Особенности договора строительного подряда

Университет Натальи Нестеровой

Юридический факультет

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

по дисциплине «ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО»

на тему:

«ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА»

Студентки 3 курса

заочного отделения

Померанцевой Полины Михайловны

Научный руководитель

старший научный сотрудник Левшина Татьяна Львовна

Москва – 2005 г.

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

Развитие любого общества невозможна без развития материальных отраслей производства вообще и инвестиционно-строительного комплекса в частности. Дело в том, что в любом обществе договор строительного подряда может быть назван среди наиболее распространенных. Инвестиционно-строительный комплекс обеспечивает совершенствование и модернизацию основного капитала, развитие социальной и жилищной сфер жизнедеятельности человека и общества, становление современной инфраструктуры экономики. В связи с этим большое значение приобретает правовое обеспечение жилищно-гражданского строительства, направленное на реализацию современных рыночных отношений в этой области. К сожалению, действующее российское законодательство не всегда надлежащим образом регулирует общественные отношения, связанные с инвестированием объектов права собственности в жилищно-гражданское строительство и их эффективным освоением.

В нашей стране и раньше существовал такой тип договора, как договор строительного подряда, назывался он договором капитального строительства. Тогда все строилось на планово-административных началах. Естественно, при переходе к рыночной экономике подход изменился,  сейчас уже не осуществляется плановое регулирование, и свобода субъектов рынка достаточно обширная. Понятно, что строить так, как тридцать лет назад, уже нельзя"^[1]. Поэтому, в строительной отрасли Российской Федерации кроме теоретических достаточно и практических правоприменительных проблем, что подчеркивает актуальность темы настоящей работы.

Основные недостатки нормативно-правового регулирования предпринимательских отношений в строительстве сводятся к отсутствию консолидированного закона о строительстве, превалированию в источниках нормативно-правовой регламентации строительства актов исполнительных органов Российского государства; несоответствию актов исполнительных органов российского государства законам РФ; отсутствию регулирования ряда отношений, возникающих при осуществлении деятельности в строительстве, и мер гражданско-правовой ответственности сторон договора строительного подряда; противоречивости нормативно-правовой базы^[2]; незащищенности потребительских интересов в строительстве^[3].

Следующий блок проблем и вопросов, актуальных для правовой организации рыночных отношений в жилищно-гражданском строительстве РФ, это совокупность гражданско-правовых форм и средств, применяемых для создания и обеспечения эффективности инвестиционной и строительной деятельности в РФ. Основной гражданско-правовой формой, применяемой в жилищно-гражданском строительстве РФ, является договор строительного подряда. Он позволяет соединять весь комплекс работ строительно-монтажного производства, начиная от распределения финансовых потоков, привлечения специалистов и менеджеров, и заканчивая материально-техническим и проектным обеспечением и страхованием соответствующих рисков. В юридической литературе обсуждается проблема конститутивных признаков договора строительного подряда и его отграничения от смежных договорных форм.

Выделение договора строительного подряда в самостоятельный вид подрядных договоров требует учета в законодательстве его организационно-экономических и инвестиционных особенностей.

Кроме того, специфичны меры гражданско-правового стимулирования исполнения договора строительного подряда - ответственности и поощрения.

К сожалению, приходится говорить о том, что как меры ответственности, так и меры поощрения в договорных отношениях по строительным подрядам к настоящему времени ослаблены. Это связано с распадом общесоюзного законодательства о капитальном строительстве и с недостаточным пока еще развитием строительного законодательства Российской Федерации.

Слабая взаимосвязь организационно-правовых оснований жилищно-гражданского строительства в РФ с содержанием договора строительного подряда приводит к беспорядочному, некачественному и несвоевременному строительству. Что же касается механизмов эффективной правовой ответственности, то они отсутствуют.

Актуальность вопросов и проблем, рассматриваемых в настоящей работе, подтверждают следующие данные.

С одной стороны, отмечается рост капитальных вложений за 2003 год, по сравнению с годом 2002, на 10-12% по различным регионам Российской Федерации, а с другой, констатируется рост рыночной стоимости жилья по стране за этот же отрезок времени на 20-25%.^[4] Можно ли в условиях превышения роста стоимости строительных работ и услуг над ростом инвестируемых средств говорить об экономическом росте и строительном буме? Скорее наоборот: отсутствие надлежащих правовых решений в жилищно-гражданском строительстве Российской Федерации мешает эффективному освоению государственных и частных капиталовложений, экономическому росту и формированию современных рыночных отношений в строительном комплексе РФ.

Поскольку актуальность и необходимость разработки вопросов, возникающих при применении на практике норм о строительном подряде, не вызывает сомнений, думается, что эта тема представляет собой интерес для юристов, занимающихся как теорией, так и практикой.

Для меня выбранная тема дипломной работы актуальна в связи с профессиональной деятельностью. Я возглавляю финансово-экономическую службу ООО «ФлексФорм» и ООО «АПЕКС-КОН». Главным направлением деятельности ООО «ФлексФорм» является предоставление комплексных проектных услуг в строительстве. На сегодняшний день компания является мощной структурой, способной решать полный комплекс задач в области проектирования коммерческой и жилой недвижимости. В перечень услуг компании «АПЕКС-КОН» входит реализация инвестиционных проектов в области строительства недвижимости «под ключ». Дирекция по капитальному строительству профессионально управляет процессами на всех стадиях реализации: от формирования инвестиционных намерений и получения исходно-разрешительной документации, до сдачи законченного строительством объекта.

 Так как, с одной стороны, юридические службы в организациях еще не созданы, вопросы оформления необходимых документов и проведения комплекса подготовительных мероприятий возложена на финансово-экономическую службу.

С другой стороны, сделки на строительство, начиная с «бытового» ремонта и заканчивая «новым» строительством, заключаются постоянно. В мои обязанности входит контроль за согласованием существенных условий договора, проработка отдельных его глав, проверка полномочий контрагентов на выполнение работ по договору, а также на его подписание.

Поэтому и с профессиональной точки зрения для меня было интересно исследовать тему «Особенности договора строительного подряда».

Задачами данной работы были изучение литературы по выбранной проблематике, анализ действующего законодательства в сравнении с законодательством, утратившим силу в связи с переходом к рыночным отношениям в нашей стране, а также углубленное изучение судебной практики с целью предотвращения возможных ошибок в моей работе.

Целью данной работы являлось выявление недостатков действующего законодательства, формулировка выводов и предложений по устранению выявленных пробелов.

При проведении квалификационного исследования в основном пришлось опираться на работы таких известных теоретиков гражданского права, как М.И. Брагинского, Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина, которые в своих комментариях к гражданскому кодексу уделяют рассмотрению данного вопроса немалое внимание. Особое внимание уделено изучению работ Н.И.Коваленко «Законодательство о капитальном строительстве при переходе к рынку», М.Е.Синицкой «Защита интересов граждан по договору подряда», К.И.Скловского «Собственность в гражданском праве».

 Небесполезны были и отдельные статьи в журналах «Хозяйство и право», «Правоведение», «Экономика строительства», «Законодательство» и другие, посвященные отдельным вопросам строительного подряда. Самым интересным для меня было изучение судебной практики по вопросам строительства, то есть прежде всего, ознакомление с Постановлениями Высшего Арбитражного суда по отдельным делам.

Среди основных источников правового регулирования следует назвать, конечно, Гражданский кодекс РФ (Части 1[5] и 2[6]), Градостроительный кодекс РФ[7], Постановление Правительства РФ от 21 марта 2002 г. № 174 "О лицензировании деятельности в области проектирования и строительства"[8], Федеральный закон от 17 ноября 1995 г. № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»[9], Федеральный закон от 23 ноября 1995 г. № 174-ФЗ "Об экологической экспертизе"[10], Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 117-ФЗ "О безопасности гидротехнических сооружений"[11], Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений"[12], Федеральный закон от 18 июня 2001 г. № 78-ФЗ «О землеустройстве»[13], Федеральный закон от 10 января 2002 г. № 7-ФЗ "Об охране окружающей среды"[14], Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"[15], Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ "О техническом регулировании"[16].

Глава 1. Понятие и особенности договора строительного подряда

§ 1. Понятие договора строительного подряда.

Признаки, отличающие договор строительного подряда от других договоров подряда.

Строительный подряд занимает центральное место в составе выделенных в главе 37 КГ РФ видов договоров.

До последнего времени для обозначения соответствую­щего законодательного массива использовался исключитель­но термин "капитальное строительство". Достаточно указать на то, что именно так или с использованием этого словосочетания именовался один из разделов Свода законов СССР, гла­ва 31 ГК РСФСР 1964 г., статья 95 Основ Гражданского законо­дательства ССР  1991 г., многочисленные акты, посвященные стро­ительству. Под "капитальным строительством" подразумевалось прежде всего строительство, подчинявшееся во всех своих компонентах особо жесткому режиму регулирования со сторо­ны государства. В подтверждение достаточно сослаться на Правила о договорах подряда на капитальное строительство 1969^[17]. Устанавливая предел своего применения, эти Правила (п. 2) указывали на то, что они распространяют действие на строительство новых, реконструкцию и расширение действую­щих объектов, включенных в план капитального строительст­ва и в титульные списки, осуществляемое за счет централизо­ванных капитальных вложений, а также за счет нецентрализо­ванных источников финансирования. Таким образом, заведо­мо предполагалось, что существует строительство, лишенное признаков "капитального" и тем самым находящееся за преде­лами соответствующей системы актов.

Приведенное предста­вление о капитальном строительстве не оказывало негативно­го влияния на законодательную практику, поскольку удельный вес строительства, не относящегося к "капитальному", был крайне незначителен.

В настоящее время ситуация коренным образом измени­лась. Однако необходимость специального регулирования подряда для государственных нужд вызвана особенностями отношений, возникающих при реализации государственных интересов в условиях рыночной экономики. В отношении подряда для государственных нужд устанавливается специальный правовой режим, характеризующийся рядом особенностей, к которым прежде всего относится следующее:

во-первых, объектом правоотношений являются не любые подрядные отношения, а лишь отношения, связанные со строительными, проектными и изыскательскими работами, направленными на удовлетворение государственных потребностей и финансирующиеся за счет государственных средств;

во-вторых, рассматривая действие указанных норм по кругу лиц, можно говорить о специальном субъекте правоотношений - государственном заказчике;

в-третьих, в целях компенсации подрядчику ограничения принципа свободы договора устанавливаются специальные льготы и гарантии для подрядчиков;

в-четвертых, размещение заказов на выполнение подрядных работ для государственных нужд производится, как правило, путем проведения конкурсов.

Подрядные работы для государственных нужд осуществляются на основе государственного контракта, под которым понимается договор, заключенный между государственным заказчиком и победителем конкурса и предусматривающий обязательства сторон и их ответственность за выполнение государственного заказа.

Под государственным заказом понимается задание государственного заказчика на выполнение подрядчиком строительных работ либо проектных и изыскательских работ. Следует отметить, что федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять контроль за проведением конкурсов на размещение заказов на выполнение работ для государственных нужд и координировать их проведение является Минэкономразвития России.

Субъектами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик.

Заключение договора строительного подряда составляет один из элементов ин­вестиционной деятельности, участниками которой являются ин­весторы - те, кто осуществляет вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и одновременно обеспечивает их целевое использование. Инвесторы могут сами от своего имени выступать в договоре подряда в качестве заказ­чиков. Возможны и такие варианты, когда заказчиками являются те, кого инвестор уполномочил в силу инвестиционного догово­ра. Инвесторам предоставляется возможность передавать по кон­тракту (договору) в установленном законом порядке принадле­жащие им полномочия гражданам, юридическим лицам, государ­ственным и муниципальным органам.

В случаях, когда на стороне заказчика выступают несколько инвесторов либо когда заказчик уполномочен инвесторами, воз­никает необходимость после завершения строительства осущест­вить раздел результата работ, в частности выстроенного здания. Здание как таковое является неделимой вещью, а значит, между соинвесторами могут быть распределены лишь идеальные доли. Во всех таких случаях регистрация производится в порядке, пре­дусмотренном ст. 24 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»^[18].

Указанная ста­тья посвящена государственной регистрации права общей собст­венности на недвижимое имущество. Исключение составляют случаи, когда речь идет о жилом доме, и потому объектом права собственности должны стать определенные квартиры, а как вытекает из ст. 5 Федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»^[19], также части жилых домов и квартир, состоящие из одной или несколь­ких изолированных комнат. По этой причине, например, при рас­смотрении одного из рассмотренных им дел Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ счел неправильным решение нижестоя­щего суда о признании за застройщиком права собственности на жилую площадь в натуре в размере определенного количества квадратных метров. Сославшись на ст. 209 ГК, Президиум обра­тил внимание на то, что «право собственности возникает только в отношении конкретного имущества, обособленного от иных ве­щей этого же рода. Следовательно, суд не мог признать право собственности на... кв.м, жилой площади, не определив ее состав в натуре»^[20].

Интересным представляется рассмотрение судами дел, касающихся объектов незавершенного строительства.

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к учреждению юстиции о признании права собственности на здание и расположенные рядом гаражи и об обязании его осуществить регистрацию права собственности на эти объекты^[21].

Ответчик, возражая против иска, ссылался на то, что регистрация права собственности за истцом не произведена по причине отсутствия актов ввода указанных объектов в эксплуатацию.

Акционерное общество утверждало, что акт рабочей и государственной приемочной комиссии не оформлен по причине отказа от его подписания органами санэпидемнадзора, поскольку объекты не подключены к магистральным сетям канализации. Однако магистральные сети в микрорайоне расположения объектов еще не построены.

Арбитражный суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 25 Закона о государственной регистрации право на вновь создаваемый объект недвижимого имущества регистрируется на основании документов, подтверждающих факт его создания.

Поскольку акты приемки объектов в эксплуатацию не были оформлены, данные объекты являются объектами, не завершенными строительством.

Согласно пункту 2 статьи 25 Закона о государственной регистрации право на не завершенный строительством объект регистрируется только в случае необходимости совершения сделки с этим объектом.

Однако здание и гаражи построены акционерным обществом для собственных нужд и на момент обращения за государственной регистрацией продажа их другим лицам не предполагалась.

Данное решение суда постановлениями апелляционной и кассационной инстанций оставлено без изменения.

В некоторых случаях чисто подрядные и инвестиционные от­ношения сливаются в один договор. Это имеет место при высту­плении подрядчика и заказчика одновременно в качестве соинвесторов. Так, например, произошло в договоре, заключенном про­изводственно-коммерческой фирмой со строительной организа­цией.

В нем было предусмотрено, что стороны осуществляют инвестирование в размере 50% каждая и соответственно выстро­енное здание должно быть разделено между ними поровну. Пре­зидиум Высшего Арбитражного Суда РФ при рассмотрении дела указал на ошибочность решения нижестоящего суда, который, во-первых,   признал  такой  договор   недействительным  и,   во-вторых, считал невозможным для подрядчика осуществить само­стоятельно, без согласия заказчика распределение квартир в пре­делах своей доли^[22].

В роли заказчика в договоре строительного подряда может выступать любой участник гражданского оборота. Специально выделены отношения, связанные с выполнением подрядных ра­бот, предназначенных для удовлетворения потребностей Россий­ский Федерации или ее субъектов и финансируемых за счет средств их бюджета и внебюджетных источников, а также, как уже отмечалось, случаи,  когда строительные работы направлены на удовлетворение личных по­требностей граждан.

Иностранцы  могут участвовать  в  договоре  строительного подряда в качестве заказчиков в рамках общего предоставленного в Российской Федерации иностранцам режима, которому посвя­щены, в частности, Федеральный закон от 09 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об  иностранных   инвестициях в РФ»^[23], иные законы и другие правовые акты, а в тех случаях, когда международным договором РФ установлены отличные от содержащихся в гражданском законодательстве РФ правила, - в соответствии со ст. 7 ГК нормы международного договора (име­ются в виду прежде всего двусторонние договоры о защите ино­странных инвестиций).

Согласно Закону от 09 июля 1999 г. инвесторами могут быть иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами. Специально предусмотрено, что они не вмешиваются в предпринимательскую или иную деятельность других субъектов  инвестиционной деятельности,  если только иное не предусмотрено договором между ними. Заказчики могут быть инвесторами.

Если же заказчик не является инвестором, то на период и в пределах полномочий, которые установлены дого­вором с ним (государственным контрактом), он наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вло­жениями.

Ограничение участия в договорах строительного подряда рас­пространяется на подрядчиков. Это связано с необходимостью иметь для осуществления определенной строительной деятельности лицензию. В соответствии с Федеральным законом от 08 августа 2001 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности»[24] в это число включена «деятельность по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровня ответственности»[25]. Особо выделены выполнение строительно-монтажных работ, в том числе общестроительных, отделочных, санитарно-технических, специальных и монтажных работ, а также выполнение работ по ремонту зданий и сооружений, пусконаладочных работ и функций заказчика-застройщика.

Договор строительного подряда с подрядчиком, не имеющим лицензии, может быть по основаниям, указанным в ст. 173 ГК, оспорен самим подрядчиком, его учредителями (участниками) или Государственным комитетом по строительной, земельном, жилищной политике как органом, осуществляющим контроль или надзор за деятельностью строительных организаций.

В полном соответствии со ст. 173 ГК Высший Арбитражный Суд РФ отверг попытку заказчика отказаться от оплаты выпол­ненных работ, ссылаясь на то, что подрядчик не имел лицензии^[26].

Кодекс упоминает об особой фигуре в организации строи­тельства - «инженере» (инженерной фирме).

«Инженер» по об­щему правилу связан с заказчиком договором поручения, и тогда он выступает в ходе строительства от имени заказчика в соответ­ствии с данными им полномочиями, которые закреплены в осо­бой доверенности или в самом договоре подряда.

Смысл правового положения «инженера» состоит тогда в том, что за него несет полную ответственность заказчик, однако лишь при условии, если соответствующие действия осуществлены в рамках полномочий, данных «инженеру» (инженерной фирме).

Эти полномочия могут включать контроль и надзор за строительством, дачу обязательных для подрядчика указаний от имени за­казчики и др. Возможна ситуация, при которой функций «инженера» выполняет работник заказчика-организации или гражданина-предпринимателя. Поскольку во взаимоотношениях с подрядчиком «инженер» (инженерная фирма) выступает как представи­тель, среди других правил о представительстве к нему применяется и норма о возможности и значении последующего одобрения заказчиком действий, совершенных им сверх имевшихся полномочий (п. 2 ст. 133 ГК). Заслуживает внимания содержащаяся в Международных условиях договора о строительстве 1977 г. рекомендация предусматривать в договорах ситуации, при которых требуется специальное одобрение заказчика.

Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов предусматривает и возможность использования фигуры «инженера», функции которого ограничиваются одними консультациями. Правда, само Правовое руководство все же осторожно относится к оценке действий такого лица, справедливо обращая внимание на то, что если «инженера» нанимает заказчик, то, естественно, подрядчик не станет считать соответствующие его предложения беспристраст­ными.

Руководство по составлению договоров подряда на строитель­ство в Российской Федерации предлагало еще ранее использовать сходную с инженерной фирмой («инженером») конструкцию. Речь идет о возможности для заказчика передавать право управ­ления с его стороны исполнением договора подряда другому  юридическому или физическому лицу, которое специализируется  на соответствующих работах. Это последнее, доверенное лицо  заказчика, действует от его имени и предоставляет его интересы в  течение всего инвестиционного процесса. Специально оговаривалось, что имущественную ответственность перед подрядчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства по договору подряда в любом случае несет заказчик.

Значение включения ст. 749 в ГК состоит в том, что она, во-первых, закрепляет за заказчиком право обращения к инженерной  фирме (инженеру), во-вторых, конкретизирует сферу ее (его) деятельности (оказание услуг, связанных с контролем и надзором за  строительством), в-третьих, предусматривает обязательное определение его полномочий в подрядном договоре и, в-четвертых, устанавливает ответственность заказчика лишь за те действия, которые совершены в рамках указанных полномочий.

С учетом отмеченных обстоятельств появились основа­ния признать необходимой унификацию правового режима для всего того, что охватывается понятием "строительство". Пра­вовую основу этого унифицированного режима теперь состав­ляют общие положения о подряде, а также специальные нормы параграфа, посвященного строительному подряду в гла­ве 37 ГК РФ.

Договор строительного подряда носит консенсуальный, возмездный и взаимный характер. Основной сферой его применения является предпринимательская деятельность.

В отличие от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить известное время на выполнение работы.

Возмездность договора строительного подряда проявляется в том, что подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей работы заказчику, кроме случаев установленных законом или договором.

Предметом договора строительного подряда, как и договора обычного подряда, является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму. Им может быть объект нового строительства, в том числе построенный "под ключ"; реконструкция и технического перевооружение действующего предприятия; капитальный ремонт здания или сооружения; монтаж технологического, энергетического и другого специального оборудования; выполнение пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Договор может охватывать как весь комплекс работ по объекту, так и лишь часть из них. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик может принимать на себя обязанность не только сдать построенный им объект в эксплуатацию, но и обеспечить его эксплуатацию в течение указанного в договоре срока.

По общему правилу, нормы о договорах строительного подряда не распространяются на отношения по непосредственному удовлетворению потребностей граждан-потребителей. Если по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других потребностей гражданина (заказчика), к такому договору соответственно применяются правила о бытовом подряде (п. 3 ст.740 ГК). Не исключается, однако, субсидиарное применение к указанным отношениям положений о строительном подряде.

При установлении пределов действия § 3 гл. 37 ГК РФ ("Строительный подряд") и сравнивая определение договора строительного подряда с легальным определением договора обычного подряда (п. 1 ст. 702 ГК), определяющее значение должны иметь общие для всего подряда признаки:

создание материального результата;

результат должен быть сдан заказчику;

заказчик обязан оплатить результат.

Согласно п. 1 ст. 740 ГК договор строительного подряда обладает следующими квалифицирующими признаками:

по характеру выполняемой работы – построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы;

по срокам исполнения – в установленный договором срок;

на заказчика возложены обязанности создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат.

В отли­чие от промышленности и сельского хозяйства в строительст­ве конечный продукт неподвижен (создаваемые и подготовлен­ные к вводу в действие объекты производственного и непроиз­водственного характера всегда связаны с землей), индивидуа­лен (даже объекты, построенные по одному и тому же проекту отличаются один от другого) и рассчитан на продолжительную эксплуатацию.

Строительство ведется обычно на открытом воздухе, на действующих предприятиях, с постоянной сменой рабочего ме­ста; продолжается по общему правилу в течение длительного периода и требует на промежуточных стадиях определенного "задела". Производится в соответствии с утвержденной (согласованной) технической документацией; предполагает активное и многостороннее участие заказчика на стадиях, предшеству­ющих сдаче готового объекта^[27].

В указанном параграфе гл. 37 ГК РФ весьма широко определены границы договора строительного подряда. В незамкнутом перечне работ, отнесенных к стро­ительству, указаны следующие разновидности:

• договоры на выполнение строительно-монтажных и иных работ по объекту в целом: на новое строительство, в том числе строительство объектов «под ключ», на расширение, реконструкцию или техничес­кие перевооружение действующих предприятий, зданий и сооруже­ний.

Такие договоры заключаются заказчиком с генеральным подряд­чиком, в качестве которого обычно выступают общестроительные организации, осуществляющие основные виды массовых общестрои­тельных работ (бетонных, земляных, каменных и т. д.);

• договоры на выполнение отдельных комплексов монтажных и иных специальных строительных работ: на монтаж технологического, энер­гетического или другого оборудования, на монтаж металлических, де­ревянных или иных строительных конструкций, на выполнение изо­ляционных, отделочных или других специальных строительных работ. Как правило, это субподрядные договоры;

• договоры на выполнение пусконаладочных работ. Это в большинстве случаев прямые договоры. Заключаются они обычно заказчиком со специализированными пусконаладочными организациями или с поставщиками оборудования (их специализированными организа­циями).

По согласованию сторон по правилам о договоре строитель­ного подряда могут осуществляться и работы по капитальному ремонту зданий и сооружений (п. 2 ст. 740 ГК).

С принятием результата выполненных работ тесно связан переход права собственности на построенный объект и риск его случайной гибели.

В пе­риод действия ГК 1922 г. к подрядным отношениям в области строительства применялись общие нормы о подряде, регулирую­щие последствия гибели предмета договора или невозможности продолжения работы. Предусмотренное ст. 220 ГК 1922 г. указание на выполнение работы за риском подрядчика понималось им  таким образом, что подрядчик отвечает не только за происшед­шие по его вине гибель или порчу предмета подряда, но и за невозможность исполнения. Он несет также риск случайной гибели, порчи, уничтожения предмета подряда или случайно наступив­шей невозможности окончить работу.

 В действующем Гражданском кодексе проведено диаметраль­но противоположное решение: нормы о распределении рисков между сторонами договора строительного подряда теперь совпа­дают с теми, которые содержатся в общих положениях о подряде того же ГК. Соответственно в ст. 741 ГК предусмотрено, что риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строи­тельства, который составляет предмет договора, до момента его приемки несет подрядчик.

Приведенное решение о риске случайной гибели (поврежде­ния) объекта не противоречит тому, что, как отмечалось ранее, объект незавершенного строительства явля­ется собственностью заказчика. Это связано с тем, что со­ответствующие единые для всего ГК положения позволяют разделить решение вопросов о праве собственности на объект и о риске случайной его гибели. Имеется в виду, что ст. 211 ГК, воз­лагая риск случайной гибели или случайного повреждения иму­щества на собственника, вместе с тем допускает возможность иного решения, если это «предусмотрено законом или догово­ром». Таким образом, принцип, в силу которого риск случайной гибели вещи несет собственник, для рассматриваемой ситуации составляет лишь легальную презумпцию, отступление от которой составляет отличительный признак подряда вообще и строитель­ного подряда в частности.

Указанный принцип распределения рисков между сторонами отражен и в п. 2 ст. 741 ГК. Имеются в виду содержащиеся в нем решения, относящиеся к гибели или повреждению предмета до­говора строительного подряда вследствие недоброкачественности предоставленного заказчиком материала (деталей, конструкций) или оборудования либо исполнения его ошибочных указаний. В соответствующих случаях подрядчик приобретает право на опла­ту всей предусмотренной сметой стоимости работ, но только при условии, если соблюдены требования, установленные в п. 1 ст. 716 ГК. Это означает необходимость для подрядчика доказать, что он немедленно предупредил заказчика об обнаруженных им и не зависящих от него обстоятельствах, которые грозят годности или прочности результата выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок (речь идет, в частности, о наступлении неблагоприятных для заказчика последствий осуще­ствления его указаний, непригодности или недоброкачественно­сти представленных заказчиком материалов, оборудования, тех­нической документации), и приостановил работы на время до получения указаний от заказчика. Если подрядчик не предупре­дит заказчика о перечисленных обстоятельствах либо будет про­должать при наличии этих обстоятельств работу, не дожидаясь истечения предусмотренного договором срока (при отсутствии такого срока в договоре - разумного срока) для ответа на претен­зию, или, наконец, если, несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работ, подрядчик будет все-таки их продолжать, он теряет право при предъявлении им самим требо­ваний к заказчику ссылаться на такого рода обстоятельства (п. 2 ст. 716 ГК).

Статья 741 ГК оставляет открытым вопрос о последствиях просрочки приемки результата работы заказчиком. Нет особых указаний на этот счет и в ст. 753 ГК, специально посвященной сдаче и приемке работ по договору строительного подряда.

Соот­ветственно в указанных случаях должна вступить в силу общая для подряда как такового норма (ст. 720 ГК): при уклонении заказчика от принятия выполненной работы, повлекшем за собой просрочку в ее сдаче, риск случайной гибели изготовленной (пе­реработанной или обработанной) вещи признается перешедшим к заказчику с момента, когда ее передача должна была состояться.

В связи с отсутствием решения соответствующего вопроса в ст. 741 ГК на договор строительного подряда распространяется общее правило ст. 705 ГК, по которому риск случайной гибели или случайного повреждения материалов и оборудования или иного используемого для исполнения договора имущества несет сторона, которая их предоставила.

Обращение к ст. 705 ГК связано с тем, что предметом строи­тельного подряда могут быть работы, которые представляют со­бой переустройство существующих цехов и объектов основного, подсобного и обслуживающего назначения без расширения имеющихся зданий и сооружений основного назначения. Речь идет о работах, которые связаны с совершенствованием производства и повышением его технико-экономического уровня на основе достижений научно-технического прогресса и осуществ­ляются по комплексному проекту на реконструкцию предприятия в целом в целях увеличения производственных мощностей, улучшения качества и изменения номенклатуры продукции. В подобных случаях в соответствии со ст. 705 ГК (имеется в виду та ее часть, которая посвящена рискам, относящимся к передан­ной для переработки вещи) последствия случайной гибели или повреждения реконструируемого объекта должны быть возложе­ны на собственника, в роли которого выступает сам заказчик или третье лицо. Указанное правило распространяется также на материалы и оборудование, но только в том случае, когда они становятся частью объекта (кирпич при строительстве здания, станок при постройке завода).

Во всех ситуациях, при которых для решения вопросов о рас­пределении риска в договоре строительного подряда из-за отсутствия прямого указания в ст. 741 ГК привлекается ст. 705, следует иметь в виду, что последняя, в отличие от ст. 741, содержит диспозитивные нормы. Поэтому ответ на вопрос о последствиях гибели материалов и оборудования (иного имущества), переданных для проведения работ, может быть дан только с учетом воз­можности иного решения в договоре. И только в отношении ги­бели или случайного повреждения самого объекта строительства в силу императивного характера ст. 741 ГК исключается принятие сторонами отличного от приведенного в ней решения.

С распределением риска между сторонами некоторым обра­зом связан и вопрос о моменте возникновения права собственно­сти у заказчика на выстроенные подрядчиком здания и сооруже­ния. Поскольку права на те и другие объекты подлежат государ­ственной регистрации, заказчик должен считаться собственником только с момента ее свершения.

Следует особо отметить, что сам по себе вопрос о переходе права собственности может иметь значение применительно не только к переходу риска, но также наложения ареста и обращения взыскания на имущество должника, ответственности его перед третьими лицами и др.

В новых экономических условиях для строительного подряда приобретает особое значение вопрос о страховании различного рода рисков, лежащих на соответствующей стороне. Указания на этот счет впервые содержались в примерном договоре (контрак­те) подряда, приложенном к «Руководству по составлению дого­воров подряда на строительство в РФ»[28]. В этом договоре страхование было включено в обязанности только одного из контраген­тов - подрядчика.

В подрядном договоре, в котором предусмотрена необходи­мость страхования, указываются обычно его виды, страховые риски, страховая сумма, сроки страхования.

Пункт 1 ст. 742 ГК требует от стороны представления контрагенту доказательств заключения договора страхования на установленных в нем усло­виях. Имеются в виду прежде всего размеры страховой суммы, которая при страховании объекта обычно равняется цене догово­ра строительного подряда, и застрахованные риски. Указанные наряду с этим «данные, относящиеся к страховщику», призваны подтвердить надежность избранной стороной страховой фирмы. Последствия отсутствия того или иного из числа подлежащих согласованию условий зависят от их характера. Так, если в дого­воре строительного подряда не предусмотрены страховая сумма, а также застрахованные риски, обязательства стороны перед контрагентом осуществить страхование вообще не возникает (примером может служить включение в договор условия, содер­жание которого исчерпывается указанием на то, что та или иная их сторона обязуется «осуществить страхование»). Иные послед­ствия влечет за собой отсутствие данных о страховщике. Сторо­на, на которую возложена обязанность страхования, может за­ключить тогда договор с любой страховой компанией.

Постановлением Госстроя РФ от 16 января 1998 г. утвержде­ны Правила страхования строительно-монтажных работ. Указанный вид страхования направлен как на возмещение страхователю внезапных и не­предвиденных убытков, возникающих при строительстве, так и на за­щиту капиталовложений в строительстве. Объектами этого вида стра­хования служат не противоречащие законодательству имущественные интересы страхователя, связанные с выполнением им строительно-монтажных и других работ при возведении строительных объектов, а также с возмещением вреда, причиненного здоровью или имуществу третьих лиц при производстве этих работ. Страхование строительных работ включает строительные материалы и конструкции, расходы на заработную плату, расходы по перевозке, а также строительные элементы и материалы, поставленные заказ­чиком, монтажные работы, оборудование строительной площадки.

Дополнительно к перечисленным может быть произведено страхование последствий причинения вреда объектам, которые находятся на строительной площадке или в непосредственной близости от нее. Строительными риска­ми, в частности, признаются пожары, взрывы, попадание молнии, дру­гие внезапные и иные непредвиденные события [29].

Специальная статья Федерального закона от 25 февраля 1999 г № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»[30] (ст. 16) вы­делила, помимо общей отсылки к закону, определяющему поря­док страхования капитальных вложений, также еще два способа их защиты: во-первых, возможность национализации капиталь­ных вложений только при условии предварительного и равно­ценного возмещения государством убытков, причиненных субъ­ектами инвестиционной деятельности в соответствии с Консти­туцией и ГК Российской Федерации; и во-вторых, ограничение возможности осуществления реквизиции - только по решению государственных органов в случаях, в порядке и на условиях, оп­ределенных ГК РФ (имеется в виду его ст. 242 ГК).

§ 2. Применение к строительному подряду норм ГК РФ о других разновидностях подряда и других видов договоров.

Строительный подряд может охватывать строительство или реконструкцию предприятия, жилого дома или другого здания, сооружения или иного объекта, а также неразрывно связанные со cтроящимся объектом работы: монтажные, пусконаладочные и др. (п. 2 ст. 740 ГК).

Для договора подряда на капитальное строительство в боль­шей мере, чем  для любого другого подрядного договора, характерно смешение элементов различных договоров. Соответственно в литературе справедливо отмечалось, что этот договор, «помимо чисто подрядных, опосредствует также элементы целого ряда иных видов отношений: поставки, имущественного найма, услуг, хранения, экспедиции, перевозки, кредитно-расчетных и некото­рых других»^[31].

Практика, направленная на то, чтобы расширить традицион­ные рамки подряда, предусмотрев в нем элементы других дого­воров, отражена теперь в ГК. Речь идет о включении в п. 2 ст. 740 ГК, посвященный определению существа договора строительного подряда, указания на то, что подрядчик может принять на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его приня­тия заказчиком в течение указанного в договоре срока.[32]

Договором может быть предусмотрена обязанность подрядчи­ка устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик ответственности нести не должен. Если такое условие содержится в договоре, подрядчик сможет освободить себя от соответствующей обязанности и ответственности за ее нарушение только в случае, если ему удастся доказать, что обна­руженные недостатки не связаны непосредственно с предметом договора либо подрядчик не в состоянии их устранить по не за­висящим от него причинам.

В подобных ситуациях речь идет о договорах, которые вклю­чают элементы подряда и услуг, а значит в силу ст. 421 ГК, если иное не предусмотрено соглашением, возможно применение в соответствующей части, помимо норм о строительном подряде, также статей главы 39 ГК, посвященной договору возмездного оказания услуг.

Оба договора сближает выполнение определенных дейст­вий одной стороной (подрядчиком, исполнителем) по заданию и для другой стороны (заказчика). Основное отличие обязательств — в их предмете. В подрядном договоре — это материальный результат работы подрядчика (новая или переработанная вещь), а в договоре на выполнение услуг результат работы нематериален, поэтому предметом такого договора является сама услуга (определенные действия или определен­ная деятельность). Услуга носит товарный характер, однако ее резуль­тат неовеществлен^[33]. К обязательствам по оказанию услуг могут быть отнесены хранение, поручение, комиссия, услуги связи, консультаци­онные, медицинские и другие.

Основным отличительным признаком, которым руководство­вался законодатель при выделении строительного подряда в со­ставе главы «Подряд», служит особая область его использования. Таким образом, строительным является обладающий общими признаками подряда договор, используемый в соответствующей сфере, с учетом присущих ей особенностей. По этой причине не исключены случаи, когда в отношении одних и тех же по харак­теру работ будет применяться различный по характеру режим.

Примером могут служить монтажные работы. Если они связа­ны со строительством, то могут рассматриваться как разновид­ность строительных работ, составляя тем самым предмет строи­тельного подряда. Вместе с тем монтаж в виде сборки такого же оборудования, приобретенного для себя функционирующим предприятием, - это обычный подряд.

Наконец, если соответст­вующую обязанность принял на себя поставщик оборудования, налицо осложненный вариант купли-продажи (поставки).

Так же, как купля-продажа, подряд опосредует экономические от­ношения товарообмена и нередко завершается передачей подрядчиком вещи в собственность заказчика. Причем, к договору строительного подряда действуют положения ст. 739 ГК как к розничной купле-продаже, так как цель договора – защита покупателя (потребителя, заказчика). Различие таких договоров состоит прежде всего в том, что договор купли-продажи регулирует отношения по непосредственной передаче вещи.

Для подрядного же договора ха­рактерна регламентация взаимоотношений между подрядчиком и заказчиком в процессе изготовления товара (например, предусматривается, какие указания может давать заказчик в ходе выполнения работы, какое содействие он должен оказывать подрядчику). Иными словами, подрядные отношения охватывают не только передачу вещи в собствен­ность заказчику, но и в известной степени процесс ее производства.

Немалое значение имеет отграничение подряда от такой разновид­ности купли-продажи, как поставка. Материал для изготовления вещи подрядчиком подчас предоставляет заказчик, в то время как товар, реализуемый по договору поставки, производится, как правило, из сырья изготовителя. Однако в практике отношений по поставке встре­чается передача части материала для изготовления предмета договора покупателем. В этом случае судебно-арбитражные органы прежде всего анализируют содержание договора^[34]. Если он направлен на выполнение работ по заданию заказчика из его материалов, то договор квалифици­руется как подрядный (договор на переработку давальческого сырья)^[35].

Если в тексте договора нет подробного регулирования отношений сто­рон в процессе исполнения, то такое соглашение трудно квалифициро­вать однозначно.

Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров исходит из того, что если сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, то отношения следует считать договором купли-продажи. Правда, кри­терий понятия «существенная часть» носит оценочный характер и может вызвать трудности в его практическом применении^[36]. Вместе с тем иногда считают целесообразным использовать это положение Кон­венции и во внутреннем обороте страны^[37].

По этому поводу в свое время разошлись мнения Госстроя СССР и Госарбитража СССР. Первый рассматривал договор ка­питального ремонта как разновидность подряда, а второй высту­пал за его признание самостоятельным и невозможность по этой причине применять нормы о договоре подряда на капитальное строительство^[38]. В литературе большинство склонялось ко второй точке зрения. Так, И.Л. Брауде указывал на то, что «основным признаком капитального строительства является создание новых капитальных объектов (сооружений, предприятий, строений) и реконструкция существующих объектов: капитальная надстройка или пристройка, создание новых цехов, сооружение новых мощностей и т. д. В отличие от капитального строительства капи­тальный ремонт не создает новых объектов.

В параграфе 3 главы 37 ГК широко применяется термин «объект строительства». Соответствующее понятие разъясняется в Инструкции «О порядке составления статистической отчетности по капитальному строительству»^[39]. Она признала объектом строительства отдельно стоящее здание или сооружение со всеми относящимися к нему оборудованием, инструментом и инвентарем, галереями, эстакадами, внутренними инженерными сетями водо­снабжения, канализации и т.д. К этому же объекту отнесены затраты на благоустройство и другие работы, а также на строительство, на реконструкцию или расширение которого должен быть со­ставлен отдельный проект и смета. При этом имеется в виду, что на строительной площадке по проекту (рабочему проекту) возво­дится только один объект основного назначения без строительства подсобных и вспомогательных объектов. Например, в промышленности - это здание цеха основного назначения, на транс­порте - здание железнодорожного вокзала, в жилищно-гражданском строительстве - жилой дом, театр, школа, городской мост, и т. п. Таким образом, оказывается, что понятие «объект строи­тельства» совпадает с другим - «стройка». Наконец, следует отметить, что здание (корпус), в котором размещаются несколько це­хов, считается одним объектом.

Капитальный ремонт производится в целях восстановления отдельных элементов основных фондов (строений, сооружений и т. д.). Своевременное производство капитального ремонта обес­печивает сохранность предприятий, зданий и сооружений, их правильное функционирование»^[40].

ГК учел, что специфика соответствующего договора и связь
его со строительным подрядом может по-разному оцениваться контрагентами. По отмеченной причине был избран средний путь: сторонам предоставлена возможность, оценив особенности складывающихся отношений, признать по соглашению между собой, что к договору будет применяться правовой режим, уста­новленный для строительного подряда.

Соответственно п. 2 ст. 740 ГК ввел на этот счет диспозитивную норму, которая лишь презюмирует распространение на дого­вор выполнения одного вида ремонтных работ - по капитальному ремонту зданий и сооружений - правил о договоре строительного подряда. Следовательно, если в договоре на выполнение работ по капитальному ремонту предусмотрено, что нормы договора о строительном подряде к нему не применяются, тем самым предопределено действие по отношению к этому договору статей гл. 39 ГК («Возмездное оказание услуг»). Вместе с тем не исключается и третий вариант, при котором содержатся ссылки только на часть статей § 3 гл. 37 ГК о строительном подряде при условии, если это не затрагивает императивных норм гл. 39 ГК.

Статьи § 3 «Строительный подряд» гл. 37 ГК распространя­йся и на работы по удовлетворению бытовых или других личных потребностей выступающего в роли заказчика гражданина (например, на работы по строительству жилого дома, гаража или дачи). Однако в соответствующих случаях статьи указанного параграфа действуют вместе с нормами о договоре бытового подряда. Все же основное регулирование такого договора должно осуществляться статьями о строительном подряде. Именно в этой связи п. 3 ст. 740 ГК, который содержит отсылку к договору бытового подряда, указывает на то, что к отношениям по договору строительного подряда для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика) применяются пра­вила соответствующего параграфа (§ 2 гл. 37 ГК) только «о правых заказчика по договору бытового подряда».

При определении источников правового регулирования договора строительного подряда в рассматриваемых случаях следует иметь в виду отмеченную уже выше цель специального режима договоров бытового подряда: то, что он установлен именно для защиты прав потребителей. По этой причине к договору на удовлетворение соответствующих потребностей заказчика - гражданина должны применяться нормы о защите прав потребителей, содержащиеся не только в законах о защите прав потребителей и иных правовых актах, принятых в соответствии с ними, но также в статьях вышеуказанного § 3.

Вопрос о социальной и юридической природе договора строительного подряда является спорным. Существует мнение, согласно которому наем работы (подряд) рассматривается как разновидность договора найма^[41].

Подобная точка зрения нашла отражение в классическом римском праве, признававшем три вида договора найма: наем вещей, наем услуг и наем работы (подряд)^[42]. Д.И. Мейер, Г.Ф. Шершеневич и другие русские цивилисты со ссылкой на сенатскую практику указывали на посредническую роль договора подряда, понимаемую в том смысле, что лицо-подрядчик посредничает между рабочей силой и нуждающимися в ней для выполнения различных работ^[43]. С экономической точки зрения такое объяснение сущности подрядных отношений верно, с юридической же получается, что договор подряда не регулирует предоставление посреднических услуг.

Кроме того, Г.Ф. Шершеневич допускал квалификацию возникающих отношений как договора подряда и в том случае, когда подрядчик лично выполняет работы, без привлечения третьих лиц^[44].

Российская правовая система рассматривает договор подряда не как разновидность найма, а как самостоятельный договорной тип (ст. 702 ГК РФ). Что же касается договора строительного подряда, то он, в свою очередь, представляется как разновидность договора подряда (ст. 740 ГК РФ). В частности, указывается, что договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных, неразрывно связанных со строящимися объектами, работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

По предмету подряд отличается и от договора на создание и исполь­зование результатов творческой деятельности. По нему также передается овеществленный результат труда. Однако этот результат, являясь объектом интеллек­туальной собственности, подвергается особому правовому режиму. Поэтому названный договор, «выросший» из подрядного, значительно отличается от последнего^[45]. Иногда для разграничения этих договоров имеет значение субъектный состав.

Так, договоры на создание произве­дений скульптуры, декоративно-прикладного искусства могут быть авторскими, если в качестве исполнителя соответствующих работ выступает сам автор, и носить характер подрядного, если работы по выполнению заказа осуществляет другое лицо, например предприятие Художественного фонда^[46].

Договор подряда, в котором подрядчиком в составе подрядной организации выступает гражданин, сходно с трудовым договором.

Работник по трудовому договору выполняет определенную трудо­вую функцию, включаясь в трудовой коллектив, подчиняясь установ­ленному распорядку работы и под контролем руководителя. Даже если его деятельность не приводит к желаемому результату, работа подле­жит вознаграждению. Для заказчика же в подрядном договоре важно не выполнение самой работы, а получение необходимого результата. Поэ­тому подрядчик самостоятельно организует свой труд и получает опла­ту за его результат. Если его невозможно передать заказчику (например, он испорчен по вине постороннего лица), подрядчик не вправе требо­вать оплаты своего труда, так как выполняет работу за свой риск (ст. 705 ГК). Кроме того, для подрядного договора характерно исполнение зака­за средствами подрядчика. Отсюда и вещь, изготовленная по такому договору, до ее передачи заказчику принадлежит на праве собственнос­ти подрядчику.

Работник в трудовом договоре пользуется средствами и материалами работодателя, который приобретает право на результат труда.

Трудовые отношения дают работнику больше гарантий, чем гражданско-правовые отношения подряда, например, при расторжении договора, болезни работника и в других случаях.

§ 3. Структура договорных связей.

Н.И. Овчинников в своей работе "Хозяйственный договор и структура договорных связей" указывает, что для выяснения структуры договорных связей необходимо учитывать ряд положений^[47].

Во-первых, понятие структуры договорных связей приобретает практический смысл только в договорных отношениях между организациями. В тех отношениях, в которых участниками хотя бы на одной стороне являются граждане, такая проблема возникнуть не может.

Во-вторых, структура договорных связей в области капитального строительства сопряжена со случаями несовпадения состава субъектов договорного обязательства с составом его исполнителей, при этом возможны различные варианты такого несовпадения. Когда же субъект договора и субъект его исполнения совпадают, нет необходимости в понятии структуры договорных связей, достаточно понятия субъектов договора.

В-третьих, структура договорных связей испытывает на себе влияние формы (системы) договоров, таких как системы генеральных и прямых договоров.

Таким образом, делает вывод Н.И. Овчинников, "понятие структуры договорных связей охватывает, во-первых, круг организаций, заключающих между собой хозяйственные договоры, оказывающих услуги..., принимающих и оплачивающих их; и, во-вторых, форму (систему) договоров, применяемую ими для этих целей".

С точки зрения автора, в структуре договорных связей в области капитального строительства можно выделить систему прямых договоров, то есть простую, сложную систему и промежуточную. Остановлюсь подробнее на каждой из них.

Прямой договор в области капитального строительства находит применение, когда подрядчик заключает с заказчиком договор о выполнении всего объема строительных работ, а также когда прямой договор является частью промежуточной структуры договорных связей. Прямой договор характеризуется полным совпадением субъектов договорного обязательства с исполняющими звеньями. В нем налицо совпадение договорных и хозяйственных связей между субъектами.

Однако для строительного подряда в большей степени характерно выполнение работы несколькими лицами, когда договорные связи между заказчиком и исполнителями работ либо между последними принимают различный вид.

Промежуточная структура договорных связей складывается тогда, когда подрядчик привлекает к участию в выполнении работ третье лицо. Согласно ст. 706 ГК РФ, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц, субподрядчиков.

Схема договорных связей сводится к тому, что заказчик заключает договор с подрядчиком, который в этом случае именуется генеральным подрядчиком, а последний - договор либо договоры с третьим лицом или лицами - субподрядчиком (субподрядчиками). Необходимо также отметить, что генеральный подрядчик в такой структуре обычно сам является фактическим участником работ.

Промежуточной является структура и тогда, когда генеральный подрядчик заключает договор с заказчиком только на определенную часть работ, а по поводу остальных работ заказчик может вступать в непосредственные договорные связи с другими подрядчиками. Согласно ст. 706 ГК РФ заказчик вправе заключить такие договоры только с согласия генерального подрядчика. В этом случае указанные подрядчики несут ответственность непосредственно перед заказчиком.

Данная структура договорных связей отличается от предыдущей тем, что здесь система генерального подряда одновременно сосуществует с системой прямых договоров.

Однако договорные отношения могут возникнуть между заказчиком и несколькими генеральными подрядчиками одновременно, которые в свою очередь заключают подрядные договоры с субподрядчиками на выполнение части работ. Если генеральный подрядчик в такой структуре будет фактическим участником работ, то такая структура договорных связей также будет являться промежуточной.

Сложная структура договорных связей отличается полным несовпадением договорных и исполняющих звеньев. Такая структура в области капитального строительства возникает тогда, когда, заключая с заказчиком договор, подрядчик отдает субподрядчикам исполнение всего объема работ. Либо когда заказчик заключает договоры не с одним, а с двумя и более генеральными подрядчиками одновременно. Каждый из них принимает на себя обязанность исполнить свой особый набор работ и заключает договоры с субподрядчиками, которые эти работы и выполняют. Ст. 706 ГК РФ такой ситуации не исключает. В таком случае генеральный подрядчик (генеральные подрядчики) сохраняют за собой осуществление функций организатора (координатора) работ.

Таким образом, в области капитального строительства можно выделить три вида структуры договорных связей: простую, сложную и промежуточную.

При простой структуре договорных связей подрядчик несет юридическую ответственность перед заказчиком за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по реализации договора строительного подряда. То есть является должником заказчика.

При промежуточной и сложной структурах - генеральный подрядчик несет ответственность перед заказчиком за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. Таким образом, генеральный подрядчик является одновременно и должником, и кредитором в отношениях как с заказчиком, так и с субподрядчиком.

С юридической точки зрения выделение Н.И. Овчинниковым сложной структуры договорных связей видится мне нецелесообразным, так как вопрос о распределении ответственности решается одинаково и для промежуточной, и для сложной структур.

Но как экономист я не могу с ним не согласиться. Так как  не всякая организация имеет возможность оказывать весь спектр строительных услуг, ввиду отсутствия, например, денежных средств на оплату труда рабочих, занятых в строительстве несколько раз в год, или на покупку дорогостоящих машин и оборудования. Но в такой организации могут быть налажены прочные связи с поставщиками материалов и инструментов, а также имеется лицензия на осуществление строительной деятельности. Сложная структура договорных связей наиболее приемлемый способ ведения хозяйственной деятельности данного предприятия, цель которой – извлечение максимальной прибыли с использованием имеющихся ограниченных ресурсов.

Закон при построении структуры договорных связей предусматривает использование различных видов прямых договоров, в которых договорные звенья совпадают со звеньями исполняющими, и договоров, заключаемых с участием посредствующих звеньев. Наличие различных правовых форм, которые могут быть использованы при построении структуры договорных связей, свидетельствует о необходимости соответствующего нормирования структуры договорных связей.

В этой связи значительный интерес представляет вопрос о пределах закрепления структуры договорных связей различными нормативными актами и о том, в каких рамках закон должен допускать возможность выбора сторонами соответствующих структур договорных связей.

Проблема структуры договорных связей имеет еще один экономический аспект, который предполагает определение эффективности хозяйственных связей между субъектами капитального строительства не только на строительной площадке, но и вне ее. Такие хозяйственные связи складываются между изготовителями материала, поставщиками и застройщиками.

В связи с этим надо рассмотреть вопрос о прямых договорах и договорах с участием посредствующих звеньев с точки зрения совпадения хозяйственных и договорных связей. Что же понимается под прямым договором в сфере капитального строительства? Прямой договор подряда на капитальное строительство заключается между заказчиком, который дает задание, принимает результат работ и оплачивает их, и подрядчиком, который выполняет определенную работу и сдает его результат заказчику (ст. 702 ГК РФ).

Небольшие строительные организации занимаются, как правило, узкоспециализированными работами либо специализируются на строительстве объектов определенного типа (жилые дома, дороги, энергосети, коммуникационные сети и т.д.). Именно они заключают прямые договоры, преимущество которых заключается в способности устанавливать непосредственные хозяйственные связи.

Прямой договор может быть заключен заказчиком на выполнение монтажных, отделочных, свайных, дноуглубительных, сантехнических и других видов работ.

Договорам с участием посредствующих звеньев со сложной или промежуточной структурой договорных связей характерна система генерального подряда, которая была закреплена уже в Основах Гражданского законодательства и Гражданских кодексах союзных республик (ст. 68 Основ и ст. 396 ГК РСФСР).

Система генерального подряда необходима для строительства объектов, характеризующихся пространственной протяженностью. При их возведении одному подрядчику организовать совместную работу многочисленных смежников очень сложно.

Поэтому единый строительный объект делится на составные части либо между одним генеральным подрядчиком и его субподрядчиками, либо между несколькими генеральными подрядчиками и их субподрядчиками. Каждый генеральный подрядчик выполняет строго определенную часть работ, привлекая при необходимости субподрядчиков.

Крупные строительные организации специализируются, прежде всего, на системе генеральных подрядов. Они берут на себя выполнение обязательств, которые связаны со строительством. Их функции могут заключаться: в посредничестве; в получении, анализе и использовании экономической, управленческой и иной информации, связанной со строительной сферой; в организации, обеспечении и ведении работ одновременно на нескольких строительных площадках; привлечении к работам более мелких специализированных строительных организаций и т.п. Целью экономической деятельности таких компаний является привлечение больших денежных массивов, их освоение и получение значительной прибыли.

Специализация определяет тот объем работ, который генподрядчик может поручить более мелкой (субподрядной) организации. Генеральный подрядчик имеет право выбирать субподрядчика. Цели деятельности субподрядных организаций не такие масштабные, как у генподрядных. Ниже у них и объем работ и оборотных средств.

Потому субподрядчика интересует, как правило, не сам объект в целом, а только та его часть, которая является предметом его специализации, его основным видом деятельности.

Возрастание специализации строительного производства и возникшая необходимость в связи с этим для генерального подрядчика заключать значительное число субподрядных договоров привело к усложнению отношений между генеральным подрядчиком и субподрядчиками. Поэтому в настоящее время заказчик может заключить договор подряда с несколькими строительными организациями - генеральными подрядчиками, которые могут выполнять работу полностью или частично своими силами и средствами, либо привлекать для работы субподрядчиков.

Однако такая система генерального подряда имеет свои недостатки, так как каждый генеральный подрядчик заключает с заказчиком договор на выполнение только части работ и не отвечает за строительство в целом. Для заказчика же возводимый крупный производственный, жилой или культурно-бытовой комплекс представляет единый строительный объект. Поэтому для крупных строек эффективнее заключение заказчиком единого договора на все строительство с несколькими подрядчиками. Заключая договор субподряда, специализированная организация принимает на себя осуществление отдельных комплексов работ, выполнение которых является в то же самое время исполнением субподрядчиком своей обязанности. Но эта обязанность - обязанность субподрядчика перед генеральным подрядчиком, а не перед заказчиком.

Структурой договорных связей по строительству охватываются как отношения между заказчиками и подрядными строительными организациями, так и между подрядчиками и поставщиками сырья, материалов, комплектующих и других видов ресурсов. В зависимости от сложности объекта строительства, его масштабов, сроков исполнения хозяйственные отношения, обеспечивающие процесс строительства, опосредуются и другими видами договоров, предусмотренных действующим гражданским и предпринимательским правом.

Поэтому исследование существующей системы договорных связей в отрасли строительства дает основание говорить о необходимости выбора наиболее адекватных экономической основе организационно-правовой формы строительной организации, системы управления ею и видов договоров.

Взаимодействие между специализированными строительно-подрядными организациями (генподрядчиками) не всегда строится в формально-обязательной последовательности, диктуемой технологией строительства. Решение возникающих при этом организационно-управленческих задач должно осуществляться на основе правового регулирования, обеспечивающего формирование структуры договорных связей, адаптированной к особенностям объекта строительства, видов договоров и т.д. В этой связи уместно использование имеющегося опыта регулирования формирования структуры договорных связей с учетом накопленного в советское время опыта применения Правил о договоре подряда на капитальное строительство и т.д.

§ 4. Форма договора строительного подряда и его существенные условия.

В § 3 гл. 37 ГК не содержится указаний относительно формы рассматриваемого договора. Согласно ст. 161 ГК, форма договора строительного подряда должна быть, как правило, письменная. Если же его сторонами выступают два гражданина, а сумма сделки не превышает десяти минимальных размеров оплаты труда, он может быть совершен устно. На практике очень трудно представить себе договор между гражданами на строительстве недвижимости, который мог бы оцениваться в 1000 рублей (по действующему законодательству минимальный размер оплаты труда для этих целей составляет 100 рублей). К тому же, чтобы заключенный договор был действителен, сто­роны предварительно должны получить определенные докумен­ты. Для заказчика — разрешение на строительство, выдаваемое органом местного самоуправления, а для подрядчика — лицензия (разрешение) на осуществление строительной деятельности^[48]. Вряд ли договор на 1000 рублей может оправдать затраты на получение названных документов. Таким образом можно сделать вывод о том, что договор строительного подряда должен быть заключен в письменной форме.

Какого-либо обязательного для сторон типового договора стро­ительного подряда не существует.

Однако Минстроем РФ и Госстроем РФ разработаны методические рекомендации по разработке условий договора подряда[49].

Предварительная разработка и утверждение в установленном порядке обязательных для обеих сторон определенных докумен­тов, наличие которых необходимо для заключения договора стро­ительного подряда (так называемых плановых предпосылок или оснований заключения договора), действующим законодатель­ством не предусматриваются. Заключение договора, выбор контрагента и определение условий договора (не противоречащих законодательству) законом отнесены к компетен­ции сторон договора.

К числу существенных условий рассматриваемого договора (в силу прямого указания ч. 1 ст. 740 ГК) относятся: предмет договора, срок выполнения работ и их цена.

Предметом договора строительного подряда является – построить объект или выполнить иные строительные работы, неразрывно связанные со строительством объекта (ст. 740 ГК) и сдать результат выполненных работ заказчику (ст. 702 ГК). Общие положения о подряде применяются в части, не урегулированной § 3 главы 37 ГК РФ.

В случаях, предусмотренных договором, в предмет договора могут включаться не только строительство (реконструкция) объекта либо выполнение комплекса определенных работ, но и обеспечение эксплу­атации объекта в течение указанного в договоре срока (использование зданий, сооружений, технических устройств по назначению, их техни­ческое обслуживание). Детально предмет договора характеризует тех­ническая документация к договору, в которой указываются вид, объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования.

Техническая документация включает исходно-разрешительную документацию (ИРД), градостроительную документацию, проектную до­кументацию (проекты на строительство) и др. Ее разработка осущест­вляется в соответствии с требованиями нормативно-технической документации^[50].

ГК содержит ряд норм, регулирующих вопросы, относящиеся к техническому проекту и иной технической документации, а также денежному выражению технического проекта - смете. Представление технической документации является предметом как административного, так и гражданско-правового регулирования. Поскольку строительство затрагивает государственные и общественные интересы, связанные с финансированием, охраной окружающей среды и другие, государство устанавливает случаи и порядок утверждения проектов и смет и их предварительной экспертизы.

Вместе с тем проблемы, связанные с технической документацией и сметой, являются предметом договорного регулирования. Кодекс оставляет открытым и, следовательно, передает на усмотрение самих сторон вопрос о том, какая из них должна обеспечить утверждение проектов и смет, а также получать необходимое разрешение компетентных органов.

Из двух статей, посвященных технической документации и смете, одна (ст. 743 ГК РФ) в основном закрепляет обязанности и права подрядчика, а другая (ст. 744 ГК РФ) - обязанность и права заказчика.

В первой из этих статей содержатся общие требования о необходимости представления проектной документации и сметы. Состав и содержание технической документации должны определяться в договоре вместе с указанием, какая из сторон и в какой срок должна их представить. Редакция данной нормы позволяет сделать вывод, что перечисленные обязанности составляют существенные условия договора, а значит, при их отсутствии договор не признается заключенным. Пример из судебной практики наглядно это подтверждает.

Подрядчик обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к заказчику о взыскании неустойки за просрочку оплаты работ[51].

Судом установлено, что между сторонами заключен договор на строительство жилого дома с подземным гаражом-стоянкой на 46 машино-мест. Оценив условия договора, суд пришел к выводу, что договор не содержит сведения о составе и содержании технической документации, как того требует п. 2 ст. 743 Гражданского кодекса Российской Федерации, то есть предмет договора.

На основании этого суд пришел к выводу о том, что договор подряда нельзя признать заключенным по следующим основаниям.

Предмет договора, как следует из ст. 740 Гражданского кодекса Российской Федерации является существенным условием договора, при отсутствии которого он считается незаключенным.

В соответствии со ст. 743 Гражданского кодекса Российской Федерации техническая документация определяет объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, то есть предмет договора.

Следует отметить, что сложившаяся в последние годы арбитражная практика показала, что отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора подряда незаключенным. Этому есть примеры в судебной практике.

Заказчик обратился в суд с иском к подрядчику о признании договора строительного подряда незаключенным (недействительным).^[52]

Как видно из материалов дела, между сторонами был заключен договор строительного подряда на выполнение монтажно-строительных работ. Стоимость строительных работ была определена согласно смете.

Поскольку определить вид объекта, строительство которого должно быть произведено в рамках договора, по мнению истца, определить невозможно, а по указанному адресу находится территория стадиона, на котором отсутствуют какие-либо постройки, то заявитель обратился в арбитражный суд с требованием о признании спорного договора незаключенным (недействительным). В удовлетворении данного требования было отказано.

Так, в соответствии со ст. 432 ГК РФ,  договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Из ст. 740 ГК РФ вытекает, что предмет спорного договора является существенным его условием, в отсутствии которого он может быть признан незаключенным.

Принимая во внимание положения вышеназванных норм материального права, а также учитывая тот факт, что в спорном договоре стороны определили его предмет – выполнение строительно-монтажных работ по указанному адресу с учетом имеющейся проектно-технической и исполнительной документации, причем была установлена сторонами и стоимость сметы этих работ, - то суд находит заключенность договора подряда правомерной.

Доводы в жалобе заявителя о том, что поскольку, якобы, никакие строительные работы не были ответчиком произведены и отсутствует сам построенный объект, то договор нельзя признать заключенным, суд находит несостоятельным по вышеназванным основаниям, а также подписанный акт о выполненных работах, что еще раз свидетельствует о том, что договор является заключенным.

Если объект строится по типовому проекту и до заключения договора подряда заказчик был ознакомлен с этим типовым проектом, стороны не имели разногласий по предмету договора и заказчик принял результат работ по акту, то нет безусловных оснований для признания договора незаключенным в связи с отсутствием технической документации.

Можно сделать вывод, что предмет договора не является существенным условием договора строительного подряда, а это противоречит Гражданскому Кодексу.

В отношении требований к самой технической документации ГК ограничивается указанием на то, что она должна определять требования, предъявляемые к строительству и связанным с ним работам, включая непременно объем и содержание работ.

Думается, стороны договора должны обратить особое внимание на то, что техническая  документация и смета   должны   соответствовать   требованиям   нормативных   документов,   регулирующих строительство,  и заключаемому договору строительного   подряда.

В систему  нормативных  документов до принятия Федерального закона от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании»[53] входили  Строительные   нормы  и  правила  (СНиП) - федеральный документ;  ГОСТы в области   строительства (ранее утверждались Госстроем, в настоящее время – Министерством архитектуры, строительства и жилищно-коммунального   хозяйства РФ - состоит из 4 частей), своды правил по проектированию, некоторые нормативные документы субъектов  РФ, строительные нормы территориальных органов управления, издаваемые в пределах их компетенции.

СНиП регламентируют  порядок разработки, согласования, утверждения  и  состав  проектной  документации на строительство   зданий, сооружений на территории РФ и предназначены для применения   заказчиками (инвесторами),  органами государственного управления и надзора, предприятиями, организациями, объединениями, иными юридическими  и  физическими  лицами - участниками инвестиционного   процесса.

С принятием закона «О техническом регулировании» специальными нормативными документами в строительстве являются технические регламенты, которые до сих пор не приняты. До момента их принятия на территории России будет действовать старая система нормативных документов. Мне думается, что до 2006 года – времени, которое отпущено для приведения отраслевых норм в соответствие с законом «О техническом регулировании», у строителей на руках уже будут все необходимые нормы и правила.

Как указывает М.С. Кроль, в договоре стороны определяют,  в зависимости от сложности   предполагаемого   объекта, стадийность   и   состав    проектной   документации^[54].

Для сложных объектов, как правило, применяют двустадийное проектирование - технический  проект и рабочая документация. Заказчик (в зависимости от источника финансирования) должен утвердить или одобрить обоснование инвестиций   в   строительство  предприятий,  зданий,  сооружений.

Разработка ТЭО (технико-экономического обоснования строительства),  выполняемая чаще всего проектирующей организацией, является основанием для составления рабочей документации, которая в зависимости от условий договора  готовится одной из сторон договора, но во всех случаях подлежит согласованию с заказчиком. При возложении проектирования на подрядчика заказчик в определяемые сторонами сроки должен передать исходные данные для проектирования, исходные данные по оборудованию, задание на проектирование, решение о согласовании места расположения объекта, технические условия на  подключение   объекта  к  сетям  и коммуникациям и другие данные,  необходимые для   разработки проектной документации.

Заказчику предоставляется право своим односторонним решением изменить проектную документацию, но только при условии, если дополнительные работы не превышают 10% общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных договором работ. Хотя на этот счет и нет прямых указаний в ст. 744  ГК, следует признать, что дополнительные работы должны в данном случае оплачиваться заказчиком.

Если изменение проектной документации превышает 10%, необходимо соглашение сторон. В нем наряду с прочим может быть решен и вопрос об оплате дополнительных работ. Если в договоре нет никаких указаний по этому поводу, следует считать, что дополнительные работы будут выполняться за дополнительную плату. Имеется в виду, что соответствующим образом будет изменена смета.

Подрядчик может, в свою очередь, также в одностороннем порядке ставить вопрос о пересмотре сметы, но только при условии, если предполагается ее повышение в размере не менее 10% указанной в ней общей стоимости строительства. Такой пересмотр должен осуществляться в порядке, предусмотренном ст. 450 ГК РФ, к которой отсылает п. 3 ст. 744  ГК. Норма, составляющая адресат отсылки, дает основания сделать вывод, что такое право возникает, если контрагент (в данном случае заказчик) существенно нарушил договор.

При этом надо выполнять требования, установленные в указанной статье: подрядчику необходимо доказать не только факт нарушения договора заказчиком, но и то, что произошло нарушение, повлекшее для подрядчика ущерб, при котором он в значительной мере лишается того, на что мог рассчитывать при заключении договора. Отсылка к ст. 450 ГК РФ означает одновременно, что подрядчик вправе требовать изменения договора при наличии обстоятельств, указанных в ст. 451  ГК.

Существует и еще один случай, когда подрядчик имеет право на дополнительную оплату: если речь идет о разумных расходах, понесенных им в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации (п. 4 ст. 744 ГК РФ). Следует иметь в виду также норму, закрепленную в п. 3 ст. 10  ГК: если закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли они разумно, разумность действий участника гражданских правоотношений предполагается. Следовательно, не подрядчик обязан доказывать разумность своих действий, а заказчик, отказывающийся выплатить соответствующую сумму, должен доказать, что подрядчик действовал "неразумно".

В ходе разработки технической документации независимо от того, кто (заказчик или подрядчик) ее готовит, независимо от источников финансирования строительства, от организационно-правовой формы орга­низации-заказчика градостроительная документация и проекты на строительство подлежат государственной экспертизе в специально уполномоченных на то государственных органах[55]. Градостроительная докумен­тация и проекты на строительство, прошедшие экспертизу, подлежат ут­верждению в порядке, установленном СНиП 11-01—95 «Инструкция о порядке разработки, согласования, утверждения и составе проектной документации на строительство предприятий, зданий, сооружений».

Срок выполнения работ по договору строительного подряда регламентируется общими правилами о сроках выполнения работ по договору подряда, предусмотренными ст. 708 ГК, согласно которым в договоре указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. Помимо этого сторонами могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работ, так называемые промежуточные сроки.

Работы должны выполняться в согласованные сроки. Нарушением условия о сроке безусловно признается нарушение конечного срока, если на этот счет в законе, ином правовом акте или договоре не предусмотрено другого, то также начального и промежуточного сроков. Досрочное выполнение работ также может служить нарушением требования о сроке.

Применительно к досрочному выполнению работ вступает в силу общая для обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, презумпция о недопустимости исполнения работ до срока, предусмотренного договором. Досрочное исполнение допускает­ся с согласия заказчика (ст. 315, 711 ГК).

Цена подлежащей выполнению работы устанавливается свободно, по усмотрению сторон[56]. Для определения цены составляется сметная документация (смета), представляющая собой постатейный перечень затрат по выполнению работ и состоящая из локальных смет, объектных смет, сметных расчетов на отдельные виды затрат, сводных сметных расчетов стоимости строительства и др. Сметная документация состав­ляется, как правило, по формам, рекомендуемым Государственным ко­митетом по строительной, архитектурной и жилищной политике[57]. Ос­нованием для установления сметной стоимости строительства являют­ся проект и рабочая документация. Согласно п. 1 ст. 743 ГК смета — обязательный документ договора строительного подряда.

В договоре строительного подряда, как и в собственно договоре подряда, цена работы может быть приблизительной (составляется в момент заключения договора, если нельзя определить, каков будет полный объем работ и какие потребуются расходы) или твердой (окончательной, не подлежащей изменению). При отсутствии в договоре подряда других указаний цена будет считаться твердой. В договоре строительного подряда для подрядчика это обстоятельство не будет иметь столь большого практического значения, как в собственно договоре подряда. Так, исходя из ст. 743 и 744 ГК право подрядчика, обнаружившего необходимость в проведении дополнительных работ и в увеличении сметной стоимости, требовать пересмотра сметы и увели­чения цены не ставится в зависимость от того обстоятельства, опреде­лена ли цена в договоре как приблизительная или как твердая.

В то же время согласно общим нормам о договоре подряда в случае установления в договоре твердой цены подрядчик не вправе требовать ее увеличения, а заказчик умень­шения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необхо­димых для этого расходов (п. 6 ст.709 ГК).

 Подрядчик обязан выполнять работы в соответствии со сметой. Превышение затрат по сравнению с предусмотренной в договоре ценой без согласия с заказчиком компенсируется подрядчиком за счет собственных средств (п. 1, 4 ст. 743 ГК).

ГЛАВА 2. Стороны договора строительного подряда.

Права и обязанности сторон

Важной частью договора строительного подряда является регламентация прав и обязанностей сторон.

Права и обязанности заказчика и подрядчика определяются положениями закона, условиями договора строительного подряда, а также требованиями нормативно-технических документов по вопросам проектирования и строительства.

Для того чтобы подрядчик имел возможность приступить к работе, заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок, передать техническую документацию, передать в пользование необходимые для выполнения работ здания и сооружения, осуществить временную проводку сетей энергоснабжения, водоснабжения,  паропровода и оказать иные услуги.[58]

Основная же обязанность подрядчика – построить в установленный срок объект либо выполнить иные работы. Причем, подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией и сметой, качественно и в срок, исполняя полученные в ходе строительства указания заказчика, не противоречащие условиям договора строительного подряда и не представляющие собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика (п.1 ст. 743, п.3 ст. 748, ст. 754, 755 ГК РФ).

Далее рассмотрим некоторые права и обязанности сторон по договору строительного подряда более подробно.

§ 1. Обязанности подрядчика. Последствия их нарушения.

Обязанность подрядчика выполнить работы в соответствии с технической документацией и сметой.

Пункт 1 ст. 743 ГК РФ устанавливает обязанность подрядчика осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Кодекс установил, что подрядчик освобождается от ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от технической документации (п. 2 ст. 754 ГК РФ).

Из приведенной нормы вытекает, что, во-первых, подрядчик, не получивший согласия заказчика на такого рода отступления от технической документации, должен доказать, что они не повлияли на качество объекта и, во-вторых, что отступления, не относящиеся к категории мелких, влекут за собой ответственность подрядчика, даже если они и не повлияли на качество объекта строительства.

Договора подряда на строительство объектов  «под ключ» заключается между заказчиком и подрядной организацией (генеральным подрядчиком) и предусматривает вы­полнение последним цикла: проектирование, строительные, мон­тажные и специальные строительные работы, сдача объекта в эк­сплуатацию.

Основной обязанностью заказчика является предоставление генеральному подрядчику документации, на основании которой проектируется объект: проекты застройки микрорайонов, кварта­лов, градостроительных комплексов, поселков и сельских населен­ных пунктов; утвержденные технико-экономические обоснования строительства объектов производственного назначения и крупных общественных зданий и сооружений и др.

К основным обязанностям генерального подрядчика относятся:

• обеспечение разработки строительной части проектно-сметной доку­ментации собственными силами или по договору с проектными орга­низациями;

• обеспечение своевременного и качественного выполнения строительных, монтажных и других специальных строительных работ;

• комплектация объектов оборудованием, конструкциями и материа­лами; обеспечение ввода в действие объекта в предусмотренный до­говором срок и др.

Стоимость работ по договору определяется соглашением сто­рон. Затраты генерального подрядчика до сдачи объекта заказчи­ку покрываются за счет его собственных средств и полученных им кредитов банка. Заказчик рассчитывается с генеральным подрядчиком после подписания акта приемки объекта. Генеральный подрядчик про­изводит окончательные расчеты с субподрядчиками после завер­шения ими комплексов работ в соответствии с ценой, установлен­ной при заключении договора субподряда.

Таким образом, в данном договоре подрядчик берет на себя все обязанности по организации и обеспечению строительства, освобождая от них заказчика. На последнем, по сути дела, остает­ся лишь обязанность оплаты результата работ, причем только пос­ле его приемки (без авансирования). Поэтому договор подряда на строительство объектов «под ключ» считается одной из наиболее прогрессивных форм капитального строительства.

Обязанность подрядчика выполнить работы качественно.

Для договора строительного подряда вопрос об ответственности сторон, как мне кажется, наиболее актуален. Ведь в случае постройки здания с существенными недостатками их устранение достаточно затруднительно, требует больших дополнительных расходов, не говоря уже о случаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации.

Вот почему, думается, ГК (ст. 754) усилил требования к качеству строительных работ, выполняемых подрядчиком. Общая ссылка на необходимость надлежащего исполнения им договора заменена конкретными указаниями относительно того, что признается нарушением договора по качеству и какое последствие это влечет за собой для подрядчика. Он несет ответственность за допущенные отступления от требований, которые содержатся в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах (СНиП). К этому добавляется особая ответственность за недостижение указанной в технической документации производственной мощности предприятия, а также других предусмотренных в технической документации требований. Таким же образом конкретизированы случаи ответственности за нарушение условий о качестве в договорах, направленных на обновление, перестройку, реставрацию или иную реконструкцию здания или сооружения: подрядчик отвечает за снижение и потерю их прочности, устойчивости, а также надежности.

Из статьи 756 ГК РФ следует, что на отношения по строительному подряду распространяются правила о сроках обнаружения ненадлежащего качества результата строительных работ, включенные в общие положения о подряде. Исключение составляет следующее: при строительном подряде предельный срок обнаружения недостатков равен не двум, а пяти годам.

Некоторые особенности существуют и в отношении гарантии качества результата работ. Прежде всего этого относится к ее предмету.

При строительном подряде (п. 1 ст. 755 ГК РФ) гарантируется достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока. Другая особенность состоит в допустимости удлинения гарантийных сроков, предусмотренных законом. Конкретизированы также ситуации, при которых подрядчик может освобождаться от ответственности за обнаруженные в пределах гарантийного срока недостатки. Он должен для этого доказать, что недостатки произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной эксплуатации объекта или неверных инструкций по его эксплуатации, которые разработаны самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, либо ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами. При этом редакция п. 2 ст. 755 ГК дает основания полагать, что указанный перечень является исчерпывающим. Следует также иметь в виду, что на время, в течение которого заказчик не мог эксплуатировать объект, гарантийный срок приостанавливается. Принятый в некоторых странах порядок, при котором с момента ремонта гарантийный срок течет заново, в нашем законодательстве о строительстве не предусмотрен. Наконец, надо отметить обязанность заказчика в разумный срок сообщить об обнаруженных недостатках.

Одну из новелл составляет предоставление заказчику права требовать от подрядчика устранения недостатков, возникших не по вине заказчика. При этом предполагается, что устранение недостатков происходит за счет заказчика. Таким образом, налицо случай, когда соответствующая сторона может требовать от подрядчика заключения договора в обязательном порядке, установленном ст. 445  ГК.

Вместе с тем Кодекс вводит ограниченный круг случаев, при которых подрядчик может быть освобожден от необходимости заключить договор на устранение недостатков: если устранение не связано непосредственно с предметом договора или не может быть осуществлено подрядчиком по не зависящим от него причинам.

Министерство строительства РФ Приказом от 6 декабря 1994 года утвердило Положение о порядке расследования причин аварий зданий и сооружений, их частей и конструктивных элементов на территории Российской Федерации[59]. Им предусмотрена обязательность проведения расследований аварий на всех отнесенных к 1-му и 2-му классам по степени ответственности зданиях и сооружениях, кроме специальных, указанных в самом Положении. Для проведения аналогичных расследований применительно к зданиям и сооружениям 3-го класса необходимо решение территориальных органов исполнительной власти, министерств и ведомств РФ. Положение определяет понятие "аварии", порядок передачи соответствующих донесений, а также расследования причин аварии (подразумевается формирование компетентных комиссий и порядок их деятельности). Составленные комиссиями акты, предварительные и окончательные, должны позволить, среди прочего, оценить размеры аварии и ее причины.

Поскольку на подрядчика возлагается обязанность в ходе строительства соблюдать требования закона  и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ, постольку на него возлагается ответственность за нарушение отмеченной обязанности.

Ответственность за нарушение требований об охране окружающей среды применительно к области гражданского права может принимать для подрядчика главным образом форму обязательства возместить внедоговорный вред непосредственно потерпевшему. Эта ответственность в отношении безопасности строительных работ связана, в частности, со ст. 1095 ГК, которая относится к области деликтных обязательств. Упомянутая статья устанавливает, что за вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица, отвечает перед потерпевшим тот, кто выполнял работы (подрядчик), а не тот, в чьих интересах он действовал (заказчик). Ответственность, о которой идет речь, носит повышенный характер: она наступает независимо от вины подрядчика.

Итак, установление жестких правил об ответственности сторон создает определенные гарантии интересов как заказчика, так и подрядчика. Нарушение условий договора строительного подряда является достаточно распространенным явлением, о чем свидетельствует тот факт, что в судах (в основном, арбитражных) очень часто рассматриваются именно дела по искам из договора строительного подряда.

Конкретные санкции, стимулирующие надлежащее исполнение  обязательств  подрядчиком и обеспечивающие   имущественные  интересы  заказчика  при  несоблюдении  подрядчиком   требований по качеству, в главе 37 ГК РФ не установлены.  В этих случаях применяют общие правила договора подряда - ст.  723 ГК,  в соответствии с которой в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

·   безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

·   соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

·   возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Кроме того,  в договоре могут быть  предусмотрены  условия  об уплате  неустойки  (штрафа)  при  выявлении  дефектов строительных   работ и несвоевременном их устранении подрядчиком.

Подрядчик обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к заказчику о взыскании неустойки за просрочку оплаты работ[60].

Судом установлено, что между сторонами заключен договор на строительство жилого дома с подземным гаражом-стоянкой на 46 машино-мест. В спорном договоре стороны предусмотрели, что обязанностью подрядчика является постройка и сдача в эксплуатацию жилого дома с подземным гаражом и указана цена договора, определенная на момент его заключения.

На момент рассмотрения спора объект принят в эксплуатацию, согласно акту Госкомиссии. Следовательно, заказчик принял результат работ по акту.

Принимая постановление по спору, арбитражный суд исходил из того, что, заявляя требование о взыскании задолженности по всему объему выполненных работ, истец не представил суду документов, из которых возможно было бы установить, какие конкретно объемы и виды работ сданы истцом.

Судом установлено и из экспертизы следует, что единственными документами, по которым стороны могут производить расчеты, являются акты формы КС-2.

Экспертизой определено, что методика расчета стоимости работ в актах формы КС-2 пропорционально укрупненному объему работ за отчетный период имеет погрешность, то есть по актам формы КС-2 по принятой Методике невозможно определить конкретный объем выполненных истцом работ.

На основании данных обстоятельств суд признал принятую истцом Методику расчетов не подлежащей применению в спорных правоотношениях сторон.

Иных документов в подтверждение объема выполненных работ истцом суду, повторно рассматривающему спор по существу, не представлено.

Учитывая данные обстоятельства, а также то, что акты формы КС-2 ответчиком не были приняты, суд признал факт наличия задолженности по договору недоказанным.

Оснований для переоценки установленных обстоятельств спора у суда не имеется. Решением Арбитражного суда г. Москвы в удовлетворении иска отказано.

Обязанность подрядчика обеспечить строительство материалами и оборудованием.

П. 1 ст. 745 ГК РФ устанавливает обязанность подрядчика по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием, если договором строительного подряда не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик.[61] Причем в договоре должно быть четко отражено, в какой срок, в каком количестве и качестве предоставляются те или иные материалы и оборудование.

Эти материалы и оборудование должны быть качественными и не обремененными правами третьих лиц.

Качество предоставляемых для строительства материалов и оборудования должно быть подтверждено соответствующим сертификатом.

Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 1997 г. № 1636[62] были приняты «Правила подтверждения пригодности новых материалов, изделий, конструкций и технологий для применения в строительстве».  Этот документ обязаны применять все физические и юридические лица, занимающиеся строительной и ремонтной деятельностью, а также производством и поставкой материалов и оборудования для строительства.

Ответственность за ненадлежащее качество материалов и оборудования несет сторона, которая их предоставила. Но именно подрядчик обязан проконтролировать их пригодность для строительства. Если он обнаружил, что предоставленные заказчиком материалы могут ухудшить качество выполняемых работ, то он должен потребовать их замены.

Подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика оплатить выполненную часть работ, если тот отказывается заменить материалы (п. 3 ст. 745 ГК РФ).

Согласно ст. 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи.[63]

Обязанности по обеспечению охраны

Строительство обычно идет довольно долго. Поэтому нужно обеспечить охрану самого объекта строительства, материалов и оборудования.

Как правило, этим занимается подрядчик, даже если заказчик принял и оплатил отдельные этапы работы. Но чтобы избежать споров, сторонам необходимо предусмотреть в самом договоре все необходимые охранные мероприятия, а также размер компенсации подрядчика.

Обязанность по охране окружающей среды и обеспечению безопасности строительных работ

Согласно Гражданскому Кодексу подрядчик обязан при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ.

Подрядчик несет ответственность за нарушение указанных требований[64].

При этом подрядчик не только не в праве производить работы, которые могут привести к нарушению обязательных требований к охране окружающей среды и безопасности строительных работ, но и использовать материалы и оборудование заказчика или выполнять его указания, если это может привести к указанным нарушениям.

Вместе с тем необходимо иметь ввиду, что Градостроительный Кодекс возлагает обязанность по охране окружающей среды и экологической безопасности на собственников, владельцев пользователей и арендаторов земельных участков, а ими являются заказчики.

Задачей юристов является приведение в соответствие этих двух нормативных актов.

Конкретные требования к охране окружающей среды и безопасности строительных работ содержатся в целом ряде законов и правовых актах: Федеральном законе от 10 января 2002 г. № 7-ФЗ "Об охране окружающей среды"^[65], Федеральном законе от 23 ноября 1995 г. № 174-ФЗ "Об экологической экспертизе"^[66], Федеральном законе от 21 июля 1997 г. № 117-ФЗ "О безопасности гидротехнических сооружений"^[67], Федеральном законе от 21 июля 1997 г. № 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов"[68], СНиПах, различных стандартах, положениях, правилах и т.п.

В соответствии со ст. 1079 ГК РФ строительная и иная связанная с ней деятельность признается источником повышенной опасности, и, соответственно подрядчик как владелец источника повышенной опасности обязан возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего.^[69]

§ 2. Обязанности заказчика. Последствия их нарушения.

Основные обязанности заказчика.

Заказчик по договору подряда имеет две основные обязанности, а именно: принять результат работ, выполненных в точном соответствии с заданием заказчика, и оплатить работу.

Осуществление контроля и надзора за ходом и качеством выполняемых строительных работ является одним из наиболее важных прав и функций заказчика в процессе строительства. Их цель - оперативное реагирование на меняющуюся ситуацию в процессе производства строительных работ, которое позволяет совместно с подрядчиком вносить необходимые изменения в рабочую документацию. Технический надзор осуществляется заказчиком в течение всего периода строительства. К основным задачам технического надзора относится контроль за соблюдением проектных решений, сроков строительства и требований нормативных документов, контроль качества строительно-монтажных работ, контроль за устранением выявленных дефектов в проектно-сметной документации, пересмотр в случае необходимости отдельных положений проектно-сметной документации, проверка наличия документов, удостоверяющих качество используемых при выполнении строительных работ конструкций, изделий и материалов, освидетельствование и оценка скрытых работ.

Заказчик не обязан осуществлять надзор за строительством самостоятельно, он вправе самостоятельно без согласования подрядчика заключить договор с инженером или инженерной организацией, которая будет представлять интересы заказчика при контроле и надзоре за ходом строительства (ст. 749 ГК РФ). При этом в договоре строительного подряда должны быть обязательно отражены функции инженера (инженерной организации).

Право заказчика в определенных пределах давать обязательные для исполнения подрядчиком указания, касающиеся ненадлежащего исполнения подрядчиком условий заключенного договора строительного подряда, корреспондируется с его обязанностью незамедлительно уведомлять подрядчика о выявленных им недостатках, которые могут повлечь за собой ухудшение качества работ или иные недостатки (ст. 748 ГК РФ). Такое заявление во избежание в дальнейшем проблем при доказывании этого обстоятельства необходимо делать в письменной форме, лучше всего в виде записи в журнале производства работ. Необходимо иметь в виду, что заказчик, не сделавший такого заявления, лишается права в дальнейшем ссылаться на обнаруженные недостатки.

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что приемка работ может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний, если наличие таких испытаний предусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает из характера работ, выполняемых по договору. В случае когда первоначально предварительные испытания дали отрицательный результат, необходимо провести такие испытания повторно. При отсутствии положительных результатов испытаний заказчик имеет право отказаться от подписания акта приемки работ. В этом случае мотивы отказа от подписания акта признаются обоснованными.

Согласно статье 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

Статья 711 ГК РФ устанавливает наиболее общие правила, регулирующий порядок оплаты работ по договору подряда.

В соответствии с пунктом 1 данной статьи оплата работы по договору подряда осуществляется после выполнения надлежащим образом работ и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Генеральный подрядчик предъявило заказчику иск об уплате задолженности по оплате работ и пени за просрочку оплаты работ.[70]

Между заказчиком и генеральным подрядчиком заключен договор на строительство автогазозаправочной станции (АГЗС); во исполнение договора заключены дополнительное соглашение № 1 на разработку проектно-сметной документации и дополнительное соглашение № 2 на строительство АГЗС. Сторонами предусмотрена ответственность в виде неустойки за просрочку оплаты выполненных работ более чем на 5 дней по дополнительным соглашениям № 1 и № 2.

По дополнительному соглашению № 1 генеральный подрядчик разработал проектно-сметную документацию и получил по ней заключение Мосгорэкспертизы; он же направил заказчику акт сдачи-приемки работ; однако заказчик акт не подписал и не дал мотивированного отказа от подписания акта; выполненные работы по разработке и согласованию проекта оплачены не в полном размере. Во исполнение дополнительного соглашения № 2 генеральный подрядчик выполнил работы по строительству АГЗС.

Актом рабочей комиссии, подписанным представителями сторон, оформлена сдача-приемка работ, в приложении к которому указаны выявленные дефекты и недостатки.

Сторонами заключено дополнительное соглашение № 3, по которому окончательный расчет по договору осуществляется в течение 14 дней после устранения всех выявленных недостатков; указанным соглашением АГЗС признана готовой к сдаче государственной комиссии.

Актом государственной комиссии оформлена приемка АГЗС в эксплуатацию без замечаний. При таких обстоятельствах суд правомерно удовлетворил исковые требования.

Однако условиями договора подряда может быть предусмотрен и иной порядок оплаты работы. В пункте 2 настоящей статьи говорится о том, что подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.

Такие указания содержатся, в частности, в Постановлении Правительства РФ от 22.06.94 № 745 "Об авансировании подрядных работ на объектах строительства для федеральных государственных нужд"[71], предусматривающем авансирование части стоимости подрядных работ до 30% годового лимита капитальных вложений.

Хочется обратить внимание на такое важное условие договора, как соглашение о предварительных платежах. Согласно ст. 711 ГК РФ расчеты в строительстве производятся по конечному результату. Излишне говорить, что специфика отношений по договору строительного подряда делает такой порядок расчетов экономически неприемлемым, а потому законодатель предоставил заказчику и подрядчику право устанавливать систему предварительных платежей.

Одна из разновидностей предварительного платежа - это аванс.

При заключении договора заказчики часто соглашаются внести этот аванс на развитие производства, приобретение техники и другие нужды подрядчика в целях развертывания строительства. На мой взгляд, это обоснованно. Но зачастую возникает ситуация, когда деньги используются не по целевому назначению или аванс не освоен.

Если в договоре не предусмотрена возможность возврата аванса или прекращение предварительных платежей в виде оплаты работ до его полного или частичного исчерпания, заказчик не вправе требовать возврата аванса или приостановить выплаты по графику.

Исходя из того, что объемы выполненных работ в строительных организациях учитываются на основании актов форм № 2 и № 3, подрядчики и заказчики, как правило, стараются "привязать" сроки и объемы предварительных платежей к оформлению названных документов.

Вместе с тем практика показывает, что не всегда и не во всех случаях соотношение этих отчетных форм и условия о предварительных расчетах оправдывают себя.

Кроме основной цены стороны могут предусмотреть в договоре различного рода надбавки и премии за сокращение сроков строительства, более высокое качество работ и т.п.

Очень часто по расчетным спорам заказчики заявляют встречные требования в связи с признанием договора недействительным или незаключенным, то есть ничтожной сделкой (ст. 168 ГК РФ).

Основания для этого являются достаточными, и суд удовлетворяет такие требования, потому что независимо от наличия или отсутствия договора работы, произведенные с соблюдением требований к качеству и в соответствии с утвержденным проектом, приходится оплатить, несмотря на то, что изменяется правовая квалификация требований: обязательство по оплате работ признается основанным не на действующем договоре, а на факте неосновательного обогащения (ст.1102 ГК РФ).

Таким образом, ответчик не достигает цели ухода от оплаты работ. Он оказывается в ситуации, когда суд констатирует факт отсутствия договорных отношений, а это значит, что подрядчик свободен от завершения работ на объекте и встает вопрос поиска новой подрядной организации, а это достаточно сложно, если речь идет о продолжении уже начатого строительства.

Если по не зависящим от сторон причинам работы по договору строительного подряда приостановлены и объект строительства законсервирован, заказчик согласно ст. 752 ГК обязан оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы, а также возместить расходы, вызванные необходимостью прекращения работ и консервацией строительства, с зачетом выгод, которые подрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ.

Довольно часто заказчик или подрядчик не могут выполнить взятые на себя обязательства по осуществлению строительного проекта. В этой связи необходимы особая тщательность в составлении договора строительного подряда, урегулирование всех потенциальных разногласий. Ведь практически любой спор может привести к убыткам, весьма ощутимым для обеих сторон. В своей статье[72] Г.И.Сухова осветила основные проблемы исполнения договора строительного подряда. Согласно этой статье, основная категория споров, возникающих в связи с исполнением договора строительного подряда, - споры по расчетам за выполнение работы. Во многих случаях конфликтные ситуации спровоцированы недостатками в разработке соответствующих условий договора.

Сухова отмечает, что новый Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ) в случаях, когда расчеты осуществляются по твердой цене, не требует соответствующих оговорок в тексте договора (часть 4 ст.709 ГК РФ).

Однако некоторые хозяйствующие субъекты не уделили достаточно внимания этой норме гражданского законодательства, а потому полагают, что договорная цена всегда может меняться в соответствии с колебаниями рынка, что позволяет вносить изменения в договор строительного подряда без всяких ограничений.

В судебной практике возникают споры в связи с уточнением объемов и расценок, включенных в эти акты, и в силу длительности своего разрешения в судебном порядке теряют свою актуальность, так как в период слушания дела строительство не стоит на месте и объемы работ, не выполненные, но отраженные в спорном акте формы № 2, оказываются выполненными и, следовательно, возникает обязанность оплатить их в последующий период, когда спор по акту предыдущего периода еще в самом разгаре.

На взгляд Г.И. Суховой, практика получает правильное развитие, когда, уходя от привычных стандартных условий договора строительного подряда, заказчики и подрядчики предусматривают возможность проверки расчетов при отсутствии обязательной подписи заказчика на акте формы № 2, включая в договор условия о том, что отсутствие возражений стороны заказчика по объему выполненных работ к определенному договором сроку приравнивается к его одобрению и порождает денежное обязательство по внесению платежа.

Представляется интересным опыт некоторых строительных организаций, когда внесение предварительного платежа не связывается с какими-либо временными рамками, а обусловлено выполнением отдельных этапов работ в натуре.

Например, при завершении работ по строительству фундамента выплачивается определенная часть договорной цены, после завершения монтажа конструкции - другая и т.д.

Такой порядок расчета позволяет избавить заказчика от необходимой постоянной проверки объемов работы и частого присутствия на объекте строительства, порой достаточно отдаленного от места основной дислокации, но, с другой стороны, дает сохранить контрольные функции заказчика за ходом строительства и освоением капиталовложений.

Однако даже в тех случаях, когда предварительные платежи привязываются в договоре к актам формы № 2, необходимо иметь в виду, что несогласие представителей заказчика с включением в этот документ излишних, не качественных работ или указание завышенных расценок, у последних отсутствует право полного отказа от подписи этого документа, есть право лишь исключить спорный объем работ.

Важно всегда помнить, что согласно привычной формулировке договора расчеты осуществляются ежемесячно на основании актов формы № 2, что в переводе на правовой язык означает: стороны предусматривают в договоре обязательство заказчика каждый месяц в порядке предварительных платежей перечислять подрядчику сумму, равную объему работ, выполненных в предыдущем месяце.

Отсюда следует, что и в случае обнаружения "неточностей", допущенных подрядчиком в содержании акта, заказчик должен своей подписью подтвердить объемы работ, которые он считает выполненными, и в сроки, установленные договором, перечислить подрядчику эту сумму независимо от хода рассмотрения разногласий по спорной части платежа.

Иначе это может привести к тому, что заказчик, доказав свою правоту в оспаривании части суммы платежа, тем не менее по решению суда оплачивает оставшуюся часть работ, которая была выполнена и не оплачена им.

Более того, в связи с задержкой оплаты, выплачивает проценты за пользование чужими денежными средствами, установленные ст.395 ГК РФ, поскольку действительно неправомерно не перечисляет подрядчику вместе с оспариваемой стоимостью работ и ту часть, как правило большую, которая изначально не вызывает сомнений у обеих сторон.

Анализ проблем, связанных с расчетами в строительстве, свидетельствует о том, что при заключении договора строительного подряда нет условий более или менее важных, и каждое из них, если оно недостаточно продумано, может породить конфликтные ситуации и привести к негативным последствиям.

Дополнительные обязанности заказчика.

Спецификой договоров строительного подряда обусловлено наличие дополнительных обязанностей заказчика, к которым прежде всего в соответствии с действующим законодательством относится предоставление земельного участка, необходимого для производства работ, а значит, и урегулирование всех вопросов земельных правоотношений при строительстве, включая отвод земельного участка, оформление прав землепользования и внесение платежей за землю (ст. 747 ГК РФ). Площадь и состояние предоставляемого земельного участка должны соответствовать содержащимся в договоре строительного подряда условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок.

Ранее же речь шла только об обязанности предоставить строительную площадку. Такое изменение обусловлено развитием земельных отношений и необходимостью четкого распределения прав и обязанностей сторон по урегулированию всех вопросов, возникающих при пользовании земельными участками в процессе строительства.

Заказчик может отдельно указать в договоре строительного подряда свое право на компенсацию затрат на подготовку земельного участка к строительству. Иначе у него не будет права на компенсацию этих затрат.

Существует обязанность заказчика оказывать подрядчику дополнительные услуги. Но эта обязанность может быть возложена на заказчика только договором. Именно в нем стороны могут предусмотреть, что заказчик обязан передавать в пользование подрядчику находящиеся у него на балансе здания и сооружения, обеспечивать своевременную транспортировку грузов в адрес подрядчика, осуществлять подводку воды, электроэнергии, тепла.

§ 3. Права и обязанности заказчика и подрядчика, которые могут возлагаться на любую из сторон договора строительного подряда.

Обязанность предоставить техническую документацию.

Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.

Независимо от того,  кто – заказчик или подрядчик готовит техническую документацию, а также смету (являющуюся денежным выражением подлежащих выполнению работ), оба этих документа должны быть согласованы обеими сторонами. Техническая документация и смета остаются, как правило, неизменными до завершения строительства.

Предполагается, что технической документацией охватывается весь комплекс работ по строительству, а в согласованной сторонами смете учтены затраты на все необходимые работы.

Обязанности по страхованию

Страхование, о котором идет речь в ст. 742 ГК, осуществляется в интересах обеих сторон - той, на которую па­дает риск, поскольку при наличии страхового случая она не несет потерь сверх общей суммы уже выплаченной ею страховой пре­мии, и одновременно ее контрагента, который приобретает реальную гарантию получения страхового возмещения при наступ­лении обстоятельств, представляющих собой страховой случай. Такого рода гарантия выражается в предположительно высокой платежеспособности страховых компаний, обеспечиваемой раз­личными нормами страхового законодательства. Отмеченное об­стоятельство имеет в виду и ст. 16 Закона от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ[73], содержащая прямую отсылку к дейст­вующему на этот счет законодательству.

Страхование в строительном подряде имеет свои временные границы: как таковое оно прекращается вместе с прекращением самого связывающего заказчика с подрядчиком договора. Это дает основания рассматривать соответствующие обязанности как страхование на период строительства.

Страхование может охватывать в силу п. 1 ст. 742 ГК прежде всего риск случайной гибели или случайного повреждения всего используемого в строительстве имущества, включая различного рода материалы и оборудование, а также самого объекта строи­тельства. Применительно к материалам для строительства круп­ных объектов может быть использовано страхование разных пар­тий по одному договору - страхование по генеральному полису (ст. 941 ГК).

Другим видом, упомянутым в том же п. 1 ст. 742 ГК, является страхование ответственности за причинение при строительстве вреда жизни, здоровью или имуществу третьих лиц. Оно производится прежде всего в пользу потенциальных потерпевших и в их интересах. Однако такое страхование может представить особый интерес и для подрядчика как лица, которое призвано нести ответственность в подобных случаях причинения вреда. В част­ности, суммы выплачиваемых подрядчиком премий, связанных с такого рода страхованием, могут быть по условиям договора включены при определенных обстоятельствах (например, ответ­ственность перед третьими лицами наступила без вины подряд­чика) в общую стоимость строительства.

Страхование не освобождает соответствующую сторону от обязанности принимать необходимые меры для предотвращения наступления страхового случая (п. 2 ст. 742 ГК). Приведенная норма имеет в виду возможность для стороны, в пользу которой осуществлено страхование, взыскать с контрагента сумму убыт­ков, не покрытую страховым возмещением.

В силу ст. 932 ГК страхование риска ответственности за на­рушение договора допускается только в случаях, предусмотрен­ных законом. До принятия на этот счет специального закона указанный вид страхования в нашей стране применяться не может. Соответственно, если сторона и заключит такой договор со стра­ховщиком, он будет признан ничтожным.

В ряде случаев  необходимость страхования,  связанная со строительным подрядом, возникает непосредственно в силу зако­на. В качестве примера можно указать на то, что собственник со­оружаемого гидротехнического сооружения обязан страховать на время не только его эксплуатации, но и строительства риски гражданской ответственности по обязательствам, которые возникают вследствие причинения вреда жизни или здоровью физиче­ских лиц, а также имуществу физических и юридических лиц в результате аварии гидротехнического сооружения[74].

Обязанность по сотрудничеству сторон

Характерной особенностью договорных отношений по строи­тельному подряду является сотрудничество сторон, которое здесь проявляется в значительно большей мере, чем в других подряд­ных договорах. Для получения желаемого результата в договоре строительного подряда необходимо сотрудничество сторон. На всем протяжении периода исполнения договора, т.е. непосредственно строительства, необходима двустороння связь между заказчиком и подрядчиком.

Это выражается, например, в праве контроля заказчика за ходом строительства, но также необходимо оказание помощи подрядчику.

Традиционная норма, посвященная сотрудничеству сторон (ст. 750 ГК РФ), устанавливает более узкие, чем ранее, его границы, что в большей степени отвечает современным экономическим отношениям участников оборота.

Суть сотрудничества заключается в том, что в случае обнаружения препятствий к надлежащему исполнению договора строительного подряда  обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Сторона, не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены. Это правило призвано устранять дополнительные для сторон имущественные затраты и потери.

Вместе с тем сторонам предоставляется возможность расширить сотрудничество за пределами, обозначенными ст. 750 ГК, а также предусмотреть отличное от содержащегося в этой статье решение вопроса о возмещении расходов, связанных с осуществлением сотрудничества.

Данная норма о сотрудничестве является факультативной, а следовательно, у сторон есть возможность либо воспроизвести ее в договоре (понесенные для осуществления сотрудничества расходы сторона вправе истребовать от контрагента), либо включить любое иное решение в договор, либо ничего не указывать на этот счет в договоре, и тогда каждая из них будет сама нести материальные последствия осуществленного ею сотрудничества.

ГЛАВА 3. Изменение и прекращение договора строительного подряда

§ 1. Прекращение договора строительного подряда  надлежащим его исполнением.

Согласно ГК РФ при заключении договора строительного подряда заказчик обязуется создать необходимые условия для выполнения работ и принять их результат. Организует и осуществляет приемку результата выполненных работ заказчик, причем за свой счет, если иное не предусмотрено договором. Заказчик, получивший сообщение подрядчика о готов­ности к сдаче результата выполненных по договору работ, обязан немедленно приступить к его приемке. В предусмотренных зако­ном или иными правовыми актами случаях в приемке должны уча­ствовать представители государственных органов и органов мест­ного самоуправления. В случае просрочки передачи или приемки результата работы сторона, допустившая просрочку, несет риск случайной гибели или случайного повреждения результата рабо­ты (п. 2 ст. 705 ГК).

Сдача результатов работ подрядчиком и приемка объектов заказчиком оформляются актами, подписанными обеими сторонами (ст.753 ГК РФ). Допускается поэтапная сдача работ, если это предусмотрено договором. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем дела­ется отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы от­каза от подписания акта признаны им обоснованными. Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнару­жения недостатков, которые исключают возможность его исполь­зования для указанной в договоре цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Здесь надо заметить, что если заказчик не был извещен о времени приемки результатов работ по строительному подряду, то акт приемки при якобы отказе заказчика от его подписи, нельзя насматривать как односторонний. Например: Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ на основании акта приемки результата работ, от подписания которого отказался директор школы, отремонтированной по договору строительного подряда[75].

Возражая против заявленного иска, заказчик - отдел народного образования - сослался на то, что по договору строительного подряда предусмотрено выполнение подрядчиком работ по капитальному ремонту школы, но не установлено, что директор школы представляет интересы заказчика и производит приемку резуль­татов работ. Поэтому директор школы обоснованно отказался от подписания акта приемки работ. Кроме того, в акт приемки включены работы, не предусмотренные договором, а также выполненные с отступлением от Строительных норм и правил.

Заказчик был лишен возможности заявить свои возражения, так как не был извещен о времени приемки результатов работ.

Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал по следующим основаниям. Статья 753 ГК РФ предусматривает возможность составления одностороннего акта. Названная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необосно­ванно отказался, от надлежащего оформления документов, удостоверяющих при­емку.

При разрешении данного спора было установлено, что подрядчик не известил заказчика о завершении работ по договору и не вызвал его для участия в приемке результата работ.

Поэтому подрядчик не мог ссылаться на отказ заказчика от исполнения договорного обязательства по приемке работ и требовать их оплату на основании одностороннего акта сдачи результата работ, так как фактически объект в установленном порядке заказчику не передавался.

НИПИстатинформ Госкомстата России разработал Альбом унифицированных форм первичной документации в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ (изд. 1999 г.). Образцы унифицированных форм первичной учетной документации в капитальном строительстве утверждены постановлениями Госкомстата России от 11 ноября 1999 г. № 100, от 30 октября 1997 г. № 71А и от 21 января 2003 г. № 7 для всех форм собственности, среди которых в основном используются следующие:

№ КС-2 "Акт о приемке выполненных работ";

№ КС-3 "Справка о стоимости выполненных работ и затрат";

№ КС-11 "Акт приемки законченного строительством объекта";

№ КС-14 "Акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией";

№ ОС-1 "Акт о приеме-передаче объекта основных средств (кроме зданий, сооружений)";

№ ОС-14 "Акт о приеме (поступлении) оборудования";

№ ОС-15 "Акт о приеме-передаче оборудования в монтаж";

№ ОС-16 "Акт о выявленных дефектах оборудования" и др.

Передача оборудования в монтаж оформляется "Актом о приеме-передаче оборудования в монтаж" (форма № ОС-15). При проведении монтажных работ подрядным способом в состав приемочной комиссии входит представитель подрядной монтажной организации. В этом случае отдельный (второй) "Акт на передачу оборудования в монтаж" (форма № ОС-15) не составляется.

В получении оборудования на ответственное хранение уполномоченный представитель монтажной организации расписывается непосредственно в акте, и ему передается копия акта. На дефекты оборудования, выявленные в процессе монтажа, наладки или испытания, составляется "Акт о выявленных дефектах оборудования" (форма № ОС-16).

"Акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией" (форма № КС-14) является документом по приемке и вводу законченного строительством объекта производственного и жилищно-гражданского назначения и зачисления его в состав основных фондов (основных средств) всех форм собственности, включая государственную (федеральную), включая реконструкцию, расширение и техническое перевооружение. Данный акт приемки является основанием для окончательной оплаты всех выполненных исполнителем работ в соответствии с договором (контрактом). Акт составляется в необходимом количестве экземпляров и подписывается представителями исполнителя работ (генерального подрядчика) и заказчика или другим лицом, на это уполномоченным инвестором, а также членами приемочной комиссии, состав которой определяется инвестором или заказчиком соответственно для исполнителя работ (генерального подрядчика), заказчика. Стоимость выполненных работ указывается в фактически действующих ценах текущего года.

Оформление приемки производится заказчиком и членами приемочной комиссии на основе результатов проведенных ими обследований, проверок, контрольных испытаний и измерений, документов исполнителя работ, подтверждающих соответствие принимаемого объекта утвержденному проекту, нормам, правилам и стандартам, а также заключений органов надзора. Вся документация по приемке объекта передается пользователю объекта.

Факт ввода в действие принятого объекта регистрируется заказчиком (пользователем объекта) в местных органах исполнительной власти в порядке, установленном этими органами. "Акт о приеме-передаче объекта основных средств (кроме зданий, сооружений)" (форма № ОС-1) оформляется для учета операций, приема-передачи объектов основных средств между организациями для включения объектов в состав основных средств и учета их ввода в эксплуатацию (для объектов, требующих монтажа, - после приема их из монтажа и сдачи в эксплуатацию), поступивших путем ввода в эксплуатацию законченных строительством сооружений в установленном порядке.

Порядок сдачи и приемки результата выполненных работ предусматривается в договоре с учетом требований, содержащихся в упоминавшемся выше Временном положении по приемке закон­ченных строительством объектов, действие которого распростра­няется на объекты строительства производственного и жилищно-гражданского назначения всех форм собственности.

Согласно этому Временному положению объект предъявляет­ся подрядчиком к приемке после завершения всех предусмот­ренных договором работ по объекту. Приемку законченных стро­ительством объектов производит заказчик или уполномоченное инвестором другое лицо. Заказчик может привлекать к приемке пользователя объекта (эксплуатирующую организацию), разработ­чиков технической документации, специализированные организа­ции и других юридических и физических лиц, создавая в необхо­димых случаях приемную комиссию.

Приемка в эксплуатацию объектов производственного назна­чения, строительство которых производится за счет средств феде­рального бюджета, осуществляется с учетом отраслевых особен­ностей, устанавливаемых министерствами Российской Федерации и другими органами федеральной исполнительной власти по со­гласованию с Государственным комитетом Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу, государственными приемочными комиссиями, назначаемыми этими орга­нами. Органы исполнительной власти субъектов Российской Фе­дерации могут устанавливать по согласованию с указанным Государственным комитетом особенности порядка приемки объек­тов на соответствующих территориях.

Объекты производственного назначения, строительство кото­рых производится за счет средств федерального бюджета, под­лежат приемке только в том случае, когда они подготовлены к эк­сплуатации и на установленном оборудовании начат выпуск про­дукции (выполнение работ, оказание услуг) в объеме, предусмот­ренном договором строительного подряда.

Приемка законченного строительством объекта оформляется актом, который является основанием для окончательной оплаты всех выполненных подрядчиком работ, предусмотренных договором.

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказ­чиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором. При отсутствии со­ответствующих указаний в законе или договоре оплата работ про­изводится после окончательной сдачи результата работы.

Данная форма оплаты наиболее прогрессивна и выгодна для заказчика. В этом случае подрядчик заинтересован в конечном результате своей деятельности, которая снижается или вовсе утрачивается при постепенной, поэтапной или, например, поме­сячной оплате фактически произведенных им работ.

Однако зна­чительная стоимость и длительность капитального строительства требует авансирования деятельности подрядчика, причем он впра­ве требовать выплаты аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре (п. 2 ст. 711 ГК). Поэто­му согласованный сторонами порядок оплаты работ, учитывающий их взаимные интересы, является важным средством эффективной организации их взаимоотношений.

Если приемке результатов работ должны предшествовать предварительные испытания, приемка может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости работ, выполненных по договору строительного подряда[76]. В обоснование иска он представил акт приемки выполненных работ, подписанный только подряд­чиком. Заказчик подписать акт отказался. Заказчик иска не признал, поскольку по условиям договора приемке результата работ должны предшествовать предварительные испытания.

Такие испытания проводились, но их результат оказался отрицательным, а повторных испытаний подрядчик не проводил. Это и послужило основанием для отказа от подписания заказчиком акта приемки.

Подрядчик, возражая против доводов заказчика, заявил, что выявленные при предварительном испытании дефекты устранены и необходимости в повторных предварительных испытаниях не было. Поэтому заказчик отказался от подписания акта необоснованно.

Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал по следующим основаниям. Согласно пункту 5 статьи 753 ГК РФ в случаях, когда это предусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает из характера работ, выполненных по договору, приемке работ должны предшествовать предварительные испытания. В этих случаях приемка может осуществляться только при положи­тельном результате предварительных испытаний.

Поскольку первоначально предварительные испытания дали отрицательный ре­зультат, необходимо было провести такие испытания повторно. При отсутствии положительных результатов испытаний заказчик имел право отказаться от подпи­сания акта приемки работ.

§ 2. Изменение и прекращение договора строительного подряда по причинам, не зависящим от сторон.

Специальных норм гражданского права, посвященных изменению или расторжению договора строительного подряда нет. Поэтому действуют общие правила. Изменение и расторжение договора строительного подряда, как и других гражданско-правовых договоров, возможны по соглашению сто­рон, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 450 ГК). Как исключение из этого общего правила в ряде статей ГК предусмот­рены случаи, когда допускается одностороннее изменение или растор­жение рассматриваемого договора. Складывающиеся при этом отноше­ния регулируются как гл. 29 ГК «Изменение и расторжение договора», которая распространяет свое действие в равной мере на все виды дого­ворных обязательств, так и нормами гл. 37 ГК о строительном подряде и подряде.

В п. 2 ст. 450 ГК  включены нормы об изменении и расторжении договора по требованию одной из сторон, рассматриваемому в судебном порядке. Предусматриваются две такие возможности.

В первом случае речь идет о существенном нарушении договора другой стороной как основании изменения и расторжения договора. Понятие существенности нарушения договора основано прежде всего на применении экономического критерия. Сторона, заявившая в суде требование об изменении или прекращении договора, должна доказать, что при продолжении действия договора она может понести ущерб в форме упущенной выгоды и тех расходов, которые возникли в процессе исполнения договора.

В отличие от ст. 416 ГК о невозможности исполнения обязательства в ст. 451 ГК речь идет о затруднительности исполнения договорного обязательства. Исполнение такого обязательства в принципе остается возможным.

Но оно становится экономически обременительным для одной или всех участвующих в договоре сторон по причине существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Под такими обстоятельствами следует понимать находящиеся вне контроля сторон экономические (наличие товара на рынке, способы его доставки, рыночные цены на товар и рабочую силу и т.п.), правовые и иные факторы, существовавшие в стране (странах), отдельных регионах на момент заключения договора. Изменение данных факторов в период действия договора не связывается с действием непреодолимой силы. Причины, вызвавшие такое изменение, не могут быть преодолены заботливыми стараниями сторон договора. При этом предполагается, что ни одна из сторон не несет риска имущественных потерь, вызванных существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Подобного рода риск, например, несет подрядчик по договору подряда за выполняемую им работу (ст. 705 ГК).

Существенное изменение обстоятельств, ведущее к созданию экономической затруднительности в исполнении договорных обязательств, в отдельных западных странах нередко именуют "экономической невозможностью исполнения обязательств".

В п. 2 статьи 451 ГК предусмотрен двухэтапный порядок изменения и расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

На первом этапе сторонам вменяется обязанность проведения переговоров о возможности достижения соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении. Данный этап необходимо рассматривать как своеобразную стадию для решения в претензионном порядке вопросов, связанных с судьбой договора.

На втором этапе в случае недостижения между сторонами указанного соглашения вопрос об изменении или расторжении договора решается судом.

Основанием для изменения или расторжения договора служит одновременное наличие четырех условий, указанных в п. 2 статьи 451 ГК:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При этом - согласно п. 4 ст. 451 ГК - предпочтение отдается расторжению договора. Изменение договора допускается лишь в случаях, прямо названных в данном пункте. При расторжении договора законодатель не предусматривает возможности возмещения убытков потерпевшей стороне. Суд уполномочен лишь решать вопросы о справедливом распределении между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением договоров.

При трансформации договора в судебном порядке обязательства считаются измененными или прекращенными с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора (п. 3 ст. 453 ГК).

Во втором случае изменение и расторжение договора допускается по основаниям, прямо предусмотренным ГК, другими законами или договором.

В качестве таких оснований выступают действия (бездействие) стороны договора, создающие условия для возможного причинения ущерба другой стороне, хотя они непосредственно не связаны с нарушением договорного обязательства. Типичным примером такого рода действий (бездействия) могут служить действия стороны, формулирующей условия договора присоединения в ущерб интересам другой стороны (п. 2 ст. 428 ГК).

В п. 3 ст. 450 ГК содержится норма, допускающая односторонний отказ от исполнения договора (см. ст. 310 ГК). Такой отказ возможен тогда, когда он предусмотрен законом или соглашением сторон.

Право на односторонний отказ от исполнения договора может предусматриваться в самом договоре на стадии его заключения или изменения в форме заключения дополнительного соглашения с указанием условий его осуществления.

Достаточным основанием для отказа от договора иногда признается одно лишь предположение о возможной неспособности стороны исполнить принятые на себя обязательства. В качестве примера можно сослаться на п. 2 ст. 715 ГК, согласно которому отказ заказчика от испол­нения договора может последовать, если подрядчик несвоевременно приступил к работе или если во время выполнения работы обнаружит­ся, что он выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным.

Заказчик вправе отказаться от договора подряда, если речь идет о необходимости существенного превышения определенной приблизительно цены работы в связи с необходимостью проведения дополнительных работ (п.1 ст. 709 ГК).

Заказчик может отказаться от исполнения договора, если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми (п. 3 ст. 723 ГК).

Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик вправе в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора (ст. 717 ГК).

Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (ст. 719 ГК).

Право на односторонний отказ от исполнения договора возникает у подрядчика также в случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены (п. 3 ст. 745 ГК).

Подрядчик вправе отказаться от выполнения обязанности устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик не несет ответственности, в случаях, когда устранение недостатков не связано непосредственно с предметом договора либо не может быть осуществлено подрядчиком по не зависящим от него причинам (п. 2 ст. 757 ГК).

Односторонний отказ от исполнения договора, осуществленный в соответствии с законом или договором, является юридическим фактом, ведущим к расторжению или изменению договора. Вопрос о моменте вступления в силу такого отказа применительно к договору строительного подряда (в отличие от ряда других договоров), к сожалению, в законодательстве не разрешен.

По аналогии с правилом, изложенным в п. 4 ст. 523 ГК, стороны могли бы в договоре предусмотреть условие о том, что в случае одностороннего отказа от исполнения договора договор считается измененным или расторгнутым с момента получения стороной уведомления контрагента, если иной срок не предусмотрен в уведомлении.

Обращение в суд стороны, приводящее в действие такой односторонний отказ, не требуется. Однако другая сторона, считающая указанный односторонний отказ неправомерным, может, если это не противоречит закону, оспаривать его в судебном порядке.

Все подобные случаи можно рассматривать в рамках ст. 310 и п. 3 ст. 450 ГК как такие, когда основания для изменения или расторжения договора путем одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично предусмотрены законом.

Отказ от исполнения договора полностью или частично в ряде случаев связывается с не зависящими от сторон причинами. В качестве обстоятельств, влекущих изменение или расторжение договора, могут выступить приостановление производства работ и консервация объекта строительства (ст. 752 ГК).

Основанием применения положений данной статьи является приостановка работ и консервация строительства при наличии обстоятельств непреодолимой силы, то есть таких обстоятельств чрезвычайного характера, возникших после заключения договора, которые стороны не могли ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами. При этом необходимо установление причинно-следственной связи между событиями чрезвычайного характера и невозможностью выполнения подрядных работ по договору. Сторона, ссылающаяся на обстоятельства непреодолимой силы, обязана доказать, что невозможность выполнения работ явилась результатом препятствия, находящегося вне ее контроля, что при заключении договора будет принята в расчет возможность производства работ при наличии препятствия.

Таким препятствием может быть препятствие, являющееся следствием действия природных стихий, широкомасштабных военных действий, издания государственными органами актов общего характера.

Возможно использование положений рассматриваемой статьи при наличии существенных изменений обстоятельств, наличие которых является основанием для проведения переговоров между сторонами. Если договором предусмотрена возможность приостановки работ либо консервации строительства до окончания таких переговоров, то могут применяться правила указанной статьи^[77].

Смысл консервации состоит в наиболее справедливом распределении соответствующего риска между сторонами. Одна из новелл ГК РФ - учет в подобном случае не только понесенных заказчиком расходов, но и тех выгод, которые он может получить от консервации.

В случае консервации или временного прекращения строительства, осуществляемого на основании государственного контракта (договора подряда), и отказа заказчика от дальнейшего финансирования стройки или объекта он компенсирует затраты другим участникам строительства, если иное не предусмотрено государственным контрактом.

Консервация обычно оформляется соглашением. Стороны могут установить в нем условия, на которых строительство будет впоследствии возобновлено.

Консервация предполагает сдачу и приемку выполненной части работ в порядке, предусмотренном ст.753 ГК РФ, если иное не вытекает из особенностей консервации^[78].

Изменение или расторжение договора вследствие его нарушения одной из сторон влечет последствия в виде права контрагента на возмещение убытков двух видов, возникновение которых связано: во-первых, с изменением или расторжением договора и, во-вторых, с ненадлежащим исполнением обязательства (ст. 15, п. 5 ст. 453 ГК, а также п. 3 ст. 723, п. 3 ст. 745 ГК и др.).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В заключении следует отметить особенности, свойственные договору строительного подряда, обуславливающие его функциональную направленность. Прежде всего это фондосоздающая, инвестиционная, социальная, стабилизирующая функции.

Социальная функция строительного подряда заключается в увеличении рабочих мест, связанных с выполнением строительных заказов, что позволяет снизить уровень безработицы. Кроме того, жилищное строительство по договорам строительного подряда в значительной мере способствует решению жилищного вопроса.

Стабилизирующая функция обусловлена тем, что объекты законченного строительства служат длительное время, не требуя значительных средств для поддержания их в состоянии, пригодном к использованию. Между тем в изготовлении строительной продукции косвенно или непосредственно принимают участие более 70 отраслей экономики.

Еще на стадии заключения договора строительного подряда следует учесть, что он относится к наиболее мощным видам договоров, так как охватывает широкий круг вопросов, таких как поставка материалов; установка технического оборудования, условия и график сдачи и оплаты различных этапов работы, устранение недостатков обнаруженных после сдачи объекта.

Взаимоотношения участников договора строительного подряда регулируются различными нормативными актами, от международных конвенций до постановлений министерств и ведомств.

С принятием закона «О техническом регулировании» специальными нормативными документами в строительстве являются технические регламенты, которые до сих пор не приняты.

Они отменили действующие до сих пор обязательные СНИП и ГОСТ. Таким образом строительство осталось без отраслевых стандартов.

Приоритетным направлением деятельности законодательной власти РФ в области строительства, на мой взгляд, должно быть приведение отраслевых норм в соответствие с законом «О техническом регулировании».

Содержание договора строительного подряда может зависеть от масштабов стройки, желаний сторон, состава субъектов договора и их юридической подготовки. Из этого можно сделать вывод, что нет формы договора строительного подряда «на все случаи», и практически всегда существует необходимость формирования структуры договора, исхода из конкретных обстоятельств.

ГК не дает исчерпывающего перечня субъектов договора, вступает в противоречия в форме терминологии с законом «Об инвестиционной деятельности», по-разному трактует различные понятия. Данные противоречия нередко затрудняют практическое применение отдельных видов договоров.

В соответствии с законодательством РФ инвестиционную деятельность в рамках договора строительного подряда могут осуществлять как физические, так и юридические иностранные лица. Это позволяет развивать экономику строительной отрасли на основе негосударственных инвестиций, а также предоставляет заказчику возможность выбора инвестора.

При ведении сложных строительных работ субъектами договора может быть приглашен на договорной основе инженер или специализированная организация. Смысл привлечения инженера заключается в том, что заказчик не обладает специальными знаниями, но желает получить объект надлежащего качества.

При любом сочетании субъектов главным в процессе строительства является заказчик.

Данное утверждение основано на том, что именно он инициирует строительство; определяет условия работы подрядных организаций; отвечает за разработку проектно-сметной документации; предоставляет земельный участок; является потребителем законченного объекта строительства.

Деятельность подрядных строительных организаций может быть генподрядной и субподрядной.

При этом следует иметь в виду, что генподрядная строительная организация может не проводить никаких строительных работ, а содержание ее деятельности сводится к посредничеству: сбору и анализу экономической, управленческой и другой информации, связанной со строительством; организации, обеспечению ведения работ и руководству процессом строительства.

Как показывает практика, важнейшее значение имеют условия, закрепленные договором, касающиеся сдачи и приемки строительных работ. Это связано с тем, что в зависимости от момента сдачи и приемки работ и подписания соответствующих актов переходит право собственности на объект или его часть от подрядчика к заказчику.

Момент перехода права собственности на объект строительства влияет, в частности, на определение ответственности за сохранность объекта или его части; выявления налоговой базы; момент начала гарантийного срока качества; срок исковой давности; возникновение кредиторской задолженности заказчика.

Выполненные подрядчиком работы оплачиваются заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором. Из этого следует, что субъекты договора строительного подряда могут применять те сроки, варианты, формы оплаты работ относительно которых они достигли соглашения.

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненных строительных работ или отдельных их этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику договорную цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Из текста ст. 735 ГК РФ невозможно определить, когда именно заказчик должен оплатить выполненные работы подрядчику. Формулировка «после окончательной сдачи результатов работ»  не устанавливает конкретного срока. Из этого следует вывод о том, что вопросы, связанные с условиями и сроками оплаты, следует проработать на стадии заключения договора. Кроме того, важно указать в договоре форму оплаты работ.

Субъектами строительного подряда могут быть предусмотрены любые формы и порядок оплаты стоимости строительных работ, не запрещенные законодательством РФ.

Если договором строительного подряда прямо не запрещено выполнение отдельных работ или всего объема третьей стороной, генподрядная организация может привлекать подрядную, а подрядная субподрядную, субподрядная – субсубподрядную организацию. По такому принципу могут образоваться довольно сложные хозяйственные отношения участников процесса строительства. В связи с этим систему договорных отношений, связанных с осуществлением капитального строительства, необходимо рассматривать как сложную комбинацию договора строительного подряда между рядом хозяйствующих субъектов.

Итак, в данной работе были рассмотрены основные вопросы, касающиеся особенностей договора строительного подряда. В процессе работы были изучены основные нормативные документы, судебная практика и материалы периодических изданий.

В целом, можно констатировать то обстоятельство, что отношения между сторонами в процессе исполнения договора строительного подряда достаточно сложные. Я считаю, что поскольку споры, вытекающие из данного вида, возникают очень часто, то нужны квалифицированные юристы для правильного и грамотного заключения договоров и отстаивания в суде интересов одного из контрагентов. Поэтому детальное изучение как теоретических, так и практических моментов, связанных с договором строительного подряда представляется перспективным направлением деятельности.

БИБЛИОГРАФИЯ

НАУЧНАЯ ЛИТЕРАТУРА

1. Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М.: «Статут», 1999.

2.   Брагинский М.И. Совершенствование законодательства о капитальном строительстве. – М.: Стройиздат, 1982.

3.   Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 1997. Гл. 3-8.

4.   Васин Ю.Г. Проект. Строительство. Закон. М, 1978.

5.   Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Ком­ментарий. М, 1994.

6.   Витушко В. Договор подряда. ХиП, 1992. № 11, 12.

7.   Гражданские правоотношения и их структурные особенности. Сборник статей. Свердловск, 1975.

8.   Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель./ Под ред. О.М.Козырь, А.Л.Маковского, С.А.Хохлова. – М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996.

9.   Гражданское право. Часть вторая: Учебник / Под общей ред. А.Г.Калпина. – М.: Юристъ, 2001.

10. Гражданское право. Ч. 2./ Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К., М., 1998.

11. Дождев Д.В. Римское частное право. М., 1996.

12. Дозорцев В.А. Авторские дела в суде. Научно-практический коммента­рий. М, 1985.

13. Жюллио де ла Морандьер Л. Гражданское право Франции. М.,1961.

14. Завидов Б. «Договорное право». М., 1997.

15. Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975.

16. Коваленко Н.И. Законодательство о капитальном строительстве при переходе к рынку. М., 1995.

17. Коммента­рий арбитражной практики. Вып. 9. М., 1979.

18. Комментарий части первой ГК РФ для предпринимателей. – М.: Фонд «Правовая культура», Редакция журнала «Хозяйство и право», 1995.

19. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (под ред. Т.Е.Абовой и А.Ю.Кабалкина) - М.: Юрайт-Издат, 2004

20. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) (под ред. О.Н.Садикова) - М.: Юридическая фирма Контракт; Инфра – М., 1998 г.

21. Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ. ред. Брагинского М. И.) - М.: Фонд "Правовая культура", 1996.

22. Комментарии к ГК РФ А.Б. Борисов, Москва, Книжный мир, 2002.

23. Кроль М.С. Строительный подряд//Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) (под ред. Садикова О.Н.) .

24. Мейер Д.И. Русское гражданское право. Часть 2. М., 1997.

25. Методические материалы по страхованию строительных рисков, разработанные Координационным центром по страхованию при Минстрое России, согласованные Росстрахнадзором и рекомендованные Минстроем России для применения строительными организациями и предприятиями (Письмо от 30.08.96 № ВБ-13-185/7)

26. Методические рекомендации по разработке условий договоров подряда на строительство по гарантиям и поручительствам /Минстрой России. - М.: ГП ЦПП, 1996. - Том II.

27.  Методические рекомендации по разработке условий договора подряда по разделу "Производство работ" / Минстрой России. - М.: ГП ЦПП, 1996. - Том III.

28.  Методические рекомендации по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации (утв. Межведомственной комиссией по подрядным торгам при Госстрое РФ, протокол от 5 октября 1999 г. № 12)

29.  Методические рекомендации по разработке условий договора подряда по мерам имущественной ответственности /Минстрой России. - М.: ГП ЦПП, 1996. - Том IV.

30. Новицкий И.Б. Основы римского частного права. М., 1972.

31. Овчинников Н.И. Хозяйственный договор и структура договорных связей. Дисс... на соиск. учен. степени доктора юрид. наук. Л., 1971.

32. Пухан И. и Поленак-Акимовская М. Римское право (базовый учебник). М., 1999.

33. Римское частное право / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М., 1994.

34. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 259.

35. Синицкая М.Е. Защита интересов граждан по договору подряда. М., 1993.

36. Скловский К. И. «Собственность в гражданском праве». М.: 1999.

37. Тягай Д.Е. Критерии разграничения договора поставки и договора подряда. Комментарий арбитражной практики. Вып. 16.М, 1983.

38. Хан Р.Я. Правовая природа договора на переработку давальческого сырья. Ком­ментарий арбитражной практики. Вып. 3. М., 1972.

39. Хутыз М.Х. Римское частное право. М., 1995.

40. Шамис Л.С. Последствия несвоевременной передачи заказчиком сырья для изготовления продукции. Коммента­рий арбитражной практики. Вып. 9. М., 1979.

41. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994.

42. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995.

ПУБЛИКАЦИИ

43. Баранов Е.П. Юридическая природа типовых проектов // Правоведение. 1982. № 1.

44. Госстрой предупреждает. Строительный бум не повод для взвинчивания цен // Российская газета. 2003. 31 декабря.

45. За нарушение прав потребителя - наказание //Строительная газета. 2000. 7 апреля.

46. Карпач М. Новостроек этажи и законов виражи // Приамурские ведомости. 1998. 20 октября.

47. Лозина Ю.А. Понятие хозяйственных связей и виды договоров, используемых в системе капитального строительства жилья  (Санкт-Петербургский университет МВД России) // "Вестник Федерального Арбитражного суда Западно-Сибирского округа", № 6, сентябрь-октябрь 2004 г.

48. Макаров О.В. Законодательные и правовые аспекты современного жилищно-гражданского строительства // "Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения", № 4, июль-август 2004 г.

49. Областной бюджет - не мешок с подарками // Российская газета. 2003. 30 декабря.

50. Рекитар Я.А., Сидорова Н.А. Долговременные тенденции развития строительного комплекса // Экономика строительства. 1999. № 9.

51. Скловский К. И. «Право на объект строительства». // «Законодательство», 1997. № 3.

52. Сухова Г.И. «Точный расчет – минимальный риск» // "эж-ЮРИСТ", № 19, май 2004.

53. Тимофеева А. Договор строительного подряда: оформление выполненных работ // "Финансовая газета", № 15, апрель 2004.

54. Фаткутдинов З. Вопросы применения договора подряда на капиталь­ный ремонт жилых и производственных помещений // Советская юсти­ция, 1972. №4.

СПИСОК НОРМАТИВНЫХ АКТОВ

55. Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. № 190-ФЗ (СЗ РФ. 2005. № 1 (часть I). Ст. 16).

56. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301).

57. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ (СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410).

58. Федеральный закон от 17 ноября 1995 г. № 169-ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" (СЗ РФ 1995. № 47. Ст. 4473).

59. Федеральный закон от 23 ноября 1995 г. № 174-ФЗ "Об экологической экспертизе" (СЗ РФ. 1995. № 48. Ст. 4556).

60. Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 117-ФЗ "О безопасности гидротехнических сооружений" (СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3589).

61. Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3594).

62. Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" (СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3588).

63. Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" (СЗ РФ. 1999. № 9. Ст. 1096).

64.  Федеральный закон от 18 июня 2001 г. № 78-ФЗ «О землеустройстве» (СЗ РФ. 2001. № 26. Ст. 2582).

65.  Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (СЗ РФ. 2001. № 33 (Часть I). Ст. 3430).

66. Федеральный закон от 10 января 2002 г. № 7-ФЗ "Об охране окружающей среды" (СЗ РФ. 2002. № 2. Ст. 133).

67. Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ "О техническом регулировании" (СЗ РФ. 2002. № 52 (часть I). Ст. 5140).

68.  Постановление Правительства РФ от 22 июня 1994 г. № 745 "Об авансировании подрядных работ на объектах строительства для федеральных государственных нужд" (СЗ РФ. 1994. № 9. Ст. 1026).

69. Постановление Правительства РФ от 27 декабря 1997 г. № 1636 "О Правилах подтверждения пригодности новых материалов, изделий, конструкций и технологий для применения в строительстве" (СЗ РФ. 1998 . № 1. Ст. 138).

70. Постановление Правительства РФ от 21 марта 2002 г. № 174 "О лицензировании деятельности в области проектирования и строительства" (СЗ РФ. 2002. № 12. Ст. 1149).

71. Приказ Минстроя РФ от 6 декабря 1994 г. № 17-48 "О порядке расследования причин аварий зданий и сооружений на территории Российской Федерации" (Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ. 1995. № 3).

72.  Распоряжение мэра г. Москвы от 8 апреля 1997 г. № 273-РМ «Об упорядочении подготовки предпроектной документации для проведения строительных работ на территории города Москвы и о составе пакета документов, пере­даваемых инвестору для этих целей» (Вестник мэрии г. Москвы. 1997. № 14).

73. Нормирование и стан­дартизация в строительстве. 1997. № 4.

74.  Руководство по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации (одобрено решением коллегии Министерства от 27 мая 1992 года).

75. «Свод Правил по определению стоимости строительства в составе предпроектной и проектно-сметной документации». СП 81-01—94 (Отдельное издание. Мин­строй России. М., 1995)

76.  СНиП 11-01—95 «Инструкция о порядке разработки, согласования, утверждения и составе проектной документации на строительство предприятий, зданий, сооружений» (Отдельное издание. Минстрой России. М., 1995)

МАТЕРИАЛЫ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРАКТИКИ

77. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2000 г. № 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (Вестник ВАС РФ. 2000. № 3).

78. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июля 2000 г. № 56 "Обзор практики разрешения споров, связанных с договорами на участие в строительстве" (Вестник ВАС РФ. 2000. № 9).

79. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 февраля 2001 г. № 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (Вестник ВАС РФ. 2001 . № 4).

80. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 29 января 2004 г. № КГ-А40/10664-03 (Заказчик обязан уплатить подрядчик обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно) (СПС «ГАРАНТ. Платформа F1»).

81. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 июня 2004 г. № КГ-А40/4096-04 (Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, в том числе и о предмете договора). (СПС «ГАРАНТ. Платформа F1»).

82. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 30 июня 2004 г. № КГ-А40/4977-04-П (Требование о взыскании задолженности за выполненные работы по договору подряда необходимо обосновать технической документацией, из которой возможно было бы установить, какие конкретно объемы и виды работ были произведены) (СПС «ГАРАНТ. Платформа F1»).