Регулирование наследования долей
Содержание
Введение
1. Общая характеристика наследственного права в странах континентального и общего права
1.1 Основные положения о наследовании, принципы и подходы
.2 Способы передачи долей/ акций компании
2. Взаимосвязь корпоративного и наследственного права в контексте наследования долей/ акций компании
2.1 Особенности наследования долей/акций компании в Российской Федерации и некоторых европейских юрисдикциях
.2 Сравнительный анализ правового регулирования перехода долей/акций в товариществах и обществах к наследникам в учредительных документах на примере европейских стран
3. Наследование долей/ акций компании в международном наследственном праве
.1 Выбора права, подлежащего применению к наследованию с иностранным элементом
.2 Особенности правового регулирования трансграничного наследования долей/ акций компании
Заключение
Библиография
Введение
наследственный право доля наследование
Применение иностранного наследственного права, а также применение различных регулирующих законов создает дополнительные проблемы для урегулирования наследования. Среди самых проблематичных видов имущества в этом отношении являются доли/акции иностранной компании. Учитывая развитие международного бизнеса, рост количества трансграничных корпораций, а также общие тренды включения новых стран в процессы глобализации, можно утверждать, что гармонизация наследственного права является одним из необходимых процессов. Жизнь любого человека когда-нибудь заканчивается и грамотное планирование передачи наследства в виде долей/ акций компании поможет сохранить бизнес и передать его следующему поколению.
Актуальность исследования наследования в международном частном праве обусловлена возрастающей интеграцией экономик, хозяйственных отношений и правовых систем, а также свободное передвижение населения. Что касается статистики по ожидаемым процессам наследования в европейских странах, то, например, в Нидерландах ожидается передача по наследству 100 000 компаний с 2009 г. по 2019г., тогда как в Германии, примерно 20 000 - 25 000 компаний в год за это период. В Австрии в период между 2012г. и 2021г. приблизительно 33% малых и средних компаний будут переданы по наследству. В Италии ожидается наследование больше чем 128 000 компаний в течение 5 лет, а в Англии 12-13% компаний будут переданы по наследству в течение 2 лет. Таким образом, приведенные выше данные показывают впечатляющую тенденцию и ясно дают понять, что правовое регулирование наследования долей/ акций компаний играют важную роль в течение текущего десятилетия.
Применимое право к наследованию акций/долей иностранной компании занимает очень важное место, так как в зависимости от того, право какого государства будет применено, отношения будут подробно классифицированы в области действующего законодательства в различных статутах (наследственный, корпоративный, семейный). Являясь весьма сложным вопросом по своей сути, правовое регулирование наследования, осложненного иностранным элементом, приобретает особую важность для владельцев бизнеса, будущих наследников и даже государства. Различия в законодательствах о наследовании разных стран обусловлены историческим развитием, экономическими, социальными и культурными предпосылками, а также желанием отдельных государств расширить свою территорию влияния на процедуры наследования за пределами их границ или, наоборот, защищать свой публичный порядок, не допуская применения иностранного права на своей территории.
В первой части данной работы будут рассмотрены основные положения наследственного права, а также общемировые тенденции, включая основные принципы и подходы наследования в материальном и процессуальном праве, а также будут рассмотрены способы передачи долей/ акций компании следующему поколению. Во второй части будет проведен анализ правового регулирования наследования долей/ акций компаний в контексте корпоративного права на примере законодательств нескольких юрисдикций и уделено внимание судебной практике. Наконец, в третьей части будут рассмотрены общие положения международного наследственного права, а также важнейшие вопросы относительно правового регулирования трансграничного наследования долей/ акций компаний.
Литературы как русскоязычной, так и зарубежной по рассматриваемой проблеме встречается мало, поскольку ее специализация является очень узкой. Для написания данной работы использовались труды отечественных авторов в сфере наследственного права: Абраменкова М.С., П.В. Крашенинникова и Г.Г.Черемных. Раскрыть проблемы международного наследственного права помогли научные труды А.В. Асоскова, М.М.Богуславского, И.В. Гетьман-Павловой, Н.Ю. Ерпылевой, В.А. Канашевского, Д.М. Максимова.
Зарубежные специалисты давно обратили пристальное внимание на проблематику наследования долей/ акций компании, их правовые, социальные и экономические аспекты, именно поэтому основными источниками являются статьи и книги иностранных авторов, среди которых работы А. Дутты, С. Калс, М. Шауэра.
Объект исследования: общественные отношения, складывающиеся при наследовании долей/акций в товариществах и обществах, осложненные иностранным элементом.
Предмет: система правовых норм российского и зарубежного законодательства, доктрина и судебная практика о наследовании долей/ акций компании.
Цель исследования: комплексное изучение и анализ особенностей правового регулирования передачи долей/ акций компании в контексте трансграничного наследования.
Для достижения указанной цели исследования были поставлены следующие задачи:
)рассмотреть основные подходы и принципы наследственного права;
)изучить и проанализировать основные способы передачи долей/акций в хозяйственных товариществах и обществах в различных юрисдикциях;
)изучить особенности перехода прав связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах в контексте корпоративного права;
)выявить основные проблемы регулирования трансграничного наследования долей/ акций компании.
Основными методами исследования являются: анализ и синтез, индукция и дедукция, сравнительно-правовой, обобщение судебной практики.
1. Общая характеристика наследственного права в странах континентального и общего права
.1 Основные положения о наследовании, принципы и подходы
Наследство представляет собой имущество, принадлежавшее наследодателю на момент открытия наследства. По российскому праву в состав наследства входят как имущественные права, так и обязанности, во французском праве существует такая же концепция единства наследственного имущества, согласно которой в порядке наследования передается все имущество умершего: актив и пассив, права и обязанности, в отличие от английского права, согласно которому наследники получают чистый остаток, после определенной процедуры − администрирования. Основаниями перехода имущества по наследству могут быть наследственный договор, завещание, а при их отсутствии − закон. При наследовании по закону воля наследодателя не участвует в формировании условий и порядка наследования, которые определяют круг наследников, очередность призвания их к наследованию, размеры долей участия наследников в наследстве. Правовые характеристики наследования по закону проистекают из императивных положений закона. Круг лиц, которые могут наследовать по закону, определяются на момент открытия наследства. При наследовании по завещанию важную роль играет форма завещания, так, например, во французском праве завещание может быть составлено в простой письменной форме, либо посредством публичного акта, либо в тайной форме.
Согласно российскому законодательству время открытия наследства определяет состав наследственной массы, круг наследников, сроки для осуществления наследственных прав. Датой открытия наследства признается день смерти гражданина или день вступления в силу решения суда. Также возможен вариант, при котором суд в решении установит день предполагаемой смерти лица. В последнем случае днем открытия наследства будет именно та дата, которая указана в судебном акте.
Смерть наследодателя или объявление его умершим по решению суда является основанием открытия наследства. Открытие наследства представляет собой юридический факт, в силу которого возникают наследственные правоотношения. Местом открытия наследства по общему правилу признается последнее место жительства наследодателя. Место жительства наследодателя может подтверждаться документами, удостоверяющими его соответствующую регистрацию в органах регистрационного учета граждан по месту пребывания и по месту жительства. В исключительных случаях факт места открытия наследства может быть установлен судом в рамках особого производства.
Основным документом, подтверждающим права наследников на имущество, входящее в состав наследственной массы, является свидетельство о праве на наследство. Свидетельство о праве на наследство, подтверждающие правопреемство, но не содержащие информации об унаследованном имуществе, российскому закону неизвестны (за исключением свидетельств о праве на наследство, открывшееся за границей). Обычно наследники получают свидетельство на доли в уставных капиталах, сведения о принадлежности которых вносятся в реестр. В Германии основным доказательством существования наследственных прав является свидетельство о праве на наследство, содержащее в себе указание на наследодателя и наследников. Если наследников несколько, то в нем определяется размер наследственных долей.
Согласно российскому праву наследников можно разделить на три группы: граждане, юридические лица, публичные образования. Юридические лица, существующие на день открытия наследства, могут наследовать по завещанию. Таким образом, исходя из буквального толкования российского закона завещательные распоряжения об учреждении юридического лица, например фонда, и назначении его наследником ничтожны. В соответствии с немецким правом, для того чтобы юридические лица могли выступать в роли наследников, они должны быть созданы в соответствии с действующим правом на момент открытия наследства. Особое предписание существует в отношении фондов, которое заключается в том, что если фонд создается на основании распоряжения на случай смерти, то считается, что такой фонд образован до смерти завещателя. Наследником может стать только тот, кто находится в живых на момент открытия наследства. Лицо, еще не родившееся на момент открытия наследства, однако уже зачатое, считается родившимся до открытия наследства. С очевидной необходимостью требуется, чтобы ребенок родился живым. Таким образом, рождение ребенка после смерти наследодателя приобретает обратную юридическую силу. Относительно законов о наследовании, регулирование Европейского Союза (далее − ЕС) использует публичный порядок в качестве борьбы с любой дискриминацией. Например, Европейский Суд по правам человека (далее − ЕСПЧ) использовал правило публичного порядка для защиты наследников от дискриминации, а именно в 2000 году ЕСПЧ осудил Францию за рассмотрение детей на основе того, были ли они законными или рожденными вне брака. Таким образом, по аналогии, можно предположить, что в Европе будут избегать применения иностранного права, например, такого как филиппинское, которое позволяет провести различие между законнорожденными и незаконнорожденными детьми, несмотря на то, что наследодатель принял решение в завещании, что филиппинский закон должен регулировать его европейские активы. Таким же образом, различие между мужчинами и женщинами, предполагаемое исламскими нормами закона или завещания на основе религии можно было бы исключить на основе международного публичного порядка. Следует отметить, что еще существует спорный вопрос публичного порядка, который не защищен ЕСПЧ, а именно вопрос обязательной доли. Люксембург и Германии отнесли вопрос обязательной доли к вопросу публичного порядка.
Как в отечественном, так и в наследственном праве зарубежных стран есть понятие «недостойный наследник». Недостойный наследник не имеет права наследовать ввиду совершения им определенных деяний. Так, например, по немецкому праву недостойным наследником считается, в частности, лицо, которое умышленно или противоправно лишил наследодателя жизни.Во Франции это может быть лицо, которое осуждено за ложный донос против наследодателя, а в Испании родители, бросившие своих детей, могут также считаться недостойными наследниками.
В странах континентальной правовой системы наследство представляет собой имущество, принадлежавшее наследодателю на момент открытия наследства. В состав наследства входят как имущественные права, так и обязанности. Наряду с принципом свободы воли завещателя, исходят из необходимости обеспечения интересов семьи, закрепляя нормы об обязательной доле в законодательстве о наследовании.
Обязательная доля берет свои истоки в римском праве. Значительное большинство стран континентальной системы права признают данное правовое понятие, которое не позволяет наследодателю полностью распоряжаться своим имуществом. Подробные правила для получателей обязательной доли - детей, супруга или родителей, могут варьироваться от одного государства к другому. Так, например, Германия, Нидерланды и Польша воспринимают это правило как долг наследника, то есть обязательные наследники имеют право требовать от наследников по завещанию выплаты стоимости части доли, которая досталась бы им при наследовании по закону. Во Франции, Швейцарии и Болгарии, например, обязательная доля рассматривается как часть всего имущества, а именно наследственное имущество делится на две части, одной частью наследодатель может распоряжаться по своему усмотрению, а вторая часть переходит обязательным наследникам в определенных пропорциях. Ограничения свободы воли завещателя в странах Европы законодательно регулируются различно. Так, в законодательстве Австрии предусматривается, что только потомки и супруг или зарегистрированный партнер имеют право на обязательную долю в наследстве, а родители, братья и сестры, бабушки и дедушки, которые ранее также могли претендовать на обязательную долю в наследстве в случае отсутствия каких-либо потомков, лишаются данного права. Согласно ранее действовавшему законодательству право на обязательную долю в наследстве открывалось сразу же после смерти наследодателя. Часто это могло приводить к сложностям, особенно когда речь шла о наследовании крупного имущества (например, компаний). Поэтому в новом законе предусматривается, что право на обязательную долю в наследстве в денежном выражении может предъявляться заявителем не ранее одного года после смерти наследодателя. Более того, согласно изъявлению воли умершим (например, в завещании) либо по заявлению обременяемых наследников суд вправе отложить открытие права на обязательную долю в наследстве сроком на пять лет. В особых случаях этот срок может быть продлен судом до десяти лет. Что касается вопроса уменьшения обязательной доли в наследстве, лицо, распоряжающееся имуществом, могло ранее вдвое уменьшить размер обязательной доли родственников в наследстве, если между ними не имелось отношения на протяжении длительного периода времени перед смертью лица, распоряжающегося имуществом.
В Болгарии обязательная доля закреплена за детьми наследодателя, его родителями и супругом. Во Франции предусмотрена так называемая доля, в пределах которой наследодатель вправе свободно распоряжаться своим имуществом посредством завещания и прижизненных дарений. Остальная часть имущества переходит ближайшим родственникам наследодателя, к числу которых относятся лишь его прямые родственники. В Швейцарии, где в целом действует аналогичный порядок, в число наследников, имеющих право на обязательную долю, могут быть включены братья, сестры и переживший супруг наследодателя. В Польше к числу необходимых наследников относятся нетрудоспособные нисходящие (в том числе малолетние), нетрудоспособные супруг и родители наследодателя. В Германии право на обязательную долю имеют нисходящие, родители и супруг наследодателя в случае, если их интересы не обеспечены в завещании должным образом.
Наследственные права пережившего супруга также определяются очень по-разному: в Бельгии, Италии, Испании, Греции, Португалии, Германии супруг имеет право на обязательную долю в наследстве, в Швейцарии и России при наследовании по закону он получает в собственность половину общего имущества супругов; во Франции он имеет право на пользование и получение дохода (узуфрукт) от всего наследственного имущества или, при наличии общих с наследодателем детей, на 1/4 доли в праве собственности на наследство.
В странах англо-американской правовой системы имущество наследодателя сначала переходит по праву доверительной собственности к исполнителю/администратору, который передает наследникам лишь часть наследства, оставшуюся после расчетов с кредиторами, наследственное имущество поступает исполнителю, указанному в завещании, или администратору, назначенному судом при наследовании по закону.
Английскому наследственному праву не известен институт обязательной доли, но защита интересов семьи предусмотрена в Законе о наследовании от 1975 года, согласно которому супруг наследодателя, несовершеннолетние и нетрудоспособные дети имеют право просить суд о предоставлении содержания из наследственного имущества.
Среди основных принципов наследования долей/акций компании можно выделить следующие:
свобода завещания;
− соблюдение интересов хозяйственного общества
соблюдение интересов семьи.
Высшим принципом является завещательная свобода наследодателя над его собственностью. У него должна быть возможность самому решить, кому он будет завещать часть его имущества после его смерти. Однако эта свобода может быть ограничена требованиями конкретных лиц, имеющих право на обязательную долю.
1.2 Способы передачи долей/ акций компании
В состав наследства могут входить также имущественные права и обязанности. В настоящее время все чаще в состав наследства входят акции, доли в капитале, иные права наследодателя, связанные с участием юридических лиц, а именно для целей данной работы в таких субъектах предпринимательской деятельности как хозяйственные товарищества и общества.
В можно выделить следующие способы передачи прав связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах, которые встречаются на практике:
)наследование по закону (в случае отсутствия завещания);
)наследование по завещанию (здесь подразумеваются различные виды завещаний, совместное завещание супругов в том числе);
)наследование по договору (данный институт известен только в некоторых юрисдикциях);
)учреждение фонда (преимущественно в странах континентального права);
)учреждение наследственного траста (преимущественно в странах общего права).
Практически во всех странах действуют завещания, которые намерены распоряжаться всем имуществом. Однако в большинстве стран они подвергаются одной важной оговорке: обязательные доли. Если завещатель не соблюдает положения об обязательных долях его наследников, то завещание в целом остается в силе, но наследникам будут назначены их доли. На Кипре завещание, распоряжающееся всем имуществом, является недействительным. Завещание, распоряжающееся долями/ акциями компании, в целом является действительным, и специальных правил по этому вопросу не существует, но, например, в Германии такие положения могут быть включены в устав. Помимо завещания, многие правовые системы имеют другие инструменты для определения судьбы своего имущества после смерти. Например, Германии и Австрии известен наследственный договор, который является обязательным соглашением между двумя сторонами и не может быть изменен наследодателем в одиночку. Чтобы документ был действительным, его необходимо заверить нотариально. В частности, Италии, Англии и на Кипре есть возможность или создать траст или фонд. Фонды могут иметь форму и функцию завещания и предоставить наследодателю способ сохранения влияния на свою компанию.
Наследование на основании распоряжения на случай смерти имеет приоритет перед наследованием по закону, данный принцип характерен практически для всех юрисдикций. Основное отличие между завещанием по российскому и германскому праву заключается в субъектном составе. В России завещание может быть составлено только от имени одного лица. Германское право предоставляет супругам и официально зарегистрированным партнерам составить совместное завещание.
Помимо известных отечественному праву оснований наследования по закону и по завещанию, германское законодательство выделяет в качестве самостоятельного основания наследование по договору, что обусловлено возможностью составления двустороннего распоряжения на случай смерти - наследственного договора. Поскольку в Германии в качестве основания наследования может выступать не только завещание, но и наследственный договор (данный институт также известен в Австрии, Швейцарии), значение приобретают нормы, регулирующие соотношение юридической силы указанных актов. Наследственный договор является актом двусторонним, следовательно, его невозможно отменить путем составления одностороннего акта, т.е. завещания. Более того, заключение наследственного договора влечет за собой отмену ранее составленного распоряжения на случай смерти, если оно ущемляет права наследника по договору. Таким образом, наследование по договору имеет приоритет перед наследованием по завещанию.
Стоит отметить, что правопреемство не всегда происходит после смерти. Владелец компании заранее может спланировать передачу долей/акций компании, возможно, передав его в течение своей жизни. Это имеет свои преимущества для сохранения бизнеса, во-первых, это поможет, например, сохранить влияние и приобщить к бизнесу своего преемника.
Во всех рассматриваемых правовых системах можно передавать бизнес в течение срока жизни завещателя. Наиболее распространенными формами ожидаемой преемственности являются дарение или продажа, например, в Германии, Австрии, Нидерландах, Греции, Финляндии. Другой способ передачи компании следующему поколению - создание траста, например, в Англии и на Кипре. Еще одним способом передачи бизнеса может служить учреждение фонда, такой способ распространен в Австрии, Швейцарии и Лихтенштейне.
Передачу акций/долей следует адаптировать для каждого отдельного случая. Внутри семьи планированная передача в основном осуществляется в форме учреждения фонда, траста или дарения. Независимо от того, относится ли передача только к владению акциями/долями компании или же к передаче функций управления и контроля, во многом зависит от воли участвующих сторон (Нидерланды, Греция, Кипр, Германия, Финляндия). Как правило, функции владения и управления при передаче разделяются, так что контроль над бизнесом передается постепенно (Германия, Финляндия).
Существует несколько возможностей передачи долей/акций компании:
) Передача долей/акций со сдвигом во времени: наследодатель часто не намерен передавать свои доли/акции немедленно и в одном акте наследникам. В этом случае полезно предопределить степень передачи долей/акций (транши передачи) и общий плановый переходный период. В качестве альтернативы наследодатель может определить цели компании, достижение которых сочетается с переходом участника/акционера.
) Право пользования доходами для передающего лица: пользование доходами и благами дает право передающему участнику/акционеру воспользоваться экономической выгодой переданной доли компании. Пользование доходами и благами также имеет защитную функцию против продажи со стороны преемника. Пользование доходами и благами может быть включено как условие дарения(§ 938, § 709 Всеобщего гражданского кодекса Австрии).
В различных правовых системах в целях наследования бизнеса существует учреждение фонда или траста. Самый специфичный пример этого типа фонда семейный фонд в Австрии и Германии. Подобные типы фондов в целях обслуживания семьи существуют в Нидерландах, в Греции, в Финляндии и в Италии. В Англии, Шотландии и на Кипре создаются трасты. Во всех правовых системах, которые признают фонд, должен быть представлен письменный документ, содержащий необходимую информацию, для признания органами власти. Это может быть нотариальный документ (Нидерланды), документ об учреждении фонда (Финляндия) уставы, предусматривающие назначение администрации (Греция) или официальный документ (Германия). На Кипре подобная процедура относится к инструменту учреждения, где меморандум об ассоциации должен будет быть зарегистрирован в реестре учреждений и требовать свидетельства о регистрации. Этот документ должен раскрывать цель фонда (учреждения).
В некоторых странах компаниями управляют фонды и служат цели содержать семью или преемников, но существуют ограничения. Может ли правопреемник влиять на фонд, зависит от того, как учредитель учредил фонд.
Учредитель может назначить правопреемника в качестве администратора или руководителя фонда. То же самое касается бенефициаров. Некоторые имеют права в фонде и могут передавать эти права только в том случае, если учредительные документы предоставляют эти права. Германия является единственной страной, которая предписывает минимальную продолжительность для фонда −10 лет. Максимальная продолжительность фонда не существует ни в одной правовой системе.
Финские фонды могут управлять компанией для выполнения цели фонда и обслуживания семьи через компанию, если это упомянуто в цели. Ответ на вопрос, что предпочтительнее, траст или фонд, будет отличаться для систем общего права и континентального права, так как первый традиционно не знает фонды, и последние не знает трасты. В Греции и Германии существует доверительный фонд, который не образуется как юридическое лицо и для которого не требуется государственное одобрение.
Полное определение траста приводит Д.М. Максимов, ссылаясь на работу английских юристов А. Андерхилла и Д. Хэйтона, которая является доктринальным источником. Согласно их определению трастом является «обязательство по праву справедливости, обязывающее лицо (именуемое доверительным собственником) распоряжаться принадлежащей ему собственностью (именуемой доверительной собственностью), которая отличается от его личного имущества, в пользу лиц (именуемых бенефициарами), среди которых может быть как сам доверительный собственник, так и иные лица, имеющие право требовать принудительного исполнения данного обязательства».
Как отмечает В.А. Канашевский, трастом принято считать фидуциарное правоотношение, участниками которого являются учредитель траста, передающий трасти имущество для управления в интересах третьего лица − бенефициара. Для того чтобы траст был действительным, он должен соответствовать следующим условиям:
)отражать намерение учредителя траста его создать;
)его предмет должен быть определенным, т.е. содержать указание на конкретное имущество, переданное в траст;
)объект должен быть определенным, т.е. должно быть указание на конкретных бенефициаров и создан для определенной цели.
В траст может быть передано любое имущество, в том числе акции компаний. Преимуществом траста является полная свобода учредителя в назначении бенефициаров траста в обход требований национального права об обязательной доле. Учредителем траста могут быть использованы две модели траста:
)завещательный траст (создается после смерти учредителя);
)прижизненный траст (создается при жизни учредителя, посредством которого учредитель определяет судьбу имущества траста на случай смерти, назначив бенефициаров).
Стоит отметить, что с точки зрения законодательства оффшорных юрисдикций, действительность траста, создаваемого в такой юрисдикции, подчиняется праву данной юрисдикции. Соответственно, когда наследодатель, т.е. учредитель траста передает свое имущество в траст или оффшорной компании, акции которой передаются трасту, то местные суды трастовой юрисдикции не признают обязательных долей в наследстве, установленных иностранным правом, и отказываются перераспределять имущество в пользу наследников, которым полагается обязательная доля. Многие оффшорные трастовые юрисдикции приняли законодательство, где прямо зафиксировали, что к трастам, которые подчиняются местным законам, не применяются положения иностранных законов о наследовании, а решения иностранных судов из стран гражданского права по вопросам обязательных долей не приводятся в исполнение.
Таким образом, иски, основанные на наследственном праве, в суд соответствующей юрисдикции в силу указанных положений законодательства данных юрисдикций о непризнании действия иностранных законов о наследовании не имеют смысла. Например, решение российского суда о непризнании передачи в траст имущества в случае нарушения прав наследников об обязательной доле и обязании бенефициара траста вернуть наследникам часть наследственного имущества (акций компании), не будет признано и исполнено в соответствующих юрисдикциях.
Концепция траста не известна странам континентальной системы права, что вызвано несовместимостью этого института с основополагающими принципами права, а именно: унитарная конструкция собственности, не допускающая существования расщепленной собственности; закрытый перечень вещных прав; свобода собственника в распоряжении вещью; ответственность должника по обязательствам всем своим имуществом и др.
Вместе с тем в странах континентального права существуют, например, фонды, которые регистрируются как юридические лица. Фонды имеют учредителя и бенефициаров. В Германии существует аналог траста -тройханд.
Одной из немногих юрисдикций гражданского права, перенявшей в свое законодательство англосаксонскую концепцию траста, является Лихтенштейн. Соответствующий раздел был внесен в Закон о лицах и организациях, несмотря на то, что траст не является юридическим лицом.
Выводы
Наследственное право и корпоративное право имеют диаметрально противоположные цели. С одной стороны, правопреемство имеет своей главной целью передачу и равное (или справедливое) распределение среди наследников имущества, которое наследодатель приобрел в течение своей жизни. Корпоративное право обеспечивает основу для ведения бизнеса, поэтому в корпоративном праве речь идет о концентрации, объединении капитала. Таким образом, корпоративное право обслуживает формирование акции и долей, которые в последующем могут быть переданы по наследству.
Когда владелец акций или долей умирает, возникает конфликт между этими двумя принципами консолидации и деления имущества. А также возникает потенциальный конфликт между интересами наследодателя в распределении нажитого имущества и интерес акционера/участника в продолжении бизнеса. В некоторых случаях обязательные доли (если они предусмотрены законодательством) могут, в свою очередь, угрожать существованию компании. Значительная часть активов компании может быть ликвидирована для удовлетворения требований. В следующей главе будет изучен вопрос, как различные правовые системы решают эту проблему.
2. Взаимосвязь корпоративного и наследственного права в контексте наследования долей/ акций компании
.1 Особенности наследования долей/акций компании в Российской Федерации и некоторых европейских юрисдикциях
Неспособность разработать и ввести в действие соответствующий план преемственности может привести к непредвиденным или нежелательным результатам, которые неизбежно будут выражены как задержками, так и увеличением стоимости сделок с акциями/долями после смерти участника/акционера. Это, в свою очередь, может иметь значительные и неблагоприятные последствия для коммерческих аспектов деятельности компании. Негативные последствия будут усугубляться, если участник/акционер вдобавок являлся единственным директором компании. Тем самым крайне важно тщательно продумать подход к планированию наследования прав, связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах. Планировать наследование можно составив завещание или же создания траста.
В зависимости от режима наследования прав, связанных с участием юридических лиц, исследователями выделяются следующие виды порядка наследования:
.разрешительный порядок: для наследования прав полных товарищей, в ряде случаев участников обществ с ограниченной ответственностью, когда требуется специальный акт принятия наследника в число участников юридического лица;
.автоматический (или общий) порядок: для наследования прав акционеров, в ряде случаев− для участников обществ с ограниченной ответственностью;
Как правило, не существует конкретных положений о правопреемстве бизнеса. В Италии был введен в Гражданский кодекс в феврале 2006 года юридический инструмент «семейных соглашений» (в пер. с итальянского «Patti di famiglia»). Данный инструмент «семейного соглашения» позволяет наследодателю отделить компанию от его общего имущества. Все наследники, которым положена обязательная доля, должны участвовать в «семейном соглашении». Обязательные наследники, которые не получают доли/акции компании в наследство, должны получить равную стоимость в других активах в соответствии с их обязательной долей, но при этом они могут также отказаться от этого права. Кроме того, доли/акции компании не будут являться частью потенциального зачета обязательной части. Таким образом, «семейное соглашение»− «patto di famiglia» есть способ, с помощью которого можно уменьшить обязательную долю, на которую имеют право наследники, если семейный бизнес должен быть передан обязательному наследнику или наследникам.
С помощью фидеокомисса можно определить правопреемство и право собственности на несколько поколений. Этот инструмент имеет свои корни в римском праве. Фидеикомисс позволяет наследодателю определить наследников на несколько поколений вперед. Германия, Австрия, Португалияи запрещают неограниченный фидеокомисс. В Австрии и Германии разрешено определять наследников на срок до двух поколений.
Последствия смерти владельца акций/долей компании зависят от правовой организации бизнеса. Во многих юрисдикциях смерть единоличного владельца долей/ акций компании является основанием для наследования такой компании одним или более наследниками. В соответствии с австрийским и немецким правом о наследовании, наследник может решить, принять или отклонить наследство. Польский и шотландский закон о наследовании по умолчанию предписывают ликвидацию компании и распределение активов. Компании с ограниченной ответственностью продолжают свое существование в случае смерти участника. В целом акции/доли наследуются в соответствии с общими правилами закона о наследовании. Зачастую есть возможность установить различные правила наследования акций/долей в уставе общества. В Нидерландах наследники получают акции/доли компании по наследству, но согласно уставу общества, они должны будут предложить продать акции/доли другим участникам общества. В Австрии и Германии устав общества может также обязать наследника предложить акции/доли другим участникам. Если наследники не наделены правом стать участниками общества, определены две модели процедуры наследования. В большей части юрисдикций акции/доли передаются наследникам, однако в юрисдикциях, в которых компания может удержать акции/доли, например, в Нидерландах, наследникам предоставляется право требовать компенсацию.
В юрисдикциях, в которых акции/доли передаются наследнику автоматически, наследник может осуществлять корпоративные права бывшего участника/акционера, например, в Германии, Австрии. Напротив, где есть исполнитель/администратор, который отвечает за распределение акций/долей, то он осуществляет права бывшего акционера/участника (например, в Англии, и в редких случаях в Нидерландах).
С точки зрения права собственности, компания, у которой единоличный владелец, передается по наследству в соответствии с общими правилам закона о наследовании, например, в Германии и Нидерландах наследники становятся собственниками такой компании в момент смерти владельца в силу закона.В Англии ситуация зависит от наличия или отсутствия завещания. Если завещание есть, то исполнитель (обычно супруг) будет заботиться об имуществе и принимать решения. В случае отсутствия завещания, назначается администратор, который управляет имуществом до ее передачи или продажи.
Правовая ситуация полностью отличается когда речь идет о передачи акций/долей партнерств и компаний. Различия зависят от правовой формы компаний и правового регулирования передачи собственности в целом. Так как в партнерствах очень важен личностный аспект, судьба долей в основном зависит от соглашений между участниками. Для наследника, чтобы стать партнером, остальные партнеры должны выразить согласие. Иначе у наследника будет только право требования стоимости доли, а не определенных активов, например, в Германии, Австрии, Польше, Нидерландах, Англии, Италии). В отличие от правил по отношению к партнерствам, доли умершего участника компании с ограниченной ответственностью передадут наследникам точно так же, как любое другое право согласно наследственному праву. Для передачи долей/акций компании применяются общие правила закона о наследовании (Германия, Италии, Австрии, Нидерландов, Англия), таким образом, нет никакого специального регулирования, которое отличается от других положений закона о наследовании. Во всех юрисдикциях можно ограничить передачу доли в соглашениях о партнерстве. Ситуация немного отличается когда речь идет о наследовании долей/акций компаний. В Германии, например, нельзя исключить передачу собственности в уставе компании, однако, передача долей в партнерстве может быть исключена, тогда как передачу собственности в уставе компании возможно в Италии или Нидерландах. В Австрии в уставе компании можно предусмотреть положение о преимущественном праве покупки в пользу других участников. Появляется противоречие между общими принципами закона о компаниях (соблюдение интересов компании; совместное сохранение активов компании) и общими принципами права о наследовании (равное распределение активов). Согласно российскому законодательству общество с ограниченной ответственностью есть хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им долей. Законодательством также определен порядок наследования принадлежавших наследодателю долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. В соответствии с положениями закона доля умершего участника общества в уставном капитале общества переходит по наследству на общих основаниях, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода.
До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется нотариусом, который в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. В случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания. Таким образом, в уставе общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрен свой порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам. Такое согласие считается полученным, если всеми участниками общества в течение тридцати дней или в течение предусмотренного уставом срока со дня получения такого обращения представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на переход доли по наследству, либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на переход доли. Соответствующее обращение в общество может быть направлено наследником (наследниками) умершего участника общества как до истечения срока принятия наследства, так и после. В течение трех дней с момента получения согласия наследник должен известить общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о переходе доли с приложением свидетельства о праве на наследство.
В п. 66 Постановления Пленума ВС РФ от 29 мая 2012 г. N 9 разъясняется, что для получения свидетельства о праве на наследство, в состав которого входит доля участника в уставном капитале общества, согласие участников соответствующего общества не требуется. Свидетельство о праве на наследство, в состав которого входит доля, является основанием для постановки вопроса об участии наследника в соответствующем обществе или о получении наследником от общества действительной стоимости унаследованной доли либо соответствующей ей части имущества, который разрешается в соответствии с ГК РФ, другими законами или учредительными документами общества.
В случае перехода доли по наследству наследник приобретает те же права, какими обладал наследодатель, за исключением прав, неразрывно связанных с личностью наследодателя и может защищать нарушенные права.
Если уставом ООО предусмотрена возможность перехода долей к наследникам участников общества только с согласия остальных участников и такое согласие отсутствует, наследник умершего участника наследует только действительную стоимость доли в ООО, но не права, вытекающие из обладания долей.
В силу пункта 4 статьи 1152 Гражданского кодекса Российской Федерации принятое наследство признается принадлежащим наследнику в полном объеме со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия. Исходя из названной нормы, со дня открытия наследства наследник становится участником общества с ограниченной ответственностью, то есть к нему переходят все права, удостоверяемые долей в уставном капитале такого общества, включая право на участие в управлении делами общества с ограниченной ответственностью. Данное последствие не наступает (за исключением права требовать выплаты действительной стоимости доли), если оставшиеся участники воспользовались прямо закрепленным в уставе общества с ограниченной ответственностью правом отказа в переходе прав участника к наследникам.
В соответствии с российским законодательством акционерное общество есть хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, участники такого общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. В состав наследства участника акционерного общества входят принадлежавшие ему акции. Наследники, к которым перешли эти акции, становятся участниками акционерного общества.По наследству переходят не только сами акции как разновидность ценных бумаг, но и закрепленная ими совокупность имущественных и неимущественных прав, которыми располагал умершего участника акционерного общества.
Акции как ценные бумаги могут быть как документарными и бездокументарные,которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Документарные ценные бумаги есть документы, удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов, а бездокументарные ценные бумаги выражены в обязательственных и иных правах, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Документом, который свидетельствует о праве собственности наследодателя на акции, может быть выписка из реестра акционеров при наследовании как бездокументарных, так и документарных акций.
Момент, когда у наследника возникают права на акции, является день открытия наследства независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации. Наследник акций становится не только собственником ценных бумаг, но и приобретает статус акционера общества, только если другие акционеры не воспользовались закрепленным в уставе общества правом отказа в переходе прав акционеров к наследникам. Однако список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества. Таким образом, до момента внесения в реестр акционеров записи о переходе прав на акции наследник фактически лишен возможности осуществлять права акционера. До оформления наследственных прав участие в управлении делами акционерного общества в интересах наследников может осуществлять лицо, назначенное доверительным управляющим.
Далее рассмотрим порядок наследования долей в складочном капитале товариществ, в зависимости от вида товарищества. Определение полного товарищества дано в Гражданском кодексе Российской Федерации, согласно которому полным является товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. При образовании товарищества его учредители вносят свой вклад в имущество товарищества (деньгами, ценными бумагами, недвижимым и иным имуществом, имущественными правами и т.п.). Имущество, созданное за счет вкладов участников товарищества, принадлежит на праве собственности самому товариществу. Участнику же полного товарищества принадлежит на праве собственности доля в складочном капитале товарищества.В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников. Если такое согласие имеется, то в состав наследства участника полного товарищества входит доля этого участника в складочном капитале товарищества. Если во вступлении в полное товарищество наследнику остальными участниками товарищества отказано, он вправе получить от товарищества действительную стоимость доли, соответствующую доле умершего участника в складочном капитале полного товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором. При получении действительной стоимости доли наследодателя наследник не становится полным товарищем, но при этом он отвечает по обязательствам товарищества перед третьими лицами в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества. Для получения свидетельства о праве на наследство, в состав которого входит доля в складочном капитале товарищества, согласия участников соответствующего товарищества не требуется, а свидетельство о праве на наследство является основанием для постановки вопроса об участии наследника в соответствующем товариществе или о получении им действительной стоимости унаследованной доли, так же как и по отношению к наследованию доли общества с ограниченной ответственностью. Следует иметь в виду, что наследник участника полного товарищества несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым отвечал бы сам наследодатель, в пределах перешедшего к нему имущества наследодателя.
Еще одним видом товарищества является товарищество на вере, или коммандитное товарищество. Согласно российскому законодательству коммандитным товариществом считается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется другая группа участников − вкладчиков, которые называются коммандитистами. Такие участники несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. В состав наследства умершего участника коммандитным товарищества входит доля этого участника в складочном капитале товарищества. В учредительных документах товарищества может быть предусмотрено получение согласия остальных товарищей для вступления наследника в товарищество. Если такое согласие не получено, то наследник имеет право получить действительную стоимость унаследованной доли, а при наличии согласия, наследник становится вкладчиком товарищества на вере.
При наследовании долей в уставном, складочном капитале, акций имеются определенные особенности, относительно ответственности наследника по долгам наследодателя. По общему правилу наследование доли предполагает наследование прав и обязанностей. Согласно универсальному правопреемству, при наследовании, долги наследодателя входят в наследственное имущество, и наследник отвечает по долгам наследодателя в пределах стоимости перешедших к нему активов в наследственном имуществе. При наличии нескольких наследников, принявших наследство, они отвечают по долгам наследодателя солидарно, в пределах стоимости перешедшей к ним части всего наследства. Данная норма отличается своей демократичностью, так как по сравнению с правом Испании, когда долги превышают стоимость активов, наследник отвечает по ним, по общему правилу, собственным имуществом. Право ограничения имущественной ответственности по наследуемым долгам применяется как исключение и требует специальной заявительной процедуры и определенных сроков. Но, например, при наследовании прав, связанных с участием в полном товарище или прав полного товарища в товариществе на вере, предполагается неограниченная ответственность наследника по долгам наследодателя. Это исключение не противоречит принципу ограниченной ответственности наследника по долгам наследодателя.
2.2 Сравнительный анализ правового регулирования перехода долей/акций в товариществах и обществах к наследникам в учредительных документах на примере европейских стран
Рассмотрим более детально правовое регулирование передачи акций/долей компании в различных юрисдикциях. В Австрии в случае смерти владельца доли компании, доли входят в наследственную массу и они передаются наследникам в судебном порядке. Наследник отвечает за обязательства наследодателя согласно гражданскому и коммерческому праву Австрии. В гражданском праве наследник несет ответственность по обязательствам наследодателя согласно заявлению о принятии наследства, если оно это предусматривает. Если наследник предоставляет безусловное заявление, он ответственен за все обязательства к кредиторам наследодателя и к наследникам по части их наследства, вне зависимости от того, включает ли наследственное имущество достаточно активов (п. f § 801Всеобщего гражданского кодекса Австрии).
Австрийское полное товарищество может состоять из двух или более партнеров, которые не только несут ответственность имуществом товарищества, но также и своей частной собственностью. Если один из партнеров умирает, это партнерство распускается в соответствии с Коммерческим кодексом Австрии. Как следствие, партнерство должно быть ликвидировано. Предполагается, что с отсутствием партнера, который несет личную ответственность, интерес к постоянному сотрудничеству и продолжению партнерства прекращается, но предотвратить ликвидацию партнерства можно с помощью положений об этом в уставе. Коммандитное товарищество состоит из двух разных групп лиц. Помимо генеральных товарищей, которые несут ответственность своей частной собственностью по обязательствам товарищества (например, как партнеры полного товарищества), существуют ограниченно ответственные партнеры− коммандитисты. Они несут только ограниченную ответственность в сумме, согласованной в уставе. Если генеральный товарищ коммандитного товарищества умирает, то это партнерство распускается, как следствие, партнерство ликвидируется, а если умирает коммандитист, то партнерство не распускается,
Доля товарища с ограниченной ответственностью является наследуемой. С передачей права собственности партнерство продолжает существовать с участием наследников такого товарища. Если имеется не один наследник, а несколько человек, то доля разделяется на несколько частей в соответствии с пропорциональным правом на наследство.
Негласное товарищество в Австрии состоит из товарища, участвующего в управлении товариществом и негласного товарища, который вносит свой капитал в товарищество для его финансирования и получает взамен оговорённую долю прибыли фирмы, не оказывая влияния на ведение дел.
Негласное товарищество является наследуемым. Это часть наследства после смерти наследодателя передается наследнику с передачей титула. Если имеется несколько наследников, доли партнерства делятся на соответствующие доли в соответствии с пропорциональным правом на наследство. В этом случае между новыми негласными товарищами и управляющим товарищем создается несколько правоотношений. Если умирает управляющий партнер, правовые отношения прекращаются.
На основании свободы определения содержания договора о партнерстве в уставе может быть согласовано положение о продолжении товарищества в случае смерти товарища.
)Оговорка о продлении есть соглашение, в соответствии с которым товарищи хотят продолжать партнерство в случае смерти товарища. Товарищество продолжается без роспуска. Наследники товарища не имеют никаких прав на то, чтобы стать товарищем вместо наследодателя. Доля товарищества заменяется требованием о возмещении.
)Оговорка о преемстве есть соглашение между товарищами в случае смерти товарища о том, что товарищество не распускается, а продолжается с наследниками умершего товарища. В этом случае не предусматривается право требования возмещения наследниками, поскольку они являются товарищами. Оговорка о преемстве позволяет каждому наследнику войти в товарищество, тем самым возникают риски вступления в товарищество нежелательных лиц.
)Квалифицированная оговорка о преемственности есть соглашение в уставе о том, что только лицо, удовлетворяющее определенным требованиям, может занять позицию товарища в качестве преемника. Допустимо, что указывается определенное лицо или же указываются определенные качества, которыми должен обладать преемник (например, образование, опыт работы). Выбор должен быть сделан среди наследников. Это соглашение обеспечивает одобрение остальными товарищами лица, занимающее позицию товарища.
)Оговорка о присоединении есть соглашение о присоединении, позволяющее третьей стороне после смерти товарища вступать в товарищество вместо наследодателя. В этом случае есть соглашение в пользу третьего лица, потому что третье лицо еще не является товарищем.
В промежуток времени с момента смерти наследодателя до принятия наследства потенциальные наследники имеют право использовать, представлять и управлять имуществом. Только в том случае, если потенциальные наследники имеют споры при осуществлении своих общих прав и обязанностей или если заявление о принятии наследства наследника является противоречивым, суд по вопросам наследства может назначить управляющего имуществом. Смерть участника частного общества с ограниченной ответственностью или публичной компании не затрагивает вопроса продолжения деятельности компании. В австрийских компаниях акции/доли являются частью имущества и могут быть переданы наследникам без их ликвидации (в отличие от товариществ). Публичная компания не может просто лишить права наследования компании в целом или ее доли.
В случае смерти участника общества с ограниченной ответственностью или акционера акционерного общества, доля компании передается по наследству. Права и обязанности акционера или участника выполняются управляющим имуществом. Согласно § 810 Гражданского кодекса Австрии суд передает управление имуществом наследнику. Он устанавливает меры обычных деловых операций такие, как право голоса без решения суда. Продажа доли возможна только по решению суда. Как уже упоминалось выше, если §810 Гражданского кодекса Австрии не работает, то судом назначается управляющий имущества, если возникают споры по поводу расчетов или если заявления наследников противоречивы.
В случае смерти участника общества с ограниченной ответственностью закон исходит из допустимости деления, так что в случае наличия нескольких наследников участие осуществляется в соответствии с их пропорциональным правом на наследство. Акции акционерного общества как таковые являются неделимыми. Из-за очевидного увеличения количества акций и возможности выпуска множества отдельных акций из одной акции (акция одного евро), это имеет второстепенное значение. Ни общество с ограниченной ответственностью, ни акционерное общество не прекращаются после смерти участника/акционера.
Далее рассмотрим правовые последствия смерти товарища в различных видах товариществ в Германии. Простое товарищество создается соглашением партнеров, которые соглашаются следовать взаимной цели товарищества. Поскольку члены определенных профессий, например врачи, адвокаты, налоговые консультанты, по закону не считаются предпринимателями, такие партнеры образуют простое товарищество, если они работают вместе, например, в юридической фирме. Простое товарищество распускается после смерти партнера, если уставом не предусмотрено иное. Наследники получают долю при ликвидации товарищества. Открытое торговое товарищество является партнерством, чьи партнеры преследуют цель вести бизнес вместе. Партнерство само по себе может обладать правами и принимать обязательства. Оно должно быть зарегистрировано в торговом реестре. Все партнеры несут личную ответственность за долги товарищества. Открытое торговое товарищество продолжает существовать после смерти партнера, однако, если уставом не предусмотрено иное правило. Смерть партнера предусматривает его выход из товарищества. Его доля присоединится к долям остальных партнеров. Наследники партнера получают право требовать стоимость доли в качестве компенсации. Коммандитное товарищество в Германии сопоставимо с коммандитным товариществом Австрии, оно создается с целью ведения бизнеса из двух разных групп лиц. Коммандитное товарищество, как и открытое торговое товарищество, не распускается после смерти партнера, а сохраняется среди оставшихся партнеров, если иное не предусмотрено уставом. Если остается один коммандитист, партнерство прекращает свое существование. Если коммандитист продолжит бизнес как единоличный владелец, он станет лично ответственным за долги товарищества. После того, как коммандитист узнает о смерти единственного ответственного партнера, у него есть 3 месяца для принятия решения о продолжении дела. Если бизнес будет продолжен по истечении этого периода, коммандитист становится лично ответственным за все обязательства. Если бизнес не был продолжен, долги партнерства будут выплачиваться только за счет средств партнерства, коммандитист не будет лично нести ответственность. Если единственный ответственный партнер умирает, оставляя двух или более партнеров с ограниченной ответственностью, то партнерство распускается, если только не вступит новый ответственный партнер. Если коммандитисты продолжают бизнес, партнерство превращается в открытое торговое товарищество, и коммандитисты становятся ответственными партнерами.
Если партнер открытого торгового товарищества или ответственный партнер коммандитного товариществ умирает, судьба доли в партнерстве зависит от устава. Если устав не предусматривает какого-либо регулирования в отношении преемника умершего партнера, доля переходит к другим партнерам. В партнерстве личные отношения между партнерами считаются слишком важными, поэтому продолжение партнерства с другим человеком должно быть согласовано партнерами. Объединение лиц свободных профессии не распускается после смерти партнера, если партнеры не согласовали иное в уставе. Немецкое общество с ограниченной ответственностью не зависит от смерти или изменения одного из своих участников.
Однако при отсутствии соглашения об обратном, наследники умершего партнера получают только право требовать компенсацию доли в товариществе. Для расчета компенсации необходимо провести оценку бизнеса, хотя на практике доминирует подход оценки по доходам, закон не дает обязательных правил о том, как оценивается партнерство. Решая вопрос об оценке, судья должен выбрать метод, наиболее подходящий для оценки в зависимости от индивидуальных особенностей бизнеса.
Если коммандитист, партнер в коммандитном товариществе, который не несет ответственности за долги товарищества, умирает, партнерство не расторгается, а продолжается с наследниками партнера (§ 177 Торгового уложения). Тем не менее, партнеры могут согласовать другое решение в уставе. Законодатель предположил, что коммандитист, который не имеет права на управление партнерством, не формирует партнерство, как ответственный партнер. Таким образом, при отсутствии соглашения об обратном, можно ожидать, что от ответственных партнеров будет продолжено партнерство с наследниками коммандитиста. В открытом торговом товариществе или в коммандитном товариществе доля либо присоединяется к долям других партнеров, либо немедленно переходит к наследникам, которые затем будут осуществлять свои права самостоятельно.
Согласно § 15 (1) Закона об обществах с ограниченной ответственностью, доля в обществе переходит по наследству после смерти участника, к наследнику в соответствии с общими правилами. Если имеется более одного наследника, наследники владеют этой долей совместно и должны осуществлять свои права совместно согласно § 18 (1) Закона об обществах с ограниченной ответственностью. В отличие от доли в партнерстве, доля общества не делится по закону в соответствии с количеством наследников.
Пакет акций в акционерном обществе наследуется в соответствии с общими правилами наследования. Как в обществе с ограниченной ответственностью, наследники получают долю совместно и должны осуществлять свои права совместно. Группа акционеров, владеющих одной акцией, должна осуществлять свои права совместно через представителя.
Положения, регулирующие правопреемство долей в товариществе или обществе, то есть оговорка о правопреемстве, как и в австрийском праве, возможны и широко используются на практике. В уставах простых товариществ часто предусматривается оговорка о продолжении, что партнерство продолжает действовать среди оставшихся партнеров. В этом случае наследники получают право подать иск о компенсации. Партнеры могут также предусмотреть в своих уставах, что доля должна быть наследуемой− оговорка о преемственности. Если партнер простого товарищества, открытого торгового товарищества или ответственный партнер в коммандитном товариществе умирает, бизнес будет продолжен наследниками умершего, если это предусмотрено уставом. Только в этом случае, при наличии оговорки о правопреемстве, доля наследуется и не переходит к долям других партнеров. Простая оговорка о правопреемстве может просто предусмотреть, что партнерство будет продолжено с наследником (наследниками) партнера. Такое положение просто определяет, что доля наследуется.
Самая простая ситуация возникает, когда есть единственный наследник, и уставом установлено, что партнерство продолжается с наследником партнера. В этом случае, согласно судебной практике Федерального Верховного суда, наследник становится партнером немедленно после смерти умершего. Согласно судебной практике Федерального Верховного суда, устав также может предусматривать, что партнерство продолжается со всеми наследниками в качестве партнеров− простая оговорка о правопреемстве. Тем не менее, суд считает, что сонаследники не могут стать партнером товарищества, поскольку сообщество наследников как таковое не может владеть такими правами как компания или даже полное товарищество. Чтобы сделать доли в партнерстве наследуемыми более чем одним наследником, тем не менее, суд решил, что индивидуальные наследники, а не сонаследники как группа, немедленно становятся партнерами ввиду положений закона о наследовании, если это предусмотрено уставом. Позволяя наследникам получать права на определенные доли в момент смерти наследодателя (сингулярное правопреемство), судебная практика способствует отклонению от основного принципа универсального правопреемства, согласно которому имущество переходит безраздельно от умершего к сонаследникам.
Если наследники партнера в товариществе (полном, открытом торговом, коммандитном) становятся партнерами, потому что соответствующий устав просто объявляет долю наследственной, хотя и не устанавливает определенные требования к лицу наследника, доля наследодателя делится между наследниками согласно завещанию или Закону о наследовании. Если согласно завещанию только один наследник должен стать партнером, он сразу становится партнером со всей долей. Если лицо или лица, указанные в уставе, становятся наследниками в соответствии с правилами наследственного права, то есть посредством завещания или по закону, они также становятся партнерами в момент смерти умершего независимо от доли, которую они получают в качестве наследника по завещанию или по закону. Таким образом, партнеры могут выбрать преемника с соответствующей квалификацией и избежать чрезмерной фрагментации долей товарищества. Если, став партнером в партнерстве, наследник получил больше своей доли по закону о наследовании или по завещанию, он должен выплатить компенсацию другим наследникам.
Чтобы позволить преемнику взять на себя долю партнера, в уставе может быть достигнуто согласие о том, что другие партнеры держат долю партнера в доверительном управлении до тех пор, пока преемник не вступит в партнерство.
Крупные предприятия, включающие несколько компаний, обычно хотят передать в равных долях всем наследникам. Для этого создают семейную холдинговую структуру, как правило, общество с ограниченной ответственностью, которому затем передаются доли/акции всех юридических лиц. Эта корпоративная форма более гибкая, чем публичная компания, поэтому основные параметры наследования можно прописать в уставе. Например, за бывшим собственником сохраняются право голоса и право на получение дивидендов, непропорциональные его оставшейся доле. Устанавливаются ограничения на переход долей так, чтобы они остались внутри семьи (при смерти доли остаются не супругу, а детям или братьям и сестрам, продажа долей запрещена). Для того чтобы решить проблему отдаленности наследников от компании можно установить так, что наследники голосуют не индивидуально, а как часть определенной семейной линии. Кроме того, функции по управлению активами могут быть переданы наблюдательному совету. Долевое участие в обществе с ограниченной ответственностью или доля в акционерном обществе переходит наследнику в соответствии с общим правом наследования в момент смерти умершего.
Голландская юридическая практика обычно использует два типа юридических лиц:1) Частная компания с ограниченной ответственностью −одна из наиболее часто используемых форм, примерный аналог российского общества с ограниченной ответственностью. Учредитель может иметь любое гражданство или страну регистрации. 2) Товарищества (партнерства) в Нидерландах могут быть полными или ограниченными. Они могут быть созданы двумя и более партнерами, как физическими, так и юридическими лицами, путем заключения партнерского соглашения. Товарищество с ограниченной ответственностью − это договорное образование, которое состоит из двух (или более) учредителей: одного генерального партнера (товарища-распорядителя) и одного партнера с ограниченной ответственностью. Ограниченным партнером может выступать как физическое, так и юридическое лицо любой резидентности.
В случае единоличного владения акциями/долями компании, наследники будут наследовать согласно закону или завещанию. Партнерство распадется, если не будет никаких специальных положений в соглашении о партнерстве. Условия могут быть в соглашениях о партнерстве или в уставе общества, согласно которым, остальные партнеры могут принять долю бывшего партнера или долю компании. Закон о компаниях преобладает над законом о наследовании. Вышеупомянутые условия в соглашениях о сотрудничестве называют оговоркой о праве наследника или оговоркой о приобретении. Доля перейдет остальным партнерам в силу закона в соответствии с оговоркой о праве наследника или если остальные партнеры будут требовать передачу доли в соответствии с положением о приобретении. В обоих случаях передача доли партнерства остальным партнерам обязательно.
Нет никаких ограничений относительно этих видов договорных мер. Специальные положения применяются согласно большинству соглашений о партнерстве и/или уставу общества, если доли удерживаются наследниками бывшего участника/акционера. Закон о компаниях преобладает над законом о наследовании. В уставе общества компаний обычно предусмотрено, чтобы наследники как новые акционеры/участники предложили акции/доли для продажи другим акционерам/участникам за цену, которая будет согласована или будет определена оценщиками или как изложено в уставе общества. Устав общества может содержать исключения к этому обязательству, например, когда наследники отвечают некоторым качественным требованиям или когда наследники находятся в определенных семейных отношениях. Иногда в уставе общества указывается, что обязанность предложить акции возникает, если наследники не отвечают тем требованиям, чтобы стать акционером. Так можно сказать, что в этих случаях это предоставление содержит форму обязательной продажи акций/долей.
Наследники могут быть исключены посредством закона о наследовании и/или закона о компаниях, с компенсацией или без, но, конечно, с учетом положений об обязательной доли. В результате устав общества может лишить возможности наследовать или чрезвычайно обременить передачу акций/долей компании по наследству (cт. 2:195 Гражданского кодекса Нидерландов). В большинстве уставов общества указано, что, если наследники как акционеры не выполнили обязательство предложить и передать их акции или часть этого в случаях, описанных в этих статьях в фиксированный разумный период, компания будет безвозвратно уполномочена предложить и передать акции (ст. 2:192 Гражданского кодекса Нидерландов).
Выводы
Таким образом, в России, Германии, Австрии, Нидерландах и Польше, существует определенный конфликт между принципами корпоративного и наследственного права. В Англии, нет такого конфликта, так как закон о наследовании не включает принцип равного распределения активов. Все это означает, что в случае передачи семейного бизнеса принципы корпоративного права и законодательства о наследовании по-прежнему должны согласовываться в большинстве правовых систем с особым вниманием поиску способов обращения с потенциальными исками в отношении обязательных долей.
3. Наследование долей/ акций компании в международном наследственном праве
.1 Выбора права, подлежащего применению к наследованию с иностранным элементом
Международное наследственное право представляет собой совокупность норм, регулирующих наследственные отношения, связанные с правопорядком двух и более государств и входящие в сферу действия международного частного права. М.М. Богуславский считает, что иностранный элемент в отношениях по наследованию может проявляться в следующем: наследодатель, все наследники или некоторые являются гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество может находиться в разных государствах; завещание может быть составлено за границей. М.М. Богуславский дает определение статуту наследования, ссылаясь на А.Л.Маковского: «под статутом наследования следует понимать определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части». Таким образом, статут наследования определяет решение как и общих вопросов, таких как основание перехода имущества по наследству (например, по закону, по завещанию, по наследственному договору), о составе наследства (видах имущества, которое можно наследовать), условиях (время и место) открытия наследства, круге лиц, которые могут быть наследниками (в том числе положения о недостойных наследниках). Этим статутом определяются как общие правила о наследовании любого имущества, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества.
Право наследовать является одним из элементов гражданской правоспособности лица. Право на наследство в Российской Федерации не зависит от гражданства наследника, его пола, возраста, национальности и дееспособности. Иностранные граждане и лица без гражданства имеют право наследовать имущество, так как они пользуются гражданской правоспособностью в России наравне с ее гражданами. Примечательно, что российские граждане также имеют право на получение наследства, в случае если местом открытия наследства является иностранное государство. Права наследования, возникшие на основании законов такого государства будут признаваться в Российской Федерации. Наследодателями могут быть любые физические лица, в том числе иностранные граждане и лица без гражданства, имущество которых после смерти переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства.
В контексте данной работы иностранный элемент может заключаться, например, в том, что доли/акции компании находятся за рубежом. При наличии завещания, важно также уделить внимание регулированию совершения и формы завещания. Согласно российскому праву, способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Вместе с тем завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если форма завещания удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права, то такое завещание не может быть признано недействительным.
В юридической доктрине и практике выделяются два подхода к определению сущности наследования, а именно:
)наследование как универсальное правопреемство (страны континентального права);
)администрирование− процедура ликвидации имущества умершего и распределение между наследниками (страны общего права).
Каждое государство имеет отличительные особенности регулирования данной области и их внутренние законодательства сильно различаются ввиду устоявшихся национальных традиций, мировоззрения, социального устройства. Например, правило об обязательной доле в наследстве, существующее в большинстве стран континентальной правовой системы, не известно странам англосаксонского права. В связи с тем, что материально-правовые нормы наследственного права различаются от одного государства к другому, возникают сложности, например, при определении круга наследников, определении обязательной доли, определении состава имущества, применения принципа единства наследственной массы, а также квалификации имущества как движимого или недвижимого. Все эти вопросы усложняются еще больше, так как при наследовании акций/долей компании, следует учитывать особенности корпоративного права государства, в соответствии личным законом данной компании.
Коллизионно-правовой метод является основным методом регулирования в международном наследственном праве. Коллизионные нормы в сфере наследственного права также различаются. В мире сложились две основные системы определения применимого права:
) раздельная система, в которой применимое право определяется отдельно для движимого (закон последнего местожительства наследодателя или его национальный закон) и недвижимого имущества (закон местонахождения имущества);
) универсальная система, подчиняющая наследование независимо от вида подлежащего передаче имущества национальному закону либо закону последнего местожительства наследодателя.
Согласно российскому законодательству, статья, посвященная отношениям по наследованию, осложненным иностранным элементом включает в себя следующие коллизионные нормы:
− привязка к праву страны, где наследодатель имел место жительства (домицилий) - статут наследования;
− привязка к праву страны, где находится имущество;
−привязка к праву страны, в которой имущество внесено в государственный реестр;
−привязка к праву страны совершения сделки.
Примечательно, что положения данной статьи близки к коллизионному праву англосаксонской системы, нежели романо-германской.Для романо-германской системы более распространенной является коллизионная привязка к праву страны гражданства наследодателя (статут наследования). Такое положение характерно для Испании, Греции, Италии и некоторых других стран.
Основными источниками международного наследственного права являются национальное законодательство и международные договоры, среди которых двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским и семейным делам, так и многосторонние договоры. Наследственные правоотношения в странах континентальной Европы регулируются, как правило, нормами соответствующих разделов гражданских кодексов, наряду с семейными и имущественными отношениями. В международных договорах могут содержаться специальные условия о сроках и их исчислении.
Материальные и коллизионные нормы о наследовании закреплены, в частности, в Гаагской конвенции о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961г.; в Гаагской конвенции о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности и о его признании 1985г., в Гаагской конвенции о праве, применимом к вопросам наследования имущества умерших 1989г.; в Гаагской конвенции относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973г.; в Вашингтонской конвенции, предусматривающей Единообразный закон о форме международного завещания 1973г. Стоит отметить, что Российская Федерация не является участницей данных конвенций. В рамках Европейского союза была проведена работа по созданию единых европейских коллизионных норм в области наследственного права, был принят Регламент № 650/2012 Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений, принятии и исполнении нотариальных актов по вопросам наследования, а также о создании Европейского свидетельства о наследовании» (принят в г. Страсбурге 04.07.2012г.)
Европейский Регламент уже применяется во всех странах Европейского союза. Однако Дания, Объединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии и Ирландия отказались от принятия данного Регламента, сохраняя на своей территории собственные коллизионные нормы. Предполагается также, что Регламент будет применяться не только в странах-участницах ЕС, в случае, когда коллизионная норма отсылает к праву страны-участницы, принявшей или нет Регламент, но и по отношению к внешним странам Евросоюза. Таким образом, коллизионная норма будет применяться даже в случае, если она определяет в качестве компетентного права страны, не входящие в Евросоюз. Целью Регламента является упрощение процедуры трансграничного наследования. Эта позиция отражает прежде всего стремление Европы к полному урегулирования и унификации наследственных отношений в нормах международного права, в частности в Европейском праве. В соответствии с п. 73 Регламента говорится, что настоящий Регламент не влияет на применение международных конвенций, подписанных одним или более государством-членом Европейского Союза на момент принятия настоящего Регламента. В частности, государства-члены Европейского Союза, подписавшие Гаагскую конвенцию от 5 октября 1961 года «О коллизии законов в области формы завещательных распоряжений», должны и далее применять положения данной Конвенции вместо положений настоящего Регламента в вопросах формальной действительности завещаний и совместных завещаний. Однако последовательность в соблюдении целей настоящего Регламента требует, чтобы в отношениях между государствами членами Европейского Союза настоящий Регламент имел преимущественное значение над договорами, заключенными только между двумя или более. Особый интерес возникает лишь при анализе выдачи Европейского свидетельства о наследстве, установленного Регламентом. Регламент позволит признавать решения и нотариальные акты в области наследования и предусматривает создание европейского свидетельства о наследстве. В частности, Европейское свидетельство о наследстве, составленное в соответствии с настоящим Регламентом, должно быть юридически действительным документом для регистрации права на имущество, передаваемого по наследованию, в реестре прав государства-члена.
Кроме того, в ряде государств допускается выбор права, применимого к наследованию, самим лицом при совершении им завещания. Как правило, такой выбор возможен только между законом гражданства и законом постоянного места жительства лица. Выбор права демонстрирует надежную передачу собственности, позволяет избегать неоднозначных коллизионных привязок, в особенности, когда они подвергаются регулярным модификациям.
При трансграничном наследовании существенное значение имеет определение срока и способа принятия наследства. В соответствии с российским законодательством, наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня открытия наследства.
При определении компетенции по делам о наследовании также необходимо учитывать положения договоров. В тех странах, где преобладает коллизионная привязка страны гражданства наследодателя, производство по делам о наследовании движимого имущества относят к компетенции учреждений страны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти.
Формальное принятие наследства осуществляется подачей по месту открытия наследства нотариусу или уполномоченному лицу в соответствии с законом выдавать свидетельство о праве на наследство заявлении о принятии наследства или свидетельства о праве на наследство. Согласно немецкому процессуальному праву в случае с иностранным гражданином, не имеющим на территории Германии ни места жительства, ни места пребывания, компетентным является любой суд, в округе которого находится наследственное имущество (абз. 3 § 343 Закона Германии о производстве по семейным делам и делам, связанным с добровольной подсудностью).
Различия квалификаций во внутреннем праве, а именно квалификации наследственного имущества в качестве движимого или недвижимого имеет особую важность. Согласно российскому законодательству принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. Иногда некоторые виды имущества, рассматриваемые в российском праве как движимые вещи, могут в иностранном праве квалифицироваться как недвижимость, и наоборот. Например, российскому праву неизвестно, например, толкование доли в уставном капитале общества, внесенной в виде квартиры, дома и т. д., именно как недвижимого имущества, используемое в Великобритании. В российском праве такие доли будут квалифицированы как движимое имущество.
Подобные расхождения в материально-правовом и коллизионном регулировании требуют значительных усилий для обеспечения адекватного регулирования международного наследования.
Использование российской коллизионной нормы в области наследования порождает три основные проблемы: во-первых, это проблема квалификации имущества, входящего в наследственную массу; во-вторых, сложности, связанные с определением последнего местожительства наследодателя; в-третьих, проблему применения иностранного права при его противоречии публичному порядку.
3.2 Особенности правового регулирования трансграничного наследования долей/ акций компании
Известная в практике проблема связана с соотношением наследственного статута и личного закона юридического лица в случае смерти физического лица, владевшего акциями или долями в уставном капитале юридического лица. Если указанные статуты не совпадают (что довольно часто встречается на практике), то возникает вопрос о корректировке общих положений наследственного статута за счет применения специальных правил личного закона юридического лица, посвященных переходу акций или долей в порядке наследственного правопреемства. Наличие подобного рода специальных правил можно проиллюстрировать на примере российского материального права. Российское законодательство предусматривает возможность установления в специальных законах или учредительных документах хозяйственного общества условия о согласии остальных участников общества на переход к наследнику доли в уставном капитале хозяйственного общества. Подобного рода возможность реализована, в частности, в п. 8 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которым уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале к наследникам допускается только с согласия остальных участников общества. Если наследнику будет отказано в получении указанного согласия, то ему должна быть выплачена действительная стоимость унаследованной доли в уставном капитале.
В западноевропейской коллизионной доктрине признается необходимость одновременного применения в описанной ситуации положений как наследственного статута, так и личного закона юридического лица, причем специальные правила личного закона юридического лица о порядке и условиях перехода акций или долей в уставном капитале должны получить приоритет перед положениями наследственного статута.
Для теоретического объяснения описанного феномена одновременного применения правил нескольких правопорядков в немецкой доктрине было предложено развить учение о квалификации и использовать категорию «двойной» или «множественной» квалификации. Впервые данная категория была сформулирована и описана немецким коллизионистом В. Венглером в статье 1952 г. В немецкой литературе данное понятие используется для тех отечественных и иностранных институтов материального права, которые невозможно однозначно отнести к сфере действия одной или другой коллизионной нормы, в связи с чем появляется потребность проверить применимость подобных материально-правовых норм на основании применения сразу двух или более коллизионных норм. Возникающие при этом противоречия между материально-правовыми нормами разных правопорядков предлагается решать за счет использования известного коллизионного института адаптации.
Наследование акций/долей иностранной компании осложнено рядом проблем, а именно определением применимого права и юрисдикции, компетентной выдавать документы, подтверждающие права на наследство и разрешать наследственные споры. В случае прямого владения зарубежными акциями смертью акционера запускается механизм наследования.
По общему правилу применимым к наследственным отношениям правом является закон место нахождения наследодателя, а не акций/долей компании. С точки зрения российского закона, заимствовавшего французскую модель, местонахождением наследодателя является его последнее место постоянного или преимущественного проживания. Вместе с тем, понятие местонахождения наследодателя может отличаться в стране регистрации компании.
С точки зрения российского закона, заимствовавшего французскую модель, местонахождением наследодателя является его последнее место постоянного или преимущественного проживания. Вместе с тем, понятие местонахождения наследодателя может отличаться в стране регистрации компании. Например, в Германии местонахождение наследодателя определяется его гражданством, а в Англии местом домицилия. Последнее может не совпадать с местом жительства, поскольку место жительства определяется лишь формальным фактом преимущественного проживания, а домицилий - субъективным намерением вернуться в определенное место проживания даже в случае длительного отсутствия.
В пределах Европейского Союза указанные различия в понимании местонахождения наследодателя призван решить Регламент (ЕС) № 650/2012 Европейского парламента и Совета Европейского Союза от 04.07.2012 «О юрисдикции компетентного органа, применимом праве, признании и исполнении решений, а также приемлемости и исполнении подлинных документов в области наследования и о введении европейского свидетельства о правах на наследство». На основании статей 20-22 данного Регламента применимым является право государства, где умерший постоянно или преимущественно проживал в момент смерти (независимо от того, является ли такое государство членом ЕС). Регламент (ЕС) № 650/2012 согласно пар.1 ст.1 о правопреемстве имеет широкую сферу применения, но есть и некоторые исключения. Одним из таких исключений согласно лит. h пар.1 ст. 1 является корпоративный статут, а именно: вопросы, регулируемые законодательством о компаниях и других органов, корпоративных или не корпоративных, положениями в учредительных договорах и уставах компаний и других органов, корпоративных или не корпоративных, которые определяют, что произойдет с долями после смерти участников исключены из сферы действия наследственного статута.
Практическое решение этой проблемы видится в выяснении применимого права исходя из предписаний законодательства страны нахождения компании, поскольку завершающий этап наследования, например, регистрация смены акционера или получение согласия о передаче доли будет оформляться в данном государстве, а не стране местонахождения умершего.
Предположим, что местонахождением наследодателя является Российская Федерация и, соответственно, применению подлежит российское право. По российскому праву завещание можно составить в любой стране, и оно должно признаваться действительным в России. Но стоит отметить, что на основании завещания, составленного за рубежом, получение российского свидетельства о праве на наследство в отношении долей/акций иностранной компании будет осложнено, так как у российского нотариуса могут возникнуть вопросы касательно отмены данного завещания или ее недействительности. В связи с чем, процесс получения свидетельства будет затянут во времени, что позволит недобросовестным участникам наследуемого общества злоупотреблять своими правами. При оформлении российского завещания могут не указываться конкретные акции. Важно отметить, что завещать разрешается любое имущество, в том числе акции, которые могут быть приобретены в будущем. Наследники умершего обычно должны оформлять документы о правах на зарубежные акции как у российского нотариуса, так и в компетентном органе по месту нахождения данных акций.
Определение юрисдикции компетентного органа является самостоятельной сложной проблемой, которая может различно решаться в разных странах. В соответствии с законодательством РФ российский нотариус обладает компетенцией в отношении дел о наследовании зарубежных акций/долей компании, если последним местом постоянного или преимущественного проживания была Российская Федерация.
В соответствии с § 27 Гражданского процессуального кодекса (ГПК) Германии иски, предметом которых являются утверждение в правах наследства, притязания наследников против лиц, владеющих предметами наследства, требования, вытекающие из завещательных отказов и прочих распоряжений на случай смерти, требования о компенсации стоимости обязательной доли и о разделе наследства, могут быть поданы в тот суд, в который могли быть поданы иски по общей подсудности против Общая подсудность определяется по месту постоянного жительства лица (§ 13 ГПК Германии), а если наследодатель не имел постоянного места на территории Германии − то по месту его пребывания на территории Германии на момент смерти (абз. 1 § 343 Закона Германии о производстве по семейным делам и делам, связанным с добровольной подсудностью) Если же наследодатель являлся немецким гражданином и не имел на территории Германии ни места жительства, ни места пребывания, то иски, связанные с наследованием, будет рассматривать суд первой инстанции Шенеберг в Берлине (абз. 1 § 15, абз. 2 § 27 ГПК Германии; абз. 2 § 343 Закона Германии о производстве по семейным делам и делам, связанным с добровольной подсудностью). В случае с иностранным гражданином, не имеющим на территории Германии ни места жительства, ни места пребывания, компетентным является любой суд, в округе которого находится наследственное имущество (абз. 3 § 343 Закона Германии о производстве по семейным делам и делам, связанным с добровольной подсудностью).
Одним из ярких примеров наследования акций компании по общему праву служит практика Британских Виргинских Островов (далее−БВО).
Иностранный наследник умершего лица должен будет подать заявление в суд БВО прежде, чем может быть осуществлена какая-либо сделка с акциями компании БВО. Для того, чтобы получить право на исполнение завещания по праву БВО, в суд БВО подаётся официальное заявление от имени исполнителей, назначенных в соответствии с положениями завещания по праву БВО. Обычно у суда уходит от шести до восьми недель на то, чтобы рассмотреть подобное заявление. Тем не менее, с момента смерти акционера до момента утверждения завещания судом БВО, акции компании БВО замораживаются, в связи с чем никто не может воспользоваться соответствующим правом голоса, передать или продать их, тем более предоставить действительную расписку в получении каких-либо дивидендов по ним. В случае, если владелец акций компании БВО желает предусмотреть передачу акций по наследству, по праву, отличным от юрисдикции его места жительства на момент смерти, завещание по праву БВО, вероятно, будет являться неподходящим инструментом планирования наследования. Причиной тому является тот факт, что в отношении акций коммерческой компании (которые для целей наследования классифицируются как движимое, а не недвижимое имущество), законодательство БВО рассматривает законодательство юрисдикции места жительства в момент смерти в качестве законодательства, регулирующего наследование движимого имущества. Если законодательные положения БВО нарушают закон, применимый к месту жительства наследодателя на момент смерти, они не будут иметь эффекта.
Соответственно, необходима более прочная конструкция: траст по праву БВО в большинстве случаев сможет удовлетворить эту потребность, так как никакая передача имущества в трасте по праву БВО не может быть аннулирована судом БВО. Траст по праву БВО обладает дополнительным преимуществом в том, что никакие сделки с акциями компаний БВО не будут заморожены после смерти учредителя, и не возникнет никаких проблем с задержкой, в то время как заявления об утверждении завещания или другие судебные процедуры, связанные с завещаниями, довольно долго рассматриваются судами в случаях смерти. В подавляющем большинстве случаев, один из инструментов планирования наследования, описанных выше, может быть целесообразным в случае, когда акции коммерческой компании БВО принадлежат физическому лицу.
Таким образом, применение иностранного права наследования, а также применение различных законов, регулирующих деятельность, создает дополнительные проблемы, связанные с урегулированием наследства. Несоответствия при передаче долей/акций иностранной компании по-прежнему разрешаются в соответствии с положениями соответствующего корпоративного права по месту иностранной такой компании. Применимое корпоративное право решает, наследует ли группа наследников долю компании как сонаследники или пропорционально (например, возможность дробления акций). Поэтому наиболее удобным способом для планирования передачи долей/акций иностранной компании следующему поколению является траст.
Заключение
Проведенное исследование позволило сформулировать следующие основные выводы:
Эмпирические данные показывают потребность в регулировании наследования акций/долей компании, а также вопросы, касающиеся трансграничного наследования акций/долей компании не являются последними.
Положения об обязательных долях имеют огромное значение: права наследников на обязательные доли, должны быть удовлетворены в любом случае, даже если завещание, составлено согласно английскому праву. Все это означает, что в случае передачи долей/акций компании, принципы корпоративного права и наследственного права должны быть проанализированы по отношению к применимому праву со специальным вниманием на потенциальные требования к обязательным долям.
Для изъятия имущества от наследования по закону и по завещанию в странах англосаксонской правовой системы может быть учрежден траст.
Таким образом, в России, Германии, Австрии, Нидерландах и Польше, существует определенный конфликт между принципами корпоративного и наследственного права. В Англии, нет такого конфликта, так как закон о наследовании не включает принцип равного распределения активов. Все это означает, что в случае передачи семейного бизнеса принципы корпоративного права и законодательства о наследовании по-прежнему должны согласовываться в большинстве правовых систем с особым вниманием поиску способов обращения с потенциальными исками в отношении обязательных долей.
Будучи наследником участника товарищества, это автоматически не подразумевает право на членство в товариществе. Однако наследник, как правило, получает компенсацию, если он не становится его участником. В Нидерландах, Германии и Австрии наследник может быть лишен членства без компенсации. При наследовании в товариществах существуют исключения из принципа универсального правопреемства, так как наследник не может стать товарищем без особенного регулирования в учредительном договоре товарищества.
Акции наследуются в соответствии с общими правилами правопреемства. В уставе общества часто излагаются различные правила. В Нидерландах наследники приобретают акции, но уставом обычно требуется, чтобы они предлагали доли/акции для продажи другим членам общества. В Австрии или Германии в уставе тоже может быть установлена обязанность наследника.
В юрисдикциях, где доля общества переходит к наследнику более или менее автоматически, наследник может осуществлять права умершего участника/акционера (например, в Германии, Австрии). В отличие от этого, когда есть исполнитель / администратор, который отвечает за распределение имущества или назначение доли, то он сможет осуществлять права умершего участника/акционера (Англия, в некоторых случаях в Нидерландах).
Несоответствия регулирования передачи долей/акций иностранной компании разрешаются в соответствии с положениями соответствующего корпоративного права по месту нахождения такой компании. Применимое корпоративное право решает, наследует ли группа наследников долю компании как сонаследники или пропорционально (например, возможность дробления акций).
При трансграничном наследовании долей/акций компании возникают следующие проблемы: во-первых, это проблема квалификации имущества, входящего в наследственную массу, во-вторых, сложности, связанные с определением последнего местожительства наследодателя, в-третьих, проблема применения иностранного права при его противоречии публичному порядку.
Библиография
Нормативные документы:
. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс.
. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС КонсультантПлюс.
. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 в редакции от 03.07.2016//СПС КонсультантПлюс.
. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 в редакции от 03.07.2016г.//СПС КонсультантПлюс.
. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 № 9 «О судебной практике по делам о наследовании» // СПС КонсультантПлюс.
6. Гражданское уложение Германии <URL:<http://hrlib.kz/wp-content/uploads/2015/04/1900-Гражданское-уложение.doc>> (дата обращения 12.02.2017).
.Гражданский кодекс Испании 1889г. <URL:https://4ru.es/ru/knowledge_base/zakon-spain/item/489 codigo_civil_capítulo_3_sección_3> (дата обращения 15.02.2017).
. Закон об акционерных обществах Германии. Параллельные русский и немецкий тексты.=Aktiengesetz. Paralleler russischer und deutscher Text./Под ред. Бергманн В.; Пер.: Дубовицкая Е.А., Яковлева Т.Ф., M.:Волтерс Клувер, 2009.
. Закон Болгарии о наследовании от 29 января 1949 г. (действует с изм. 1950, 1985,1992 гг.) <URL:http://www.bulgar.in/laws-of-bulgaria-in-russian-language/?ELEMENT_ID=604#Глава третья. НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАВЕЩАНИЮ> (дата обращения −17 февраля 2017г.).
. Гаагская конвенция 1973 г. относительно международного управления имуществом умерших лиц. // СПС КонсультантПлюс.
. Гаагская конвенция 1989 г. о праве, применимом к наследованию в силу смерти. // СПС КонсультантПлюс.
. Гаагская конвенция 1961 г. о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений. // СПС КонсультантПлюс.
13. Базельская конвенция 1972 г. о введении системы регистрации завещаний. // СПС КонсультантПлюс.
15. Allgemeines bürgerliches Gesetzbuch (ABGB), vom 1811 Fassung vom 11.01.2016. Österreich, 2016.
. Dutch Civil Code <URL:http://www.dutchcivillaw.com/civilcodebook044.htm> (retrieved February 15, 2017).
. Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung <URL: http://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/ > (retrieved March 17, 2017).
Kodeks cywiln, 1964 <URL:http://www.vuzllib.su/books/2435-Kodeks_cywilny/58-TytułIV> (retrieved February 16, 2017).
. Gesetz über das Verfahren in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit vom 17. Dezember 2008 // BGBl I S. 2586, 2587.
. Swiss Civil Code of 10 December 1907 (Status as of 1 January 2017) <<URL:https://www.admin.ch/opc/en/classified-compilation/19070042/201701010000/210.pdf>> (retrieved February 17, 2017).
.Zivilprozessordnung (ZPO) in der Fassung der Bekanntmachung vom 5. Dezember 2005 // BGBl. I S. 3202; 2006 I S. 431; 2007 I.
. Regulation (EU) N 650/2012 of the European Parliament and of the Council of 4 July 2012 on jurisdiction, applicable law, recognition and enforcement of decisions and acceptance and enforcement of authentic instruments in matters of succession and on the creation of a European Cetificate of Succession// <URL: <https://pravo.hse.ru/data/2015/11/16/1081087039/Рим%204.pdf>> (дата обращения 17.03.2017г.).
Литература:
. Абраменков М.С. Проблема юридической квалификации в наследственных отношениях международного характера // Журнал международного частного права. С.-Пб.: Россия - Нева, 2009, № 4.
. Абраменков М.С. Эволюция подходов к проблеме наследственного статута // Московский журнал международного права. М.: Междунар. отношения, 2008, № 1.
. Абраменков М.С. Наследование как разновидность универсального правопреемства: теоретические и практические проблемы в аспекте международного частного права // Журнал российского права. - М.: Норма, 2007, № 11.
. Абраменков М.С. Проблемы коллизионно-правового регулирования наследственных отношений в современном международном частном праве: Дис.... канд. юрид. наук. М., 2007.
. Абраменков М.С. Некоторые проблемы коллизионно-правового регулирования наследственных отношений в Российской Федерации // Московский журнал международного права. М.: Международные отношения, 2006, № 4.
. Асосков А.В. Основы коллизионного права. М.: Инфотропик Медиа, 2012.
. Асосков А.В. Понятие и классификация коллизионных норм с множественностью привязок // Вестник гражданского права. 2010. N 3.
.Белых Д. Зарубежные акции умершего: основные принципы перехода прав// Legal Insight. 2014. №7.
.Блинков О.Е., Бутова ЕА Общая собственность наследников: актуальные проблемы теории и практики // Наследственное право, 2015 № 1.
. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. М.: Юр.Норма, НИЦ ИНФРА-М, 2016.
32. Буланенкова Я. Некоторые вопросы наследственного права в Австрии <http://russianvienna.com/zakony-i-poryadki/3913-nekotorye-voprosy-nasledstvennogo-prava-v-avstrii> <<URL:http://russianvienna.com/zakony-i-poryadki/3913-nekotorye-voprosy-nasledstvennogo-prava-v-avstrii>> (дата обращения − 05 мая 2017г.).
. Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право.Учебник для бакалавриата и магистратуры. В 3 Т. Том 2.Особеная часть. 5-е изд., пер. и доп. М.: Издательство Юрайт, 2017.
. Грундманн Ш. Траст и Treuhand в конце ХХ в.: ключевые проблемы и смешение интересов //Частное право и финансовый рынок: Сборник статей/ Под ред. М.Л.Башкатова. М.: Статут, 2011.
. Дождев Д.В. Римcкое чаcтное право. Учебник. М.: Норма: ИНФРА-М, 2014.
. Дождев Д.В. Международная модель траста и унитарная концепция права собственности // Человек и его время: Жизнь и работа Августа Рубанова / Под ред. О.А. Хазова. М.: Волтерс Клувер, 2006.
. Ерпылева Н.Ю., Касаткина А.С. Признание наследственных трастов в странах континентальной системы права // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2016. N 3.
. Ерпылева Н.Ю. Международное частное право. М.: Изд.дом Высшей школы экономики, 2015.
. Канашевский В.А. Правовой режим офшорных компаний и трастов. М.: Международные отношения, 2015.
. Кириллова Е.А. Проблемы правового регулирования наследования акций в нотариальной практике // Российская юстиция. 2015. N 4.
. Кириллова Е.А. Коллизионно-правовое регулирование наследственных отношений в Российской Федерации на современном этапе // Евразийский юридический журнал. 2012. № 7.
. Крашенинников П.В. Наследственное право. М.: Статут, 2016.//СПС КонсультантПлюс.
. Лунц Л.А. Коллизионные вопросы наследования в советском праве // Очерки международного частного права. М., 1963.
. Луткова О.В. Расщепление статута в международном частном праве // Журнал российского права. 2016. N 4. С. 133 - 142.
. Максимов Д.М. Семейный траст как форма трансграничного накопления и движения капитала в английском праве // Адвокат. 2015. N 10.
Медведев И.Г., Ярков В.В. Завещание без границ: о необходимости присоединения к международным договорам в данной сфере // Закон, 2014, № 6.
. Наследственное право: учебник для магистров/ Под ред. М. С. Абраменкова, П. В. Чугунова, В. А. Белова. М.: Юрайт, 2016.
. Норман Р. Порядок наследования акций непубличных и публичных акционерных обществ // Новая бухгалтерия. 2016. N 4.
. Основы наследственного права России, Германии, Франции./Под ред. Петрова Е.Ю. М.: Статут, 2015.
. Пилипсон Э.Г. Определение налогового домицилия в ситуации договорного наследования: проблемные аспекты и процессуальные решения // Государство и право. 2015. № 10.
. Рогожина П.А. Некоторые вопросы наследования российскими и иностранными юридическими лицами // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2012, № 4.
. Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014.
Черемных Г.Г. Наследственное право: Учебник. М.: Юрайт, 2016.
. Южанин Н.В. Защита прав наследника от неправомерной ретенции имущества третьими лицами (от римского права к современности) // Наследственное право 2014, № 1.
53. Andenas, M. European comparative company law / M. Andenas, F. Wooldridge. Cambridge University Press, 2009.
. Andenas M., Wooldridge F. European Comparative Company Law, 2005.
. Astapovich A. Corporate reform and harmonization of Russian and EU corporate laws / A. Astapovich, O. Bestoujeva, W. Doeser. Moscow, 2006.
.Ball, J. National Report England, The XIX International Congress of Comparative Law, 20 July 2014. P. 24.
. Bernitt, Die Anknuepfung von Vorfragen im europaeischen Kollisionsrecht, 2010.N., Bourne on Company Law, 2013.W.E. Russian company and commercial legislation / W. E. Butler. Oxford, 2005.
58.Burgerhart, W., and L. Verstappen.National Report Netherlands.//The XIX International Congress of Comparative Law, 20 July 2014.
.Bydlinski F. Osterreichische gesetze / F. Bydlinski. - Б. м.: Manz, Wien/C.H.Beck, Munchen, 1998.
.Cahn A., Donald D. Comparative Company Law. Cambridge University Press, 2010.
. Cerioni L. EU corporate law and EU company tax law / L. Cerioni. -: Edward Elgar, 2007.
62. Creid K.G., Dewall M.J., Zimmerman M. Comparative Succession Law Volume I Testamentary Formalities. Oxford University Press, 2011.
63. Devaux А.The European Regulations on Succession of July 2012: A Path Towards the End of the Succession Conflicts of Law in Europe, or Not? //The International Lawyer, Vol. 47.2013. No. 2.
. Dorresteijn, A. European corporate law. V. 5 / A. Dorresteijn, T. Monteiro, C.Teichmann. Wolters Kluwer, 2009.
65.Dorresteijn A. European Corporate Law / A. Dorresteijn, I. Kuiper, G. Morse. Kluwer, 1994.
. Dutta A. Die Abgrenzung von Gesellschaftsstatut und Erbstatut beim Tod des Gesellschafters // Rabels Z. 2009.. Branson, A. Pinto. Understanding corporate law. 2013.
67. Kalss S. Company Law and the Law of Succession. Wien: Springer, 2015.
68. Lorz in Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn, Handelsgesetzbuch, CH Beck, München, 2nd edn, 2008, § 139 para 13.
. Neue Gestaltungsformen für die generationenübergreifende Vermögensplanung/ Ed.M.Schauer//Festschrift für Ferdinand Kerschner zum 60. Geburtstag,2013.P 445.
Nachfolge im Recht der Personengesellschaften. In Erbrecht und Vermögensnachfolge/ ed. Gruber, Kalss, Müller, and Schauer, Wien: Springer, 2010.
. Padovini, F. Der Familienvertrag (patto di famiglia)//Zeitschrift für Rechtsvergleichung. 2008. №6.
.The Anatomy of Corporate Law. A Comparative and Functional Approach. R. Kraakman, J. Armour, P. Davies, L. Enriques, H. Hansmann, G. Hertig, K. Hopt, H. Kanda, and E. Rock, 2009.
. Sanders, A. National Report Germany. //The XIX International Congress of Comparative Law, 20 July 2014.
. Schauer, M. Die neue Erbrechts-VO der Europäischen Union - eine Annäherung.// Journal für Erbrecht und Vermögensnachfolge №2, 2012.
Schmucker A. Testamentsvollstrecker und Erbe: Begründung, Wirkung und Beendigung der Testamentsvollstreckung / Peter Lang GmbH. Europäischer Verlag der Wissenschaften. Frankfurt am Main, 2002.
. Wengler W. Die Qualifikation der materiellen Rechtssätze im internationalen Privatrecht // Festschrift Martin Wolff. Tübingen, 1952.
Судебно-арбитражная практика: 76. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 марта 2012 г. N 12653/11// СПС КонсультантПлюс.
. Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23 декабря 2014 г. N Ф08- 9002/14 по делу N А53-9214/2013// СПС КонсультантПлюс.
. Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 18 июня 2014 г. N Ф06-11488/13 по делу N А06-6126/2012// СПС КонсультантПлюс.
.Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 4 февраля 2014 г. N Ф03-7014/13 по делу N А59-1075/2011// СПС КонсультантПлюс.
. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11 апреля 2016 г. N Ф05-1506/16 по делу N А40- 22318/2015// СПС КонсультантПлюс.
. Информация о Постановлении ЕСПЧ от 07.02.2013 по делу "Фабри (Fabris) против Франции" (жалоба N 16574/08) По делу обжалуется различие в обращении с законными и незаконными детьми для целей наследования. По делу допущено нарушение требований статьи 1 Протокола N 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод. //Бюллетень Европейского Суда по правам человека, 2013, N 7.
. Bundesgerichtshof, 24.9.1984 - II ZR 256/83 - NJW 1985, 192, 193.
. Bundesgerichtshof, 9.11.1998 - II ZR 190/97 - NJW1999, 283.
85. Bundesgerichtshof, 22.11.1956 - II ZR 222/55 - BGHZ 22, 186, 192 ff.
. Bundesgerichtshof, 10.2.1977 - II ZR 120/75 -BGHZ 68, 225, 229.