

деятельность депозитария;

деятельность специализированного регистратора (независимого реестродержателя);

прочие виды деятельности.

Таким образом, основными участниками рынка ценных бумаг являются эмитенты, инвесторы, профессиональные участники, государство.

Эмитентом ценных бумаг может выступать юридическое лицо, которое от своего имени выпускает ценные бумаги и обязуется выполнить обязательства, вытекающие из условий выпуска ценных бумаг. Эмитентами могут выступать акционерные общества, эмитентами облигаций могут быть юридические лица, органы исполнительной власти и органы местного управления. В качестве инвестора могут выступать физические или юридические лица, владеющие ценными бумагами.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг - это юридические лица, любой формы собственности, осуществляющие профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг и получившие лицензию на эту деятельность. Профессиональную деятельность по ценным бумагам могут осуществлять: брокеры, дилеры и другие участники рынка ценных бумаг. Со стороны государства в этой деятельности участвуют: Министерство финансов Республики Беларусь, Национальный банк Республики Беларусь, Министерство экономики Республики Беларусь и другие.

Посредническая деятельность - купля-продажа ценных бумаг за счет и по поручению клиента.

Коммерческая деятельность по ценным бумагам - выполнение профессиональным участником рынка ценных бумаг сделок по купле и продаже ценных бумаг от своего имени и за свой счет с обязательством заключать сделки по объявляемым данным юридическим лицом ценам покупки и продажи. Банки не могут осуществлять коммерческую деятельность по ценным бумагам эмитентов, которых они обслуживают.

Деятельность инвестиционного фонда - выпуск акций с целью мобилизации денежных средств инвесторов и их вложения от имени фонда в ценные бумаги, а также на банковские счета, вклады и депозиты, при котором все риски, связанные с такими вложениями, в полном объеме относятся на счет акционеров этого фонда и реализуются ими за счет изменения текущей цены акций фонда. Указанными видами деятельности могут заниматься только инвестиционные фонды. Инвестиционный фонд может быть образован только в форме акционерного общества. Порядок проведения операций фондом, конкретные направления вложений мобилизованных им средств, условия совершения операций, ответственность учредителей и управляющих перед акционерами фонда, порядок исчисления активов фонда, приходящихся на одну выпущенную им акцию, и другие важные для акционеров вопросы содержатся в уставе фонда. Использование средств фонда с нарушением устава не допускается. Инвестиционный фонд не вправе направлять более 10% своего капитала на приобретение ценных бумаг одного эмитента, а также приобретать более 25% ценных бумаг одного эмитента. Центральный орган, осуществляющий контроль и надзор за рынком ценных бумаг устанавливает требования финансовой достаточности инвестиционного фонда.

Деятельность депозитария - деятельность по учету, расчетам и хранению ценных бумаг, а также по расчетам, начислению и выплатам доходов по ценным бумагам. Депозитарий не может осуществлять посредническую и коммерческую деятельность по ценным бумагам эмитентов, которых он обслуживает.

Доверительная (трастовая) деятельность с ценными бумагами - деятельность по управлению ценными бумагами, принадлежащими конкретному лицу на праве собственности, осуществляемая другим лицом путем передачи ему владельцем на определенный срок этих бумаг во владение и доверительное управление. Лицо, которому ценные бумаги переданы во владение и доверительное управление, действует за вознаграждение от своего имени в интересах владельца ценных бумаг или указанных им лиц.

Деятельность специализированного регистратора (независимого реестродержателя) - выполнение функций держателя реестра акционеров, осуществляемых по договору с эмитентом. Специализированный регистратор (независимый реестродержатель) не может осуществлять посредническую и коммерческую деятельность по ценным бумагам эмитентов, которых он обслуживает, за исключением случаев первичного размещения.

Прочие виды деятельности - взаимосвязанные с вышеперечисленными видами деятельности, осуществляемые юридическими лицами, прежде всего по предоставлению консультационных услуг в области операций с ценными бумагами.

Консультационные услуги по вопросам ценных бумаг могут проводить только лица, осуществляющие профессиональную деятельность по ценным бумагам. Профессиональная деятельность по ценным бумагам лицензируется. Лицензирование осуществляется центральным органом, осуществляющим контроль и надзор за рынком ценных бумаг и включает лицензирование профессиональных участников рынка ценных бумаг и аттестацию их сотрудников. Лицензия может быть выдана на ведение одновременно нескольких видов профессиональной деятельности по ценным бумагам или на отдельный вид деятельности.

Центральный орган, осуществляющий контроль и надзор за рынком ценных бумаг устанавливает квалификационные и финансовые требования к профессиональным участникам рынка ценных бумаг, их руководителям и сотрудникам, необходимые для получения лицензии на ведение профессиональной деятельности по ценным бумагам. Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг выдается юридическим лицам, если они удовлетворяют следующим требованиям:

а) имеют в своем составе как минимум одного сотрудника, прошедшего аттестацию центрального органа, осуществляющего контроль и надзор за рынком ценных бумаг;

б) финансовой достаточности;

в) занимаются профессиональной деятельностью по ценным бумагам как исключительной. Банк получает лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, если имеет в штате специалиста, аттестованного центральным органом, осуществляющем контроль и надзор за рынком ценных бумаг.

В силу требований законодательства лицензия на право ведения профессиональной деятельности по ценным бумагам в качестве профессионального участника не выдается или может быть отозвана в случаях, если юридическое лицо, претендующее на получение такой лицензии или имеющее такую лицензию:

а) является собственником (совладельцем, пайщиком, акционером и т.п.) другого юридического лица, которое уже имеет лицензию на ведение профессиональной деятельности по ценным бумагам, в размере, превышающем 10% уставного фонда последнего. Исключение составляет профессиональный участник рынка ценных бумаг, владеющий полным дочерним обществом (не менее 90% уставного фонда последнего);

б) является собственником (совладельцем, пайщиком, акционером и т.п.) на сумму, превышающую 5% уставного фонда любого другого профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего коммерческую деятельность. Исключение составляет профессиональный участник рынка ценных бумаг, получивший лицензию на ведение коммерческой деятельности по ценным бумагам. Для последних пределом участия является 10% в уставных фондах коммерческих организаций, являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

Законодательством допускается аннулирование и приостановление действия лицензии на осуществление профессиональной деятельности по ценным бумагам. Центральный орган, осуществляющий контроль и надзор за рынком ценных бумаг может аннулировать или приостановить действие лицензии или аттестата на ведение профессиональной деятельности по ценным бумагам если профессиональный участник рынка ценных бумаг или его сотрудники:

а) представляют искаженные сведения в заявке на получение лицензии или в отчетности;

б) нарушают установленные законодательством центральным органом, осуществляющим контроль и надзор за рынком ценных бумаг, требования и правила осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам;

в) перестают удовлетворять требованиям финансовой достаточности; г) имеют непогашенную или неснятую судимость за подделку документов, или за хозяйственные преступления, или у них не истек срок лишения судом права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью

Таким образом, на рынке ценных бумаг осуществляются операции с ценными бумагами. Профессиональная деятельность по ценным бумагам - проведение операций с финансовыми активами, признанными ценными бумагами или их производными, третьих лиц в соответствии с законодательством Республики Беларусь, а также осуществление работ и услуг, связанных с такими операциями с целью получения дохода (за исключением дохода в виде процента или дивиденда).

.2 Понятие и классификация ценных бумаг

Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности к ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законодательством о ценных бумагах или в установленном им порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Вексель представляет собой ценную бумагу, удостоверяющую ничем не обусловленное обязательство векселедателя либо иного указанного в векселе плательщика выплатить по наступлении предусмотренного в векселе срока определенную сумму владельцу векселя.

Чек - ценная бумага, в которой содержится ничем не обусловленное письменное распоряжение чекодателя банку выплатить держателю чека указанную в ней сумму.

Депозитный и сберегательный сертификаты являются письменным свидетельством банка о вкладе денежных средств, удостоверяющее право вкладчика на получение после истечения установленного срока суммы вклада и процентов по ней.

Банковская сберегательная книжка на предъявителя является подтверждением внесенной денежной суммы в учреждение банка и удостоверяет право ее владельца на получение денег в соответствии с условиями, на которых был вклад внесен.

Коносамент - ценная бумага, удостоверяющая права его владельца распоряжаться указанным в коносаменте грузом и получить его после окончания перевозки.

Приватизационные ценные бумаги удостоверяют право его держателя на долю в приватизированной государственной собственности и выражают размер этой доли (квоты).

Ценные бумаги классифицируются по видам в зависимости от различных оснований. Одним из наиболее явных признаков классификации, который является критерий деления по способам обозначения держателя ценной бумаги: ценные бумаги на предъявителя, именные и ордерные ценные бумаги.

Ценная бумага на предъявителя не имеет строго обозначенного лица, кто может реализовать данное в ней право. Именная ценная бумага - это ценная бумага, содержащая имя ее владельца, зарегистрированное у эмитента и только он может реализовать право данное в ней. Ордерная ценная бумага предоставляет право названному в ней лицу осуществить данное в ней право или передать право распоряжения ею другому управомоченному им лицу.

Способ передачи ценных бумаг тесно связан с приведенной их классификацией в зависимости от обозначения управомоченного субъекта. Так, передача ценной бумаги на предъявителя совершается вручением ее другому лицу без каких-либо формальностей, в том числе письменной записи на самой ценной бумаге или составления иных подтверждающих документов. Передача именной ценной бумаги производится в порядке, установленном для уступки права требования (цессия), под которой понимается передача кредитором другому лицу своего права требования к должнику. Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершением на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента. Индоссамент, совершенный на ценной бумаге, переносит все права, удостоверенные ценной бумагой, на лицо, которому или по приказу которого передаются права по ценной бумаге, - индоссата.

В качестве объектов на рынке ценных бумаг выступают иной классификации ценные бумаги: эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Под эмиссионными ценными бумагами понимаются любые ценные бумаги которые выпускаются одновременно большими партиями, сериями, состоящими из однородных ценных бумаг с равной номинальной стоимостью в каждой серии и одинаковыми условиями выпуска и погашения. Неэмиссионными признаются ценные бумаги, которые выпускаются в единичных экземплярах, имеют различную номинальную стоимость и их держателям предоставляется неодинаковый объем прав.

В законодательстве определена и другая классификация ценных бумаг, в которых закрепляются имущественные и неимущественные права, и которые могут распространяться путем эмиссии - документарные и бездокументарные.

Для документарной ценной бумаги на предъявителя характерно, что для реализации имущественных права, связанных с их владением, достаточно предъявления этой ценной бумаги. На рынке ценных бумаг может вращаться и бездокументарная ценная бумага, т.е. ценная бумага при отсутствии документа с обязательными реквизитами, в котором воплощаются соответствующие права.

Законодательством предусматривается обращение на рынке эмиссионных ценных бумаг, таких как акции и облигации. Акция представляет собой ценную бумагу, удостоверяющую право ее владельца на получение части прибыли общества в виде дивиденда, на участие в управлении обществом и на долю собственности акционерного общества. Акции бывают двух видов - простая (удостоверяющая право владельца на долю собственности акционерного общества при его ликвидации, дающая право ее владельцу на получение части прибыли общества в виде дивиденда и на участие в управлении обществом) и привилегированная (дающая право ее владельцу на получение дивиденда, право на долю собственности акционерного общества при его ликвидации и не дающая право голоса на участие в управлении обществом).

Обязательными реквизитами акций должны быть:

наименование ценной бумаги - «акция», ее номинальная стоимость, категория акции (простая или привилегированная);

полное наименование или имя покупателя, либо указание, что акция выписана на предъявителя;

место, дату выпуска, номер государственной регистрации, серию и порядковый номер акции; образец подписи (факсимиле) уполномоченных лиц эмитента и перечень прав, предоставляемых владельцам акций.

Содержание облигации также определено законодательством. Облигация - ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца получить от лица, выпустившего эту бумагу, в предусмотренный ею срок номинальную стоимость облигации, а также фиксированный в ней процент от номинальной стоимости облигации, если иное не предусмотрено условиями выпуска. В Республике Беларусь существуют в обороте несколько различных видов облигаций, в зависимости от того, кто ее выпускает. Например, облигации, выпускаемые Национальным банком Республики Беларусь. Облигации выпускаются сериями, состоящими из однородных ценных бумаг с равной номинальной стоимостью и одинаковыми условиями выпуска и погашения. Бланк выпускаемой облигации должен содержать следующие реквизиты:

наименование ценной бумаги - «облигация»; полное наименование и юридический адрес эмитента;

полное наименование или имя покупателя;

номинальную стоимость; размер процентов, если это предусмотрено; порядок, сроки погашения и выплаты процентов; дату выпуска;

номер государственной регистрации, серию и порядковый номер облигации; образцы подписей (факсимиле) уполномоченных лиц эмитента и права, вытекающие из облигации.

Глава 13. Правовое регулирование инвестиционной деятельности в Республике Беларусь

.1 Понятие, сущность и значение инвестирования

Согласно Инвестиционному Кодексу под инвестициями понимается любое имущество, включая денежные средства, ценные бумаги, оборудование и результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие инвестору на праве собственности или ином вещном праве, и имущественные права, вкладываемые инвестором в объекты инвестиционной деятельности в целях получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного значимого результата. Капитальные вложения или инвестиции в основные фонды могут осуществляться в форме финансирования проекта и инвестиционного кредита.

В случае финансирования инвестиционного проекта предполагается приобретение права в получении и распределении собственности созданного предприятия.

Инвестиционному кредиту присущи все условия кредита - срочность, платность, возвратность, целевое назначение.

Инвестиционную политику обычно сводят к двум разновидностям: инвестиции с целью получения дохода в виде разницы между ценой приобретения активов и их последующей реализацией по более высокой цене, и инвестиции с целью получения дохода в виде процентов, дивидендов или прибыли.

При планировании инвестиции в зависимости от источников финансирования сопоставляются расходы по привлечению средств и доходы от инвестиций. При этом учитывается риск утраты инвестиционного капитала или доходов от него, а также степень ликвидности приобретаемого актива. Поскольку по разным направлениям инвестирования неодинаковы, то целесообразно производить вложения в активы разной ликвидности. Это и есть инвестиционная политика в узком смысле слова, то есть на уровне конкретного предприятия и субъекта хозяйствования. Такая политика означает выработку стратегии получения и планирования доходов от инвестиционной деятельности.

Объектами инвестиционной деятельности в Республике Беларусь являются:

недвижимое имущество, в том числе предприятие как имущественный комплекс;

ценные бумаги;

интеллектуальная собственность.

Субъектами инвестиционной деятельности являются:

инвесторы (заказчики);

подрядчики (исполнители работ);

пользователи объектов инвестиционной деятельности;

юридические лица (банковские, страховые и посреднические организации);

граждане Республики Беларусь;

иностранные юридические и физические лица, государства и международные

организации.

Инвестиционная деятельность в Республике Беларусь осуществляется в следующих формах:

создание юридического лица;

приобретение имущества или имущественных прав, а именно:

доли в уставном фонде юридического лица;

недвижимости;

ценных бумаг;

концессий;

оборудования и других основных средств

Существует несколько методик оценки инвестиционного климата, которые используются инвесторами. В основе каждой из них лежит определённая система критериев, анализ каждого из которых и даёт представление об инвестиционной деятельности страны. Исследования инвестиционного климата проводит ряд международных финансовых и экономических организаций - Международный валютный фонд, Международный банк реконструкции и развития, Организация экономического сотрудничества и развития, информационные корпорации, различные исследовательские институты. Одним из основных критериев формирования благоприятного инвестиционного климата является наличие полноценной кредитной системы, способствующей концентрации инвестиционных ресурсов и их эффективному распределению. В Республике Беларусь многоуровневая кредитная система только начинает формироваться и носит переходный характер. По сути, проблема состоит в завершении перехода от жёстко централизованной кредитной системы к рыночной модели организации кредитной системы. Для современного общества и государства недостаточна роль банков в повышении деловой активности хозяйствующих субъектов. Сегодня белорусские банки сделали далеко не всё для снижения инфляции, развития экономики Беларуси.

Низок удельный вес кредитных операций коммерческих банков. Существуют негативные тенденции и в развитии самих кредитных операций: всё ещё большая часть кредитов идёт не в сферу производства, а на обслуживание торгово-посреднических операций: значительная часть кредитов носит краткосрочный характер, отсутствует надёжный механизм обеспеченности выдачи и возврата кредита, недостаточное развитие получило залоговое право, поручительства и гарантии, в целом система страхования.

Немногочисленные инвестиционные фонды, созданные на волне чековой приватизации, в основном не действуют. Они либо обладают малой активностью в силу того, что чековая приватизация так и не получила серьёзного развития в Беларуси, либо вообще разорились или закрылись из-за своей неперспективности. Ряд инвестиционных фондов и финансовых компаний строили свою деятельность не на коммерческой основе, а по принципу пирамиды, что вызвало волну их банкротства и серьёзные претензии со стороны хозяйствующих субъектов и населения. Другие структурные элементы кредитной системы, характерные для большинства промышленно развитых стран, не получили развития в Беларуси. Это касается пенсионных фондов, благотворительных фондов, ссудо- сберегательных ассоциаций, кредитных союзов и т.д. Все это говорит о том, что многие стороны деятельности кредитно- финансовых учреждений и развитие кредитной системы в целом в республике нуждается в дальнейшем совершенствовании.

Большую роль в инвестиционной привлекательности страны играет состояние законодательства, его соответствие международным требованиям, стабильность, обязательность для всех. Когда отношения субъектов и реформы закрепляются законом, появляется большая вероятность их стабильности и долговечности, у инвесторов появляется уверенность в устойчивости происходящих процессов, и такая страна становится более привлекательной для капиталовложений. В странах, где преобразования проводятся при помощи указов исполнительной власти, процессы носят менее предсказуемый характер. В настоящее время наше законодательство далеко несовершенно, в нем много «белых пятен», связанных с вопросами собственности и защиты прав собственника. Имеется ряд противоречий в законах о собственности, о предприятиях, между законодательством о приватизации и нормативными документами; не конкретизирована процедура и гарантии для инвесторов, арендующих землю под инвестиционные проекты; многие процедуры в законодательстве неоправданно усложнены. Но всё это исправимо. Главное выполнять закон и цивилизованно его совершенствовать, ибо в противном случае мы непредсказуемы, а следовательно, нестабильны в глазах потенциальных партнеров.

Таким образом в юридическом и экономическом аспектах принято выделять внутренние и внешние( иностранные) инвестиции. Иностранными инвесторами в Республике Беларусь признаются: иностранные государства и их административно-территориальные единицы в лице уполномоченных органов; международные организации; иностранные юридические лица; иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств; иностранные граждане; физические лица (граждане Республики Беларусь и лица без гражданства), постоянно проживающие за пределами Республики Беларусь.

Особенности регулирования деятельности иностранных инвесторов определяются Инвестиционным кодексом, иными актами законодательства Республики Беларусь, в том числе международными договорами Республики Беларусь. Иностранные инвесторы вправе создавать на территории Республики Беларусь юридические лица Республики Беларусь с любым объемом иностранных инвестиций и в любых организационно-правовых формах, а также их филиалы и представительства в соответствии с актами законодательства Республики Беларусь, в том числе международными договорами Республики Беларусь. Юридические лица, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее чем 20 000 долларов США, и которые преследуют извлечение прибыли (дохода) в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяют полученную прибыль между участниками, признаются на территории Республики Беларусь коммерческими организациями с иностранными инвестициями. Юридические лица приобретают статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями с даты государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями.

Минимальные размеры уставных фондов иных организаций и порядок их создания определяются законодательными актами Республики Беларусь, и на такие организации не распространяются льготы, установленные Инвестиционным Кодексом и законодательными актами Республики Беларусь для коммерческих организаций с иностранными инвестициями.

Коммерческие организации с иностранными инвестициями, а также иностранные инвесторы осуществляют уплату налогов, сборов (пошлин) и пользуются налоговыми и таможенными льготами в соответствии с налоговым и таможенным законодательством Республики Беларусь, если иное не предусмотрено международными договорами Республики Беларусь. Правовой режим иностранных инвестиций на территории Республики Беларусь, условия деятельности иностранных инвесторов и создаваемых с их участием юридических лиц не могут быть менее благоприятными, чем соответствующий режим для имущества и имущественных прав, а также условия для инвестиционной деятельности юридических и физических лиц Республики Беларусь, кроме случаев, определенных инвестиционным законодательством.

Отечественные предприятия в своем подавляющем большинстве используют только один вид иностранных инвестиций - экспортные кредиты под гарантии правительства. Однако такая форма имеет значительный недостаток - здесь ответственность за выполнение обязательств перекладывается с непосредственного исполнителя проекта, под который получены средства, на государство.

Внутренние инвестирование предполагает кредитование субъектов хозяйственной деятельности. Основными поставщиками внутренних кредитных ресурсов являются депозиты физических и юридических лиц. Благодаря снижению инфляции и росту долгосрочных сбережений были созданы условия для увеличения инвестиционной деятельности. Основным видом деятельности коммерческих банков является предоставление ссуд физическим и юридическим лицам. Традиционно, наиболее приемлемой формой банковского кредита считаются краткосрочные ссуды. Быстрый возврат денег делает их высоколиквидными и относительно свободными от риска, связанного с непредсказуемыми изменениями рыночной конъюнктуры.

Долгосрочные инвестиционные кредиты являются ключевыми, как для банков кредиторов, так и для предприятий-заёмщиков. Для банков опасность долгосрочного кредитования заключается в том, что они должны вкладывать краткосрочные кредиты своих клиентов в долгосрочные инвестиционные проекты заёмщиков с вытекающими отсюда рисками неисполнения краткосрочных обязательств. Для субъектов хозяйствования опасность долгосрочного кредитования заключается в изменении конъюнктуры рынка, что может привести к потере их платёжеспособности или даже банкротству. Серьёзной проблемой инвестиционного кредитования является отсутствие ликвидного залога у предприятий-заёмщиков. По степени ликвидности выделяют медленно-реализуемые и быстрореализуемые активы.

Для решения этой проблемы необходима приватизация предприятий и формирование реально действующего фондового рынка и институтов финансового инвестирования, определение реальной стоимости инструментов финансового инвестирования. В таком случае залогом могли бы выступать ценные бумаги предприятий, ликвидность которых определяла бы фондовая биржа на основе спроса и предложения. При нормальном финансировании рынка ценные бумаги предприятий будут обладать большей ликвидностью, чем обычно используемые в качестве залога основные фонды.

В противном случае при банкротстве крупных заёмщиков банки становятся собственниками основных фондов, в качестве залога, и, таким образом, сталкиваются с проблемой их реализации для предотвращения уже своего банкротства.

Инвестиционная деятельность поддерживается государством с целью стимулирования привлечения инвестиций в экономику Республики Беларусь.

Государственная поддержка инвестиционной деятельности оказывается в виде предоставления: гарантий Правительства Республики Беларусь; централизованных инвестиционных ресурсов.

Государственная поддержка инвестиционной деятельности может осуществляться и с применением иных ее видов, а также установлением дополнительных гарантий инвесторам.

Вид, размер и сроки государственной поддержки для каждой организации, внедряющей новые и высокие технологии, устанавливаются индивидуально решением Президента Республики Беларусь.

Гарантии Правительства Республики Беларусь предоставляются кредиторам в случаях привлечения иностранных кредитов или кредитов банков Республики Беларусь для реализации инвестиционных проектов.

Государственная поддержка в виде выделения средств за счет централизованных инвестиционных ресурсов (финансовых ресурсов государства, в том числе средств республиканского бюджета) предоставляется инвесторам при условии, что в реализацию инвестиционного проекта ими вкладываются собственные средства в размере не менее 20% от общего объема инвестиций по данному проекту. Решения о государственной поддержке инвестиционных проектов в случаях реализации инвестиционных проектов с привлечением иностранных кредитов или кредитов банков Республики Беларусь под гарантии Правительства Республики Беларусь; использования средств централизованных инвестиционных ресурсов; участия государства в создании предприятий с иностранными инвестициями принимаются на основании государственной комплексной экспертизы инвестиционных проектов, проводимой Министерством экономки. Основными критериями оценки инвестиционных проектов при проведении государственной комплексной экспертизы являются:

актуальность инвестиционного проекта и его соответствие стратегии развития отрасли; финансовое состояние организации-инвестора;

техническая, технологическая, финансовая возможность и целесообразность реализации инвестиционного проекта в намечаемых условиях осуществления инвестиционной деятельности;

обоснованность инвестиционных затрат по инвестиционному проекту и государственного участия в этом проекте;

научно-технический уровень привлекаемых и (или) создаваемых технологий;

конкурентоспособность производимой продукции (работ, услуг) и перспективность рынков сбыта, эффективность стратегии маркетинга организации-инвестора

сравнительные показатели эффективности и устойчивости инвестиционного проекта.

При реализации отдельных инвестиционных проектов, имеющих важное значение для экономики Республики Беларусь, с инвестором может быть заключен инвестиционный договор. К таким проектам относятся проекты по созданию и развитию производств, основанных на новых и высоких технологиях, повышению конкурентоспособности белорусской продукции и объемов экспорта, решению проблем социального значения и по другим важным для экономики Республики Беларусь вопросам. При этом размер вклада национальных и (или) иностранных инвесторов в такой инвестиционный проект должен составлять сумму, эквивалентную не менее 5 миллионов долларов США.

Сторонами в инвестиционном договоре выступают Республика Беларусь в лице Правительства Республики Беларусь или уполномоченного им республиканского органа государственного управления (государственной организации, подчиненной Правительству Республики Беларусь) и национальные или (и) иностранные инвесторы.

В число обязательных условий такого договора входят:

срок действия инвестиционного договора;

объект и объем инвестиционной деятельности;

права и обязанности инвестора, в том числе по соблюдению законодательства в области охраны окружающей среды и рационального использования природных ресурсов, а также трудового законодательства и техники безопасности;

дополнительные правовые гарантии Республики Беларусь по данному проекту, оговоренные на период действия договора и касающиеся налогового и таможенного режима, экологических норм и иных условий, являющихся существенными для инвестора и действующих в момент заключения данного инвестиционного договора, а также обязательства по выдаче инвестору разрешительных документов, необходимых для реализации инвестиционного проекта;

ответственность сторон за несоблюдение условий инвестиционного договора; порядок и орган рассмотрения споров (включая международный арбитраж для иностранного инвестора), вытекающих из инвестиционного договора.

Установлено также, что условия инвестиционных договоров сохраняют силу в течение всего срока действия этих договоров. Изменение условий допускается только с взаимного согласия сторон, если иное не предусмотрено инвестиционным договором

Глава 14. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности. Валютное регулирование

.1 Понятие и общая характеристика правового регулирования внешнеэкономической деятельности

Осуществление внешнеэкономической деятельности наиболее сложный вид деятельности, с которым сталкиваются юридические лица и индивидуальные предприниматели. Это связано, прежде всего, с новым этапом интеграции мирового хозяйства (глобализацией), а также с большим корпусом нормативных правовых актов, регулирующих соответствующие правоотношения.

Внешнеэкономическая деятельность- совокупность производственно-хозяйственных, организационно-технических, финансово-экономических и коммерческих функций, связанных с проведением внешнеторговых сделок, участием в международном инвестиционном сотрудничестве, международной кооперации, валютных и кредитных операциях производственной кооперации.

Таким образом, внешнеэкономическая деятельность - это внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность включая производственную кооперацию в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальной собственностью).

Следует отметить, что данная тема довольна обширна, поэтому рассмотрим отдельные аспекты внешнеэкономической деятельности, которые непосредственно затрагивают деятельность субъектов хозяйственных правоотношений, а именно- внешнеторговые операции и их правовое регулирование.

Государственное регулирование внешнеторговой деятельности в Республике Беларусь осуществляется с учетом следующих основных принципов:

реализации внешнеторговой политики как составной части единой внешней политики Республики Беларусь;

обеспечения национальной безопасности Республики Беларусь, в том числе в экономической сфере;

единства таможенной территории Республики Беларусь;

приоритета экономических мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности;

невмешательства в частные дела при осуществлении внешнеторговой деятельности, за исключением случаев, когда такое вмешательство осуществляется на основании правовых норм в интересах национальной безопасности, общественного порядка, охраны здоровья населения, защиты нравственности, прав и свобод других лиц;

обеспечения выполнения обязательств, принятых Республикой Беларусь по международным договорам, и реализации прав, возникающих из международных договоров Республики Беларусь;

применения в отношении другого государства (группы государств) мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности с учетом взаимности;

выбора мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности, являющихся не более обременительными для ее участников, чем это необходимо для обеспечения эффективного достижения целей, преследуемых данными мерами;

обоснованности и объективности применения мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности;

гарантирования права на судебную защиту прав, свобод и законных интересов участников внешнеторговой деятельности;

гласности в применении мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности.

Правом на осуществление внешнеторговой деятельности обладают все резиденты и нерезиденты Республики Беларусь, а также Республика Беларусь, ее административно-территориальные единицы в порядке и на условиях, установленных законодательством Республики Беларусь, международным и иностранным правом.

Государственное регулирование внешнеторговой деятельности осуществляется посредством:

таможенно-тарифного регулирования;

нетарифного регулирования;

запретов и ограничений внешней торговли услугами и объектами интеллектуальной собственности;

мер экономического и административного характера, содействующих развитию внешнеторговой деятельности.

Государственное регулирование внешнеторговой деятельности осуществляется Президентом Республики Беларусь, Национальным собранием Республики Беларусь, Правительством Республики Беларусь и иными уполномоченными государственными органами Республики Беларусь. В отношении внешней торговли с конкретным государством (группой государств) Президент Республики Беларусь может принять решение о применении любых методов государственного регулирования внешнеторговой деятельности. Президент Республики Беларусь может предоставить Правительству Республики Беларусь право на принятие решений о применении методов государственного регулирования внешнеторговой деятельности. Координация работы государственных органов Республики Беларусь по разработке предложений по формированию государственной внешнеторговой политики Республики Беларусь, регулированию внешнеторговой деятельности ее участников, заключению международных договоров Республики Беларусь в области внешнеторговой деятельности осуществляется Правительством Республики Беларусь и уполномоченным государственным органом в пределах их компетенции, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь.

Основным методом регулирования внешней торговли товарами, применяемым в целях защиты внутреннего рынка Республики Беларусь, является таможенно-тарифное регулирование.

Меры нетарифного регулирования внешней торговли товарами устанавливаются Президентом Республики Беларусь или по его поручению Правительством Республики Беларусь путем введения количественных и (или) иных ограничений внешней торговли товарами исходя из интересов экономической политики Республики Беларусь (меры экономической политики) или по основаниям неэкономического характера.

Правом Республики Беларусь закреплен небольшой набор нетарифных ограничительных мер, однако четкой их классификации или перечня не существует. Исходя из цели их применения выделяют три основные группы таких мер: количественные ограничения экспорта и импорта, административные разрешительные меры и предоставление исключительного права. Основания их применения четко закреплены в законодательстве.

Внешняя торговля товарами осуществляется без количественных ограничений, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, а именно: Президент Республики Беларусь или по его поручению Правительство Республики Беларусь могут устанавливать:

временные ограничения или запреты экспорта товаров для предотвращения либо уменьшения критического недостатка на внутреннем рынке Республики Беларусь продовольственных или иных товаров, которые являются существенно важными для внутреннего рынка Республики Беларусь. Перечень таких товаров определяется Президентом Республики Беларусь или по его поручению Правительством Республики Беларусь;

ограничения импорта сельскохозяйственных товаров или водных биологических ресурсов, ввозимых в Республику Беларусь в любом виде, если необходимо:

сократить производство или продажу аналогичного товара, происходящего с территории Республики Беларусь;

сократить производство или продажу товара, происходящего с территории Республики Беларусь, который может быть непосредственно заменен импортным товаром, если в Республике Беларусь не имеется значительного производства аналогичного товара;

устранить на рынке временный излишек аналогичного товара, происходящего с территории Республики Беларусь, путем предоставления собственником или уполномоченным лицом имеющегося излишка такого товара некоторым группам белорусских потребителей бесплатно или по ценам ниже рыночных;

устранить на рынке временный излишек товара, происходящего с территории Республики Беларусь, который может быть непосредственно заменен импортным товаром, если в Республике Беларусь не имеется значительного производства аналогичного товара, путем предоставления собственником или уполномоченным лицом имеющегося излишка такого товара некоторым группам белорусских потребителей бесплатно или по ценам ниже рыночных;

ограничить производство продуктов животного происхождения, зависящее от импортируемого в Республику Беларусь товара, если производство в Республике Беларусь аналогичного товара является относительно незначительным.

В целях защиты экономических интересов Республики Беларусь при осуществлении внешней торговли товарами могут применяться меры по ограничению импорта товаров посредством введения антидемпинговых, компенсационных, специальных защитных мер в соответствии с законодательством. Внешняя торговля отдельными видами товаров в соответствии с законодательством Республики Беларусь может осуществляться только на основании лицензий. Лицензирование внешней торговли отдельными видами товаров устанавливается:

в случае введения временных количественных ограничений внешней торговли отдельными видами товаров;

по основаниям исходя из национальных интересов:

в целях установления разрешительного порядка экспорта и (или) импорта товаров;

в целях выполнения Республикой Беларусь международных обязательств.

Автоматическое лицензирование экспорта и (или) импорта отдельных видов товаров (далее - автоматическое лицензирование) представляет собой контроль уполномоченного государственного органа за количественными показателями экспорта и (или) импорта отдельных видов товаров и их изменениями, сопровождаемый обязанностью участников внешнеторговой деятельности информировать в соответствии с законодательством уполномоченный государственный орган о совершаемых внешнеторговых операциях. Автоматическое лицензирование устанавливается как временная мера и не может преследовать цели количественного ограничения или введения разрешительного порядка экспорта и (или) импорта товаров. Автоматическое лицензирование вводится только в случае, когда отслеживание количественных показателей экспорта и (или) импорта отдельных видов товаров и их изменений невозможно осуществить иными способами. Автоматическое лицензирование осуществляется до тех пор, пока существуют обстоятельства, послужившие основанием для его введения, и пока его цель не может быть достигнута иными способами. Порядок выдачи автоматической лицензии на экспорт и (или) импорт товаров устанавливается законодательством с учетом необходимости максимально упростить получение автоматической лицензии с тем, чтобы не ограничивать экспорт и (или) импорт товаров. Автоматическая лицензия может быть получена на основании заявления участника внешнеторговой деятельности о выдаче автоматической лицензии. Форма такого заявления определяется уполномоченным государственным органом. Не допускается требовать для получения автоматической лицензии представления иных документов, кроме заявления участника внешнеторговой деятельности о выдаче автоматической лицензии. Все участники внешнеторговой деятельности, подавшие заявление о выдаче автоматической лицензии, обладают равными правами на получение такой лицензии. Заявление о выдаче автоматической лицензии может подаваться в любой рабочий день до таможенного оформления товаров. Автоматическая лицензия выдается по возможности незамедлительно. При этом срок выдачи автоматической лицензии не должен превышать трех рабочих дней с даты получения заявления о ее выдаче. Перечень видов товаров, подлежащих автоматическому лицензированию, государственный орган Республики Беларусь, уполномоченный выдавать автоматические лицензии, определяются Президентом Республики Беларусь или по его поручению Правительством Республики Беларусь. В период действия автоматического лицензирования отсутствие автоматической лицензии является основанием для отказа таможенными органами Республики Беларусь во ввозе товаров на таможенную территорию Республики Беларусь или в их вывозе с таможенной территории Республики Беларусь.

Кроме автоматических лицензии законодательством предусмотрено лицензирование отдельных видов внешнеторговых операций. Так, лицензии на осуществление внешнеторговых операций выдаются юридическим лицам Республики Беларусь, получившим в установленном порядке свидетельство на право осуществления внешнеторговой деятельности в отношении специфических товаров (работ, услуг).

Лицензии подразделяются на разовые и генеральные.

Разовая лицензия выдается на один договор (контракт), предметом которого является специфический товар (работа, услуга), и предоставляет право экспорта или импорта данного товара (работы, услуги) в определенном количестве.

Генеральная лицензия предоставляет право экспорта или импорта специфических товаров (работ, услуг) в определенном лицензией количестве вне зависимости от числа заключенных договоров (контрактов). Она может выдаваться в следующих случаях:

при экспорте специфических товаров (работ, услуг) собственного производства;

при экспорте работ, услуг по ремонту, модернизации, сервисному и гарантийному обслуживанию специфических товаров, а также других работ, услуг в отношении специфических товаров, связанных с поставкой запасных частей, комплектующих изделий, расходных материалов и специального оборудования;

при импорте продукции военного назначения, шифровальных и специальных технических средств для собственных нужд.

.2 Валютное регулирование

Валютное регулирование это - деятельность государственных органов, направленная на регламентирование порядка совершения валютных операций. Существует два уровня валютного регулирования: нормативный (создание правовых норм, объектом которых являются общественные отношения, связанные с валютой) и индивидуальный (применение правовых норм к конкретным жизненным обстоятельствам, что влечет за собой возникновение, изменение и прекращение конкретных валютных правоотношений).

Вопросами валютного регулирования могут быть:

) определение сферы и порядка обращения в стране иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте;

) издание нормативных актов, обязательных к исполнению в стране резидентами и нерезидентами;

) установление правил проведения резидентами и нерезидентами в государстве операций с иностранной валютой и ценными бумагами в иностранной валюте, а также правила проведения нерезидентами в стране операций с валютой и ценными бумагами в валюте данной страны;

) установление порядка обязательного перевода, ввоза и пересылки в страну иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте и ценных бумаг в иностранной валюте, принадлежащих резидентам;

) установление общих правил выдачи лицензий банкам и иным кредитным учреждениям на осуществление валютных операций и выдачу таких лицензий;

) установление единых форм учета, отчетности, документации и статистики валютных операций;

) подготовка и публикация статистики валютных операций по принятым международным стандартам и др.

Валютная операция - операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, в том числе операции, связанные с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте; ввоз и пересылка в Республику Беларусь, а также вывоз и пересылка из Республики Беларусь валютных ценностей, валюты Республики Беларусь и ценных бумаг в валюте Республики Беларусь; осуществление международных денежных переводов; операции, связанные с использованием валюты Республики Беларусь при осуществлении расчетов между резидентами и нерезидентами Республики Беларусь, в том числе предоставление нерезидентами Республики Беларусь кредитов в валюте Республики Беларусь и предоставление нерезидентам кредитов в валюте Республики Беларусь.

Таким образом, в соответствии законодательством валютными операциями являются:

сделки, предусматривающие использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте, платежных документов в иностранной валюте;

сделки между резидентами и нерезидентами, предусматривающие использование белорусских рублей, ценных бумаг в белорусских рублях; сделки между нерезидентами, предусматривающие использование белорусских рублей, ценных бумаг в белорусских рублях, совершаемые на территории Республики Беларусь;

ввоз и пересылка в Республику Беларусь, а также вывоз и пересылка из Республики Беларусь валютных ценностей;

международные банковские переводы; операции нерезидентов с белорусскими рублями по счетам и вкладам (депозитам) в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях Республики Беларусь, не влекущие перехода права собственности на эти белорусские рубли; операции с иностранной валютой по счетам и вкладам (депозитам) в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях Республики Беларусь, банках и иных кредитных организациях за пределами Республики Беларусь, не влекущие перехода права собственности на эту иностранную валюту.

Валютные операции, проводимые между резидентами и нерезидентами, подразделяются на текущие валютные операции и валютные операции, связанные с движением капитала. Текущими валютными операциями являются валютные операции, проводимые между резидентами и нерезидентами и предусматривающие:

осуществление расчетов по сделкам, предусматривающим экспорт и (или) импорт товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, если срок между датой поступления денежных средств (платежа) и датой отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности не превышает 180 дней, включая осуществление таких расчетов с использованием ценных бумаг, выполняющих функции расчетных документов, если срок платежа по ценной бумаге обеспечивает поступление (уплату) денежных средств в срок, не превышающий 180 дней с (до) даты отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности;

предоставление и получение кредитов и (или) займов на срок, не превышающий 180 дней;

перевод и получение процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам (депозитам), инвестициям, заемным и кредитным операциям;

операции неторгового характера.

К операциям неторгового характера относятся:

выплата заработной платы, денежного довольствия, стипендий, пенсий, алиментов, государственных пособий, доплат и компенсаций, а также выплаты по возмещению вреда;

переводы денежных средств для оплаты командировочных расходов работников за рубежом;

выплата денежных средств, входящих в состав наследства, и денежных средств, полученных от реализации наследственного имущества;

платежи, связанные со смертью граждан, включающие транспортные расходы и иные расходы по погребению;

выплата денежных компенсаций жертвам репрессий, членам их семей и наследникам;

оплата содержания дипломатических и иных официальных представительств, консульских учреждений Республики Беларусь, находящихся за пределами Республики Беларусь;

платежи судебным, арбитражным органам, а также нотариальным, следственным и другим правоохранительным органам, связанные с деятельностью этих органов; выплата денежных средств на основании судебных постановлений и других процессуальных документов;

уплата членских взносов в общественные, религиозные организации; перевод и получение белорусских рублей, иностранной валюты, передача и получение иных валютных ценностей по договорам дарения, в том числе в виде пожертвований, в соответствии с законодательством Республики Беларусь;

получение резидентами от нерезидентов валютных ценностей на хранение; уплата налогов и других обязательных платежей в бюджет, установленных законодательством Республики Беларусь или законодательством иностранных государств;

оплата содержания международных (межгосударственных, межправительственных) организаций;

иные операции, перечень которых определяется Президентом Республики Беларусь или по его поручению Советом Министров Республики Беларусь, а также международными договорами Республики Беларусь.

Валютными операциями, связанными с движением капитала, являются следующие валютные операции, проводимые между резидентами и нерезидентами:

приобретение акций при их распределении среди учредителей, а также доли в уставном фонде или пая в имуществе нерезидентов;

приобретение ценных бумаг, выпущенных резидентами или нерезидентами, за исключением приобретения акций при их распределении среди учредителей; переводы для осуществления расчетов по обязательствам, предусматривающим передачу имущества, относимого законодательством Республики Беларусь к недвижимому имуществу, либо прав на него;

расчеты по сделкам, предусматривающим экспорт и (или) импорт товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, если срок между датой поступления денежных средств (платежа) и датой отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности превышает 180 дней, включая осуществление таких расчетов с использованием ценных бумаг, выполняющих функции расчетных документов, если срок платежа по ценной бумаге обеспечивает поступление (уплату) денежных средств в срок, превышающий 180 дней с (до) даты отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности;

предоставление и получение кредитов и (или) займов на срок, превышающий 180 дней;

иные валютные операции, не относимые к текущим валютным операциям.

В соответствии с законодательством текущие валютные операции осуществляются между резидентами и нерезидентами в порядке, установленном законодательными актами Республики Беларусь и (или) нормативными правовыми актами Национального банка Республики Беларусь, без ограничений. Резиденты осуществляют валютные операции, связанные с движением капитала, на основании разрешений Национального банка или Президентом Республики Беларусь. Для осуществления указанных валютных операций нерезидентами получения разрешений (лицензий) Национального банка Республики Беларусь не требуется. На проведение валютных операций, связанных с движением капитала, физическими лицами - резидентами (за исключением физических лиц, выступающих при проведении данных операций в качестве индивидуальных предпринимателей) разрешение Национального банка Республики Беларусь требуется только в случаях:

приобретения акций при их распределении среди учредителей, а также доли в уставном фонде или пая в имуществе нерезидента;

приобретения у нерезидента ценных бумаг, выпущенных нерезидентами, за исключением приобретения акций при их распределении среди учредителей;

приобретения в собственность имущества, находящегося за пределами Республики Беларусь и относимого по законодательству Республики Беларусь к недвижимому имуществу;

размещения денежных средств в банках и иных кредитных организациях иностранных государств;

предоставления займов на срок, превышающий 180 дней.

Не требуется получения разрешения Национального банка Республики Беларусь на проведение валютных операций, связанных с движением капитала, физическими лицами - резидентами, непрерывно проживающими (находящимися) за пределами Республики Беларусь более одного года, если проведение таких операций не связано с осуществлением ими предпринимательской деятельности на территории Республики Беларусь. Не требуется получения разрешения Национального банка Республики Беларусь на проведение юридическими лицами - резидентами и индивидуальными предпринимателями - резидентами следующих валютных операций, связанных с движением капитала:

осуществление платежей нерезидентам по обязательствам, предусматривающим передачу резиденту имущества, находящегося на территории Республики Беларусь и относимого по законодательству Республики Беларусь к недвижимому имуществу, либо прав на него;

осуществление расчетов по сделкам, предусматривающим экспорт товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, с получением отсрочки на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг), передачу охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности на срок, превышающий 180 дней с даты поступления денежных средств резиденту;

осуществление расчетов по сделкам, предусматривающим импорт товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, с получением отсрочки на оплату товаров (выполнение работ, оказание услуг), передачу охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности на срок, превышающий 180 дней с даты поступления от нерезидента товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности;

осуществление расчетов по договорам аренды имущества, за исключением договоров аренды имущества, находящегося за пределами Республики Беларусь и относимого по законодательству Республики Беларусь к недвижимому имуществу;

осуществление переводов иностранной валюты, белорусских рублей в качестве членских взносов в связи с участием в международных организациях;

осуществление операций с ценными бумагами, выпущенными резидентами;

осуществление вкладов нерезидента в иностранной валюте, белорусских рублях либо в ценных бумагах в иностранной валюте, в ценных бумагах в белорусских рублях в уставный фонд юридического лица - резидента в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь;

привлечение средств для покрытия дефицита республиканского бюджета на срок, превышающий 180 дней, и возврат этих средств в соответствии с законом о бюджете Республики Беларусь на очередной финансовый (бюджетный) год; привлечение средств под гарантию Правительства Республики Беларусь на срок, превышающий 180 дней, и возврат этих средств;

привлечение средств в рамках межправительственных соглашений на срок, превышающий 180 дней, и возврат этих средств;

осуществление иных платежей по погашению и обслуживанию внешнего государственного долга;

осуществление операций, для которых Национальным банком Республики Беларусь установлен уведомительный и (или) регистрационный порядок их проведения.

Порядок проведения расчетов по текущим валютным операциям и валютным операциям, связанным с движением капитала, устанавливает Национальный банк Республики Беларусь.

В силу законодательства запрещается использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте и (или) платежных документов в иностранной валюте при проведении валютных операций между резидентами, за исключением случаев, установленных законодательством. В отношениях между юридическими лицами - резидентами при осуществлении валютных операций разрешается использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте в случаях:

привлечения на временной основе средств в бюджет, возврата этих средств и процентов за пользование ими в соответствии с законом о бюджете Республики Беларусь на очередной финансовый (бюджетный) год и решениями областных и Минского городского Советов депутатов;

осуществления платежей из бюджета на цели, определенные законом о бюджете Республики Беларусь на очередной финансовый (бюджетный) год и решениями областных и Минского городского Советов депутатов.

В отношениях между физическими лицами - резидентами, не выступающими при проведении валютных операций в качестве индивидуальных предпринимателей, разрешается использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте и платежных документов в иностранной валюте в случаях:

дарения (в том числе в виде пожертвований), а также отмены дарения;

предоставления займов, возврата займов и процентов за пользование ими;

передачи на хранение и их возврата.

Обязательная продажа иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь осуществляется юридическими лицами - резидентами и индивидуальными предпринимателями - резидентами. Случаи и размер обязательной продажи иностранной валюты, а также случаи полного или частичного освобождения юридических лиц и индивидуальных предпринимателей от обязательной продажи иностранной валюты устанавливаются Президентом Республики Беларусь. Совет Министров Республики Беларусь и Национальный банк по согласованию с Президентом Республики Беларусь вправе установить иные случаи полного или частичного освобождения юридических лиц и индивидуальных предпринимателей от обязательной продажи иностранной валюты. Порядок обязательной продажи иностранной валюты устанавливается Президентом Республики Беларусь, а в определенных им случаях также и другими государственными органами.

Отдельно следует отметить, что:

операции с участием физических лиц по купле-продаже и обмену наличной иностранной валюты и платежных (денежных) документов в иностранной валюте (далее - иностранная валюта) проводятся только в осуществляющих валютные операции обменных пунктах (кассах) уполномоченных банков и иных субъектов хозяйствования при наличии у них соответствующей лицензии Национального банка;

покупка иностранной валюты физическими лицами осуществляется без регистрации паспортных данных этих лиц, если иное не предусмотрено законодательными актами о предотвращении легализации доходов, полученных незаконным путем;

лица, уполномоченные осуществлять проверки соблюдения правил проведения валютных операций, имеют право беспрепятственного доступа в обменные пункты (кассы), осуществляющие валютные операции.

Ущерб, причиненный государству, юридическим или физическим лицам нарушением порядка осуществления валютных операций, подлежит возмещению в десятикратном размере в порядке, установленном законодательством.

Заключение

В современных условиях хозяйствования роль науки хозяйственного права существенно возрастает. Наблюдается тенденция к разработке целостной концепции правового регулирования хозяйственной деятельности.

Для современного государства и права характерно, что структура хозяйственного права претерпевает ряд изменений. Ранее сложилось понимание системы хозяйственного права как включающей следующие крупные разделы: общие положения, правовое регулирование функциональных видов деятельности, правовое регулирование отдельных отраслей экономики.

К сожалению, в повседневной юридической практике значения хозяйственного права немного занижено. Вместе с тем хотелось бы отметить, что хозяйственное право определяет собой комплекс научных знаний, объединяющих различные отрасли права: гражданское, финансовое, административное, бюджетное, земельное, уголовное и т.д.

Так, в современной экономике большое значение придается хозяйственным договорам, сфера которых регулируется именно хозяйственным правом.

Издатель: Витебский филиал Учреждения образования Федерации профсоюзов Беларуси «Международный институт трудовых и социальных отношений»

Лицензия ЛВ № 437 от 14.10.2004.

г. Витебск, ул. «Правды» 8а.

Подписано в печать 04. 2009г.

Формат 60x84 1/16 Бумага офсетная. Гарнитура Times

Усл.печ.л. 2,08

Уч.изд.л. 3,49 Тираж_____экз. Заказ №____