Провести сравнительную характеристику банковской гарантии и других финансовых продуктов. Выявить плюсы и минусы использования гарантии.
ГЛАВА 1. БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ: СУЩНОСТЬ, ПОНЯТИЕ И ВИДЫ. ИСТОРИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ
.1 История возникновения банковской гарантии в России
Банковская гарантия является достаточно новым для Российской Федерации способом обеспечения исполнения обязательств, впервые введенным в отечественное гражданское право частью 1 Гражданского кодекса РФ 1994 г.
Упоминание о банковских гарантийных операциях применительно к внутригосударственной торговле встречается только в литературе начала - середины 20-х гг. XX в. (в период действия новой экономической политики).
Первоначально гарантийные операции, а затем и гарантийное кредитование возникли и получили свое внедрение внутри страны на почве попыток привития кредитных операций в среде хозяйственников в связи с недостаточностью средств у кредитных учреждений. Такой характер носили гарантийные операции банков на Нижегородской ярмарке в 1922 и 1923 гг., а также гарантийные кредиты по сделкам между госпромышленностью и кооперацией. Особенно усилились гарантийные операции в 1924 г., когда промышленность встала на путь кредитования низовой кооперации.
В 50-60-е гг. XX в. в работах советских ученых, банковская гарантия рассматривалась как особая разновидность поручительства.
В ГК РСФСР 1964 г. предусматривалось применение гарантии, выданной одной организацией в обеспечение погашения задолженности другой, если иное не было предусмотрено законодательством СССР и РСФСР. При этом определение гарантии как способа обеспечения исполнения обязательства отсутствовало, и в то время на данный способ обеспечения исполнения обязательств распространялись правила ГК РСФСР о поручительстве.
Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. устанавливал возможность обеспечения исполнения обязательств между социалистическими организациями гарантией (ч. 2 ст. 186). Гарантия по ГК 1964 г. была самостоятельным способом обеспечения исполнения обязательств, отличавшимся от поручительства субъектным составом участников (как на стороне гарантов, так и на стороне принципалов), субсидиарной ответственностью гаранта (вместо солидарной поручителя), а также отсутствием у гаранта права регресса к должнику.
Специфика гарантии и ее отличия от поручительства были обусловлены строго ограниченной сферой ее применения. Институт гарантии использовался в отношениях между государственными организациями, когда государственный банк кредитовал государственное предприятие под гарантию его вышестоящего государственного органа. В случае нарушения обязательства государственным предприятием, вышестоящий орган выплачивал денежные средства вместо него, однако права регресса не возникало в связи с тем, что в условиях административно-командной экономики в том не было необходимости, так как все имущество государственных предприятий принадлежало единому собственнику - государству (действовала система "единого кармана").
Таким образом, самостоятельность гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств по ГК 1964 г. была искусственной, а, по сути, гарантия служила учетной формой соблюдения расчетных интересов сторон.
Основы гражданского законодательства Союза ССР от 31 мая 1991 г. отказались от выделения такого специфического способа обеспечения исполнения обязательств как гарантия социалистических организаций, поэтому гарантия была полностью отождествлена с поручительством. Сам термин "гарантия" использовался для обозначения договора поручительства.
По общему правилу ответственность гаранта (поручителя) была субсидиарной, однако допускалась и солидарная ответственность в случаях, предусмотренных законом или договором. Принципиальным моментом был тот факт, что у исполнившего основное обязательство гаранта (поручителя) в любом случае возникало право регресса к должнику.
Таким образом, до принятия ч. 1 ГК РФ 1994 г. отечественное законодательство знало такой способ обеспечения исполнения обязательств как поручительство, его разновидность - гарантию, а впоследствии и вовсе отказалось от каких-либо различий между ними.
Предусмотренная действующим Гражданским кодексом РФ банковская гарантия является новым, самостоятельным способом обеспечения исполнения обязательств, принципиально отличающимся от использовавшейся ранее гарантии как разновидности поручительства.
Институт гарантии активно применялся и применяется в международном обороте. Причем в большинстве своем гражданские кодексы зарубежных государств не содержат специальных норм о гарантии, а регулирование данных отношений в основном осуществляется обычаями делового оборота.
Первая систематизация существовавших в международной практике обычаев применения гарантий была осуществлена Международной Торговой Палатой в "Унифицированных правилах по договорным гарантиям" (редакция 1978 г.).
Правила 1978 г. применялись к любой гарантии, поручительству или подобному обязательству, если стороны согласились на подчинение конкретной гарантии Правилам и в самой гарантии была сделана специальная оговорка об этом (ст. 1 Правил 1978 г.). В случае противоречия Правил положениям права страны какого-либо из участников сделки, применимого к гарантиям, от которого стороны не могли отступать, приоритет отдавался обязательным нормам национального права.Основной особенностью Правил 1978 г. было регулирование порядка исполнения обязательства гаранта перед бенефициаром, в соответствии с которым предпочтение было отдано защите интересов гаранта от возможного недобросовестного поведения бенефициара.
В соответствии с изменившимися условиями в апреле 1992 г. в целях уравновешения интересов различных сторон и недопущения злоупотреблений при требовании платежей по гарантиям Международная Торговая Палата издала "Унифицированные правила для гарантий по первому требованию".
Основной смысл в регулировании гарантий по первому требованию заключается в том, что обязанностью гаранта является уплата денежной суммы бенефициару по представлении последним письменного требования об уплате. Приоритет в данном случае на стороне бенефициара, который имеет возможность при любой неисполнительности должника (принципала) обратиться к гаранту с письменным требованием об уплате денежной суммы. Одного письменного требования достаточно для произведения выплаты.
Такое изменение подхода к проблеме реализации бенефициаром своих прав по гарантии было обусловлено, в первую очередь, требованиями расширяющегося международного оборота товаров и услуг, когда все стороны заинтересованы в максимально возможном ускорении исполнения контрактов и, соответственно, максимально быстрой реализации способов обеспечения исполнения контрактов в случае ненадлежащего исполнения какой-либо из сторон. Модель гарантии по первому требованию полностью удовлетворяет этим условиям, поэтому пользуется заслуженной популярностью в международном обороте.
Учитывая вышеуказанные мировые тенденции, нормы новейшего гражданского законодательства России, посвященные банковской гарантии, были разработаны именно на основе Правил 1992 г. Банковская гарантия по российскому законодательству, по существу, является аналогом гарантии по первому требованию в соответствии с международными Правилами 1992 г.
Тем не менее, при разработке Гражданского кодекса был учтен не только международный опыт, но и принята во внимание российская действительность, особенности отечественного хозяйственного оборота.
Таким образом, можно сделать вывод, что при принятии первой части Гражданского кодекса РФ 1994 г. российским законодателем был введен совершенно новый для России способ обеспечения исполнения обязательств - банковская гарантия.
Необходимо отметить, что международное регулирование гарантий также не стоит на месте и постоянно развивается. Одним из последних существенных международных актов в этой сфере является Конвенция ООН "О независимых гарантиях и резервных аккредитивах", принятая Генеральной Ассамблеей ООН 11 декабря 1995 года.
Основной смысл Конвенции состоит в унификации международно-правовых норм, касающихся не только гарантий, но и резервных аккредитивов (stand-by letter of credit).
Конвенция должна способствовать укреплению общих основных принципов и признаков независимых гарантий и резервных аккредитивов. В Конвенции регулируются вопросы о мошенничестве или злоупотреблениях при предъявлении бенефициаром требования платежа, а также средства правовой защита в таких случаях.
Поскольку независимая гарантия (резервный аккредитив) является обязательством в пользу бенефициара, то основное внимание Конвенция уделяет отношениям между гарантом и бенефициаром, а отношения между гарантом и принципалом, в основном, не входят в сферу правового регулирования Конвенции.
Завершая анализ истории возникновения банковской гарантии в российском законодательстве и международного опыта ее применения, необходимо подчеркнуть, что институт гарантии (договорные гарантии, независимые гарантии, гарантии по первому требованию) существует в международном обороте и внутреннем обороте зарубежных государств достаточно давно, поэтому при разработке российских внутренних правил о банковской гарантии были учтены передовые на тот момент тенденции развития правового регулирования гарантий. Вместе с тем российский законодатель не просто скопировал международный опыт, но и учел особенности внутреннего правового регулирования.
1.2 Понятие, признаки и виды банковских гарантий
Банковская гарантия - вид обеспечения исполнения обязательства, заключающийся в том, что банк (или иное кредитное учреждение) выдает по просьбе должника (принципала) обязательство уплатить кредитору (бенефициару) денежные средства в случае выставлении последним требования о ее уплате. При этом, по общему правилу, до настоящего времени, такое обязательство может принимать на себя и страховая компания.
Сторонами-участниками банковской гарантии являются:
.заявитель по гарантии (должник) - сторона, которая дает инструкции банку-гаранту по выпуску гарантии;
2.выгодоприобретатель (кредитор) - сторона, которая использует все преимущества выпуска гарантии; для выгоды этой стороны и производится выпуск данного обязательства;
.гарант - им является банк, который и выпускает гарантию, беря тем самым на себя определенные обязательства, которые изложены в тексте гарантии.
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. (ГК РФ ст 368).
Из определения банковской гарантии, данного в ст. 368 ГК, следует, что обязательства гаранта должны быть оформлены письменно. В отличие от норм, регулирующих отношения по поручительству, неустойке, залогу и указывающих, что несоблюдение письменной формы сделок о применении этих способов обеспечения влечет их недействительность, для банковской гарантии действующим законодательством такие последствия несоблюдения письменной формы прямо не предусмотрены.
Сама сущность банковской гарантии состоит в том, что это есть письменно оформленное обязательство, в силу которого кредитор принципала - бенефициар приобретает право требовать получения денег (ст. 368 ГК). Поэтому банковская гарантия - это всегда документ, совершенный в письменной форме (включая электронную документацию, телеграммы, телексы, телефаксы).
Содержание гарантии составляют следующие условия:
.наименование гаранта;
2.наименование принципала;
.наименование бенефициара
.ссылка на основной договор, в котором предусмотрена необходимость выдачи гарантии;
.максимальная денежная сумма, подлежащая выплате;
.срок, на который выдана гарантия, или иной юридический факт, при наступлении которого прекращается гарантийное обязательство;
.правила осуществления платежа;
.положение, направленное на сокращение суммы гарантийных выплат.
Банковские гарантии можно классифицировать по различным признакам. В зависимости от характера обязательств, исполнение которых обеспечивается выдачей банковской гарантии, выделяют:
·тендерные гарантии;
·гарантии исполнения;
·гарантии возврата платежа.
Тендерная гарантия - банковская гарантия для обеспечения заявки на участие в конкурсе, аукционе или торгах. Она является гарантией исполнения победителем тендера своих обязательств по подписанию договора с заказчиком. Размер её составляет до 5% от размера контракта. Срок действия гарантии для торгов, как правило, ограничивается подписанием контракта либо выдачей гарантии для обеспечения исполнения контракта в том случае, когда участник выигрывает тендер.
Гарантия на обеспечение исполнения контракта. Такой документ предоставляется компанией, ставшей победителем торгов. Для того, чтобы заказчик заключил договор с компанией-победителем, она должна предоставить гарантию о том, что в случае ненадлежащего исполнения ею контракта, банк выплатит за нее гарантийную сумму заказчику в счет покрытия штрафов, пеней неустоек. Размер такой гарантии составляет до 10% от размера контракта.
Банковская гарантия для обеспечения возврата авансового платежа. В случае, когда с заказчиком заключён контракт, его условиями может быть предусмотрено получение аванса от заказчика. Размер аванса может составлять до 30% от размера контракта. Прежде чем получить аванс необходимо предоставить такой вид гарантии. Она нужна для того, чтобы обезопасить заказчика от нецелевого расходования аванса исполнителем. Если аванс расходуется не по назначению, то банк возвращает государственному заказчику денежные средства.
В зависимости от того, имеет гарант право отозвать выданную гарантию или нет, банковские гарантии можно разделить на:
·отзывные
·безотзывные.
По общему правилу надлежащим образом выданная банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст. 371 ГК). Право на отзыв гарантии может быть безусловным или зависит от наступления определенных условий (например, признания принципала неплатежеспособным, изменения содержания обеспечиваемого обязательства). Право на отзыв гарантии должно соответствовать условиям соглашения принципала и гаранта о выдаче банковской гарантии. Если гарант, обладающий правом отзыва, реализует его, то с момента получения бенефициаром письменного сообщения гаранта об отзыве гарантии обязательства гаранта, вытекающие из нее, прекращаются. Но если гарант не использовал право на отзыв гарантии, а бенефициар предъявил к нему требование об исполнении обязательства, вытекающего из банковской гарантии, то гарант не имеет права ее отозвать, так как его право на отзыв пресекается фактом предъявления требования бенефициаром. Отзыв гарантом гарантии, выданной на условиях безотзывности, юридически ничтожен и не прекращает обязательства гаранта по ней.
В зависимости от того, имеет или не имеет бенефициар право передавать другому лицу требования к гаранту, предусмотренные в банковской гарантии, банковские гарантии подразделяются на:
·передаваемые
·непередаваемые.
По общему правилу право требования к гаранту, принадлежащее бенефициару по банковской гарантии, не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК). Передача права требования по банковской гарантии подчиняется нормам гл. 24 ГК об уступке права требования (цессии). Условия и порядок передачи бенефициаром права требования должны быть оговорены в самой банковской гарантии. Включение в банковскую гарантию условия о возможности передачи бенефициаром требования права третьему лицу должно быть оговорено в соглашении гаранта с принципалом. Если гарантия вопреки соглашению гаранта с принципалом выдается бенефициару с правом передачи требования из нее третьему лицу, то гарант теряет право регрессного требования к принципалу, а сама банковская гарантия приобретает абстрактный характер.
Объем обязательства гаранта по банковской гарантии определен ст. 377 ГК, согласно которой предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Порядок и способы исчисления суммы гарантийного обязательства могут быть различными и включать условия о начислении процентов на основную сумму.
В отличие от этого ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное (п. 2 ст. 377 ГК). Иначе говоря, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед бенефициаром гарант несет ответственность на общих основаниях. Нарушения гаранта могут выражаться в различных формах - задержка выплаты всей или части суммы по гарантии, необоснованный отказ в выплате и т.п. Поскольку обязательства гаранта носят денежный характер, при просрочке в выплате суммы гарантийного обязательства на него может быть возложена ответственность, предусмотренная ст. 395 ГК.
ГЛАВА 2. ПРАВООТНОШЕНИЯ ПО БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ
.1 Субъекты банковской гарантии. Договор о предоставлении гарантии
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Участниками отношений при банковской гарантии являются:
.Гарант. Гарантом может выступать только банк иное кредитное учреждение, страховая компания. Однако в соответствии с изменениями в Федеральный закон №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, вступившими в силу со 2 августа 2010 г. страховые компании из перечня организаций, которые могут выдать гарантию для обеспечения госконтракта были исключены. Гарантия, выданная любым другим юридическим лицом (коммерческим или некоммерческим), органом государственной власти или местного самоуправления, является ничтожной, т. е. недействительной, т. к. все указанные субъекты не имеют права выдавать банковскую гарантию.
2.Принципал. В роли принципала выступает любое лицо, которое является должником в каком-либо обязательстве. Это может быть кредитное обязательство, договор купли-продажи, аренды и т. д.
3.Бенефициар. Бенефициар - это любое лицо - кредитор принципала по обязательству, которое обеспечивается банковской гарантией. Получателем банковской гарантии является бенефициар. Поэтому договор между принципалом и бенефициаром (основное обязательство), если он предусматривает обеспечение интересов кредитора банковской гарантией, обычно обязывает должника получить соответствующее обязательство третьего лица - гаранта. В настоящее время кредиторы в большинстве случаев предпочитают самостоятельно выбирать гарантов влиять на условия банковской гарантии.
Инициатива в формировании отношений по поводу банковской гарантии принадлежит Принципалу. По его письменной просьбе и выдается гарантия. Желание стать гарантом выражается банком или иным кредитным учреждением путем выдачи соответствующего письменного свидетельства.
Гарантами могут быть только юридические лица, обладающие специальной правоспособностью. В преамбуле или в тексте банковской гарантии гарант должен подтвердить две вещи: во-первых, что он является юридическим лицом, обладающим специальной правоспособностью, и, во-вторых, что лицо, действующее от его имени, является органом юридического лица, действующим в соответствии с учредительными документами.
Договор о предоставлении банковской гарантии
Основное обязательство может быть реальным или консенсуальным договором. Консенсуальными считают договоры, вступающие в силу с момента достижения сторонами согласия, а реальными - договоры, которые признаются заключенными с момента, когда на основе соглашения осуществлена передача стороной контрагенту определенного имущества.
Если стороны решили обеспечить банковской гарантией консенсуальный договор, принципал и бенефициар (должник и кредитор) в соответствии с принципом свободы договора обычно заключают договор, прямо не предусмотренный законом и иными правовыми актами. Такой договор, являющийся основным обязательством, состоит из двух частей, которые условно можно назвать "процессуальной" и "материальной".
"Процессуальная" ("организационная") часть договора содержит условия:
) о круге лиц, материальному положению и надежности которых бенефициар доверяет и которых он желает видеть в качестве гарантов;
) о документах, которые в соответствии с "материальной" частью договора бенефициар может предъявить гаранту, чтобы последний произвел платеж;
) о сроке, в течение которого бенефициар должен получить банковскую гарантию;
) другие условия по усмотрению сторон.
"Материальная" часть договора содержит существенные и иные условия (по соглашению сторон), необходимые для возмездных консенсуальных договоров данного вида.
Договор (основное обязательство) заключается под отлагательным условием и признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Однако возникновение прав и обязанностей сторон по "материальной" части обязательства ставится в зависимость от получения принципалом банковской гарантии от одного из тех гарантов, которые указаны в договоре.
Таким образом, получение банковской гарантии - условие возникновения обязанностей бенефициара по "материальной" части сделки. Во всяком случае, невыполнение "процессуальной" части обязательства является нарушением условий договора. Допущенные по вине принципала расхождения между условиями банковской гарантии и основного обязательства также рассматриваются как нарушение им договорных обязательств. Иными словами, бенефициар ставит выполнение своих обязательств перед принципалом в зависимость от наличия обязательства гаранта.
Если банковской гарантией решено обеспечить реальный договор, то стороны должны заключить два договора: предварительный и основной (основное обязательство). В форме, установленной для основного договора, стороны заключают предварительный договор, который также состоит из "процессуальной" и "материальной" частей. Условия "процессуальной" части остаются прежними, а в "материальной" части содержится обязательство сторон в будущем заключить договор (о передаче имущества) на условиях и в срок, предусмотренных предварительным договором.
Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и возмещении причиненных этим убытков.
Банковская гарантия - односторонняя сделка, для ее совершения в соответствии с законом необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Такая сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку, то есть для гаранта. Бенефициар, принимая банковскую гарантию, также совершает одностороннюю сделку с целью обеспечить свои интересы как кредитора путем привлечения к обязательству третьего лица, имущество которого наряду с имуществом должника (принципала) будет служить удовлетворением его требований.
бухгалтерский учет банковский гарантия
2.2 Содержание отношений по банковской гарантии
Срок банковской гарантии
Согласно общему правилу, банковская гарантия вступает в силу со дня выдачи, если условия гарантии не предусматривают иное. Не существует препятствий для выдачи банковской гарантии в качестве обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. В этом случае, банковская гарантия вступает в силу со дня возникновения обязательства, обеспечиваемого гарантией.
Срок действия банковской гарантии определяется как срок существования права бенефициара на предъявление требования к гаранту об уплате денежной суммы. Бенефициар вправе предъявлять гаранту требование о платеже строго в течение срока действия банковской гарантии. В течение данного срока должно быть предъявлено именно 1-ое требование о выплате денежной компенсации, а второе и последующие могут предъявлены уже по истечении срока действия банковской гарантии (п. 2 ст. 376 ГК РФ).
Срок действия банковской гарантии определяется условиями заключаемого госконтракта. Срок оформления банковской гарантии, согласно законодательству, составляет не более 10 дней с момента получения победителем аукциона проекта контракта на подписание. Этот аспект еще раз подчеркивает значение оперативности при оформлении банковской гарантии.
Условие предоставления требования
Основанием для обращения к гаранту является несоблюдение условий основного договора принципалом, что должно иметь документальное подтверждение. Обязанность уплатить установленную сумму возникает после представления письменного требования об уплате.
В данном случае не может идти речь о праве бенефициара на бесспорное списание. Согласно ст. 374 ГК РФ на предъявление требования о платеже по гарантии не означает, что можно предъявить платежное требование на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта. Речь идет о требовании в процессуальном смысле слова, то есть бенефициар имеет право требовать платежа. Кроме того, к такому письменному требованию должны быть приложены документы, указанные в гарантии и подтверждающие неисполнение обязательства принципалом.
Если в гарантии содержится специальное указание о том, что третье лицо не обязано представлять доказательства нарушения принципалом основного обязательства, такое требование может быть предъявлено без ссылки на нарушения, допущенные принципалом. Если специальной оговорки нет, обязанность, установленная ст. 374 ГК РФ, распространяется и на третье лицо. В любом случае требования третьего лица должны быть заявлены в тот срок, на который выдана гарантия.
Исполнения платежа по банковской гарантии
На основании ст. 375 ГК РФ по получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами.
Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе в удовлетворении требования.
Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу.
Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом.
Пределы обязательства гаранта
Объем ответственности гаранта характеризуется двумя параметрами:
а) изначально размер ответственности определяется той суммой, которая указана в гарантии;
б) в случае, если гарант несвоевременно или ненадлежащим образом исполнил свою обязанность уплатить соответствующую сумму, он может нести ответственность уже за собственные действия на общих основаниях. Последнее возможно, если в самой гарантии не была зафиксирована ограниченная ответственность гаранта.
Гражданский кодекс устанавливает основания для отказа в удовлетворении требований бенефициара и основания для прекращения банковской гарантии. В любом случае на гаранте лежит обязанность немедленно уведомить принципала о возникших обстоятельствах.
Прекращение банковской гарантии
Обстоятельствами, прекращающими или изменяющими банковскую гарантию, могут считаться только действия сторон или истечение срока. В некоторых случаях для прекращения гарантии кроме самих действий необходим возврат гарантийного обязательства.
Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается:
) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
) окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;
) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;
) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.
Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без промедления уведомить об этом принципала.
Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.
Гарант не вправе требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, если соглашением гаранта с принципалом не предусмотрено иное.
ОАО «Дальневосточный банк» - ровесник банковской системы России. Дальневосточный банк входит в состав Межрегиональной банковской группы Всероссийского банка развития регионов (ВБРР) <#"justify">1)Платежные гарантии и гарантии исполнения денежных обязательств по контракту;
2)Гарантии возврата кредита (займа);
)Таможенные гарантии, а именно гарантии для включения Клиента (Принципала) в:
·Реестр таможенных брокеров (представителей);
·Реестр владельцев складов временного хранения / Реестр владельцев таможенных складов;
·Реестр таможенных перевозчиков.
4)Гарантии предложения (конкурсные или тендерные гарантии);
5)Гарантии возврата авансовых платежей.
Дальневосточный банк предоставляет гарантии на срок до 1 года, в отдельных случаях свыше 1 года. Сумма банковской гарантии определяется объемом основного обязательства, под которое такая гарантия предоставляется и нормативными требованиями Центрального Банка к собственному Капиталу Банка. Комиссионное вознаграждение банка устанавливается в диапазоне от 3 до 10% от суммы гарантии.
Дальневосточный банк осуществляет бухгалтерский учет банковских гарантий в соответствии с положением Центрального Банка Российской Федерации от 16 июля 2012 г. №385-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации » (в ред. Указания Банка России от 26.09.2012 №2884-У).
Обязательства кредитной организации по выданной банковской гарантии отражаются в бухгалтерском учете следующей проводкой:
Дт 99998 «Счет для корреспонденции с пассивными счетами при двойной записи»
Кт 91315 «Выданные гарантии и поручительства».
В бухгалтерском учете гарантия отражается в день вступления гарантии в силу, указанный в гарантии, или при наступлении условия вступления гарантии в силу, указанного в гарантии.
Если условиями гарантии предусмотрено, что она вступает в силу с даты выдачи, то гарантия отражается в бухгалтерском учете в день передачи гарантии принципалу.
Оплата принципалом комиссии за выдачу гарантии производится в соответствии с тарифами банка следующими проводками:
В день вступления гарантии в силу либо в последний календарный день месяца либо в соответствии с условиями договора, заключенного с принципалом, оформляется проводка по начислению комиссионного вознаграждения банку за выдачу гарантии:
Дт 47423 «Расчеты по начисленным комиссиям за выдачу банковских гарантий»
Кт 70601 (символ 12301) «Комиссия, полученная за выдачу гарантии».
Оплата комиссионного вознаграждения банку за выдачу гарантии может быть произведена в день поступления денежных средств на корреспондентский счет банка либо в день списания суммы покрытия со счета принципала. Данная операция оформляется следующей проводкой:
Дт корреспондентский счет, расчетный счет, текущий счет
Кт 47423 «Расчеты по начисленным комиссиям за выдачу банковских гарантий».
Бухгалтерский учет формирования резерва на возможные потери осуществляется следующим образом:
Дт 70606 (символ 25302) «Другие операционные расходы на отчисления в резервы на возможные потери»
Кт 47425 «Резервы на возможные потери по выданным гарантиям».
Проводка формируется в день постановки выданной гарантии на внебалансовый учет/в дату переклассификации элемента расчетной базы резерва в более высокую категорию качества.
Восстановление (уменьшение) резерва на возможные потери осуществляется следующей проводкой, которая формируется в день списания (частичного списания в случае проведения платежа) гарантии с внебалансового учета/в день переклассификации элемента расчетной базы резерва в более низкую категорию качества:
Дт 47425 «Резервы на возможные потери по выданным гарантиям»
Кт 70601 (символ 16305) «Доходы от восстановления сумм резервов на возможные потери».
Если договор о предоставлении банковской гарантии (далее - договор) предусматривает уменьшение предела ответственности по гарантии, то при изменении предела ответственности банка по выданной гарантии в дату уменьшения суммы выданной гарантии производится проводка по уменьшению суммы гарантии:
Дт 91315 «Выданные гарантии и поручительства»
Кт 99998 «Счет для корреспонденции с пассивными счетами при двойной записи».
При выдаче гарантии согласно условиям заключенного с принципалом договора банк может принять покрытие в виде денежных средств или обеспечение в виде залога ценных бумаг, имущества, драгоценных металлов и другого имущества.
Если договор предусматривает перечисление принципалом в банк покрытия по выданной банком гарантии, то бухгалтерский учет поступивших денежных средств осуществляется на счетах по учету прочих привлеченных средств в кредитных организациях следующим образом:
Дт корреспондентский счет, расчетный счет, текущий счет
Кт 428-440 «Прочие привлеченные средства». Счета второго порядка отражаются в разрезе сроков.
Кт 42309-42315 «Прочие привлеченные средства физических лиц», 42609-42615 «Прочие привлеченные средства физических лиц - нерезидентов»
Кт 315 «Прочие привлеченные средства от кредитных организаций», 316 «Прочие привлеченные средства от банков-нерезидентов». В разрезе сроков.
Обеспечение, представленное в виде залога имущества в сумме оценочной стоимости предмета залога, указанной в договоре залога, отражается на внебалансовых счетах следующей проводкой:
Дт 99998 «Счета для корреспонденции с пассивными счетами при двойной записи»
Кт 91312 «Имущество, принятое в обеспечение по размещенным средствам».
Обеспечение в виде залога ценных бумаг на сумму оценочной стоимости ценных бумаг, указанной в договоре залога, отражается проводкой:
Дт 99998 «Счета для корреспонденции с пассивными счетами при двойной записи»
Кт 91311 «Ценные бумаги, принятые в обеспечение по размещенным средствам».
Отражение в бухгалтерском учете суммы предоставленного обеспечения в виде гарантии или поручительства в соответствии с договором гарантии или поручительства оформляется проводкой:
Дт 91414 «Полученные гарантии и поручительства»
Кт 99999 «Счет для корреспонденции с активными счетами при двойной записи».
Возврат части покрытия в случае уменьшения предела ответственности по гарантии осуществляется следующими проводками в дату уменьшения суммы выданной гарантии:
Дт 315 «Прочие привлеченные средства от кредитных организаций», 316 «Прочие привлеченные средства от банков-нерезидентов». Счета второго порядка указываются в разрезе сроков.
Дт 42309-42315 «Прочие привлеченные средства физических лиц», 42609-42615 «Прочие привлеченные средства физических лиц - нерезидентов»
Дт 428-440 «Прочие привлеченные средства»
Кт корреспондентский счет, расчетный счет, текущий счет.
Если условиями подписанного договора с принципалом либо других договоров, направленных на минимизацию рисков банка по выданной гарантии, на сумму размещенного покрытия предусмотрено начисление процентов, то осуществляются следующие проводки:
Дт 70606 (символ 214) «Проценты, уплаченные по прочим привлеченным средствам»
Кт 47426 «Обязательства банка по уплате процентов по счету покрытия» или
Дт 70606 (символ 217) «Проценты, уплаченные по прочим привлеченным средствам клиентов - физических лиц»
Кт 47411 «Обязательства по уплате процентов».
Данные проводки оформляются в последний рабочий день месяца (если другая периодичность начисления процентных доходов не установлена учетной политикой кредитной организации).
Если банк осуществляет выплаты денежных средств в пользу бенефициара по выданной гарантии, то учет этих сумм осуществляется следующим образом:
Дт 60315 «Суммы, выплаченные банком по предоставленным гарантиям»
Кт корреспондентский счет, расчетный счет, текущий счет.
Одновременно с предыдущей проводкой или в дату снятия гарантии с внебалансового учета осуществляется списание обязательства по гарантии:
Дт 91315 «Выданные гарантии и поручительства»
Кт 99998 «Счета для корреспонденции с пассивными счетами при двойной записи».
В день снятия гарантии с учета осуществляется снятие с учета обеспечения по гарантии при условии отсутствия неисполненных обязательств принципала по договору.
Списание обеспечения в виде имущества в сумме остатка по счету 91312:
Дт 91312 «Имущество, принятое в обеспечение по размещенным средствам»
Кт 99998 «Счет для корреспонденции с пассивными счетами при двойной записи».
Списание обеспечения в виде залога ценных бумаг в сумме остатка по счету 91311:
Дт 91311 «Ценные бумаги, принятые в обеспечение по размещенным средствам»
Списание предоставленных гарантий или поручительств в сумме остатка по счету 91414:
Дт 99999 «Счет для корреспонденции с активными счетами при двойной записи».
Кт 91414 «Полученные гарантии и поручительства».
ГЛАВА 3. СРАВНИТЕЛЬНАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ И ИНЫХ ФИНАНСОВЫХ ПРОДУКТОВ
Как финансовый продукт, банковская гарантия родственна таким услугам как: страхование и кредит.
В научной литературе в основном исследуются соотношение банковской гарантии и страхования, реже - банковской гарантии и кредита.
Банковская гарантия и страхование рисков - два наиболее близких по экономическому содержанию продукта. Общими чертами является следующие характеристики:
.Предметом обоих является снижение рисков бенефициара (выгодоприобретателя), возникающих в результате отношений с принципалом (страхователем) путем переноса их на гаранта (страховщика).
2.И банковская гарантия и страхование предусматривают возможность дальнейшего предъявления требований к принципалу (страхователю).
.Выдача банковской гарантии и заключение договора страхования предусматривает получение гарантом (страхователем) вознаграждения (страховой премии) за предоставляемую услугу.
.Предоставление гарантом (страхователем) бенефициару (выгодоприобретателю) документа, удостоверяющего его право на получение возмещения (собственно банковская гарантия и страховой полис).
При этом практика применения каждого из продуктов позволяет выявить ряд конкурентных преимуществ каждого из них. К преимуществам банковской гарантии можно отнести:
.Более низкую и заранее известную стоимость продукта (ставка по банковским гарантиям, предлагаемым банками обычно фиксирована и не превышает 4% от суммы). Размер страховой премии определяется в результате сложного расчета, учитывающего ряд параметров.
2.Более простая процедура получения выплаты. Бенефициару не требуется доказывать размер причиненного ущерба, и, зачастую достаточно просто предъявить требование о выплате для получения платежа (безусловные банковские гарантии).
.Размер выплаты в банковской гарантии ограничен только суммой, размер страхового возмещения может ограничиваться еще и франшизой.
Недостатками банковской гарантии являются:
.более сложная процедура получения: если договор страхования в принципе способен заключить любой участник рынка, то банковская гарантия, как правило, выдается только компаниям, имеющим устойчивое финансовое положение, и положительную историю обслуживания в соответствующей кредитной организации.
2.договор страхования заключается без обеспечения. Выдач же банковской гарантии без встречного обеспечения принципала практически нет.
Банковская гарантия и кредит
Говоря о соотношении банковской гарантии и кредита уместно рассматривать такую разновидность кредита - как кредитование счета, в банковской терминологии именуемой «овердрафт». Отношения сторон при предоставлении кредита вида «Овердрафт» заключаются в том, что банк восполняет нехватку денежных средств на счете плательщика (заемщика) если имеющейся суммы недостаточно для исполнения всех расчетных документов предъявленных к счету.
Эти две разновидности финансового продукта объединяют следующее признаки.
Основополагающие характеристики кредита «платность», «срочность», и «возвратность» в равной мере присущи и банковской гарантии.
Сходные взаимоотношения участников - восполнение нехватки денежных средств принципала при исполнении обязательств перед бенефициаром.
Механизм выдачи: и для предоставления кредита, и для банковской гарантии предоставляются одинаковые документы, одни и те же методы используются банками для оценки финансового состояния.
Отличием в данном случае выступает тот, факт, что по овердрафту кредитор перечисляет денежные средства на счета заемщика при их недостаточности для исполнения предъявленных счету расчетных документов. По банковской гарантии платеж производится напрямую бенефициару по его требованию, минуя счета принципала.
Преимуществами банковской гарантии перед кредитом выступают:
.более низкая стоимость
2.независимость от обременений на счетах плательщика (к примеру, если на денежные средства на счете наложен арест, платеж за счет овердрафта проведен не будет).
К недостаткам можно отнести:
·более сложную процедуру получения платежа: в большинстве случаев бенефициару помимо требования об оплате надо предоставить еще и документы, подтверждающие его право на платеж, для использования «овердрафта» достаточно просто выставить расчетный документ к счету.
·связь банковской гарантии с основным обязательством: «овердрафт» можно использовать исполнения любых расчетных документов, осуществления платежей. Выплаты по банковской гарантии производятся только в счет тех обязательств, которые прямо в ней указаны.
·отсутствие цикличности: лимитом овердрафта можно пользоваться неограниченное число раз в течение срока действия, лимит банковской гарантии может быть выбран только один раз.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Несмотря на то, что банковская гарантия возникла сравнительно недавно, она успела занять свое место среди других банковских услуг.
Банковская гарантия - это универсальный инструмент, предназначенный для того, чтобы убедить продавца (бенефициара) в том, что покупатель (принципал) выполнит свои обязательства по оплате товара или что поставщик (бенефициар) выполнит работы или окажет услуги покупателю (принципалу).
Результатом совершения гарантом односторонней сделки по выдаче банковской гарантии является возникновение гарантийного обязательства.
Гарантийное обязательство представляет собой правоотношение между гарантом и бенефициаром, в соответствии с которым гарант обязуется уплатить бенефициару определенную денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Таким образом, содержание гарантийного обязательства составляют следующие права и обязанности сторон:
·обязанность гаранта об уплате денежной суммы, определенной в гарантии, в соответствии с условиями гарантии;
·право бенефициара предъявить гаранту соответствующее требование об уплате денежной суммы по гарантии.
В данной курсовой работе были рассмотрены теоретические аспекты гарантийных операций коммерческих банков. Определена сущность, основные понятия, значение и виды гарантий, преимущества и недостатки, касающиеся её функционирования.
В процессе исследования было выяснено, что банковская гарантия является достаточно перспективным видом банковских продуктов. С увеличением количества банков, увеличивается и предложение по предоставлению данного вида услуги.
Сравнительная характеристика банковской гарантии и таких финансовых инструментов, как страхование и кредитование выявила ряд преимуществ гарантии. Таким образом, можно сделать вывод, что гарантии по ряду параметров превосходит данные инструменты.
В заключении можно сказать, что банковская гарантия считается самым лучшим видом поручительства, поскольку позволяет полностью покрыть убытки поставщика (бенефициара) в случае невыполнения покупателем (принципалом) своих обязательств.
Данный вид банковского обеспечения рисков действителен на территории всей Российской Федерации, и имеет широкое применение.
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) //СПС «КонсультантПлюс».
2.Федеральный закон Российской Федерации от 2 декабря 1990 г. №395-1 «О банках и банковской деятельности» (в ред. Федеральных законов от 28.07.2012 №144-ФЗ) // СПС «КонсультантПлюс».
.Федеральный закон Российской Федерации от 21 июля 2005 г. №94-ФЗ «О размещение заказов на поставки товаров, выполнении работ, оказании услуг для государственных и муниципальных нужд» (в ред. Федеральных законов от 30.12.2012 №318-ФЗ, с изм., внесенными Федеральным законом от 16.10.2012 №174-ФЗ) // СПС «КонсультантПлюс».
.Положение центрального банка Российской Федерации от 16 июля 2012 г. №385-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации» (в ред. Указания Банка России от 26.09.2012 №2884-У) // СПС «КонсультантПлюс».
5.Астахов В.П. Кредитные операции.- Ростов-на-Дону: Феникс, 2009, 340 с.
6.Банковское дело: Учебник под ред. проф. Колесникова В.И., Кроливецкой Л.П. / В.И. Колесникова, Л.П. Кроливецкая - М.: Финансы и статистика, 2010.-480 с.
.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: общие положения [Текст] М., Статус, 2008. - С. 475
.Гавальда К., Стуффле Ж. Банковское право (Учреждения - Счета - Операции - Услуги) [Текст] / Пер. с фр. под ред. В.Я. Лисняка. М., Норма, 2009. - С. 338 - 339
.Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный) [Текст] / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., Бек, 2007. - 940 с
.Каширин А.И. «Банковское дело». - Москва: Аспект Пресс 2010, 320 с
.Лаврушин О.И. «Деньги. Кредит. Банки». - СПб: Эксмо 2006, 406 с.
12.Немчинов В.К. Учет и операционная техника в банках: Учебное пособие для вузов. - М.: Банки и биржи, ЮНИТИ, 2010, 90 с.
13.Голышев В.Г. Банковская гарантия: некоторые вопросы правовой природы [Текст] // Банковское право.- №2.- 2008.- С.17
.Еремычева И.И., Ермаков С.Л. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств: эволюция и перспективы [Текст] // Право и экономика.- №10.- 2003.- С.14
.Завидов Б.Д. Договор банковской гарантии [Текст] // Право и экономика. - 2009. - №1. - С. 19
.Минаева Т. Банковская гарантия. Теория и практика [Текст] // Эж-Юрист, - 2007 - №7. - С. 2
.Прончатов Е.А., Тренина Д.Д. Банковские гарантии и смежные институты прав в деятельности кредитных и страховых организаций. - Страховое право 2006, №1 с. 25-29
.Суховерхова Л.А. Банковские гарантии как кредитный инструмент. - Банковское кредитование 2005 №4.
19.Официальный сайт ОАО «Дальневосточный банк»