Обязательства по производству работ и реализации результатов творческой деятельности
Реферат
Обязательства по производству работ и реализации результатов творческой деятельности
1. Понятие и виды договора подряда. Особенности элементов договора подряда. Права и обязанности сторон
«Это договор в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнять по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст.702 ГК). Признаки обязательства, устанавливаемого договором подряда:
) Подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с целью удовлетворения тех или иных запросов и требований заказчика.
) Подрядчик обязуется выполнять определенную работу, результатом которой является создание новой вещи либо восстановление, улучшение, изменение уже существующей вещи.
) Вещь, созданная по договору подряда принадлежит на праве собственности подрядчику до момента принятия выполненной работы заказчиком.
) Подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения обусловленного договором результата.
) Подрядчик обязуется выполнять работу за свой риск, т. е. он выполняет работу своим иждивением и может получить вознаграждение только в том случае, если в ходе выполнения работы он достигает оговоренного договором результата.
) Подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей работы заказчику, кроме случаев, установленных договором или законом.
Договор подряда - консенсуальный, возмездный, взаимный. Стороны в договоре подряда - заказчик, т.е. лицо, поручающее другой стороне выполнение определенной работы, подрядчик, т.е. лицо, которое обязуется выполнить работу. Ими могут выступать как граждане, так и юридические лица. Как правило, они заказывают выполнение только таких работ, которые необходимы для удовлетворения их собственных запросов и потребностей. Граждане вправе принимать на себя выполнение работ, лишь будучи полностью дееспособным (и также в результате эмансипации - ст. 27 ГК).
Если деятельность гражданина носит не разовый, а постоянный характер, то он должен иметь патент (лицензию) на право осуществления индивидуальной трудовой деятельности. Если юридическое лицо наделено общей правоспособностью, то оно может заниматься любой хозяйственной деятельностью, и тем самым выступать в качестве подрядчика. Если же юридическое лицо наделено лишь специальной правоспособностью, то оно может выполнять функции подрядчика в соответствии с теми видами деятельности, которые предусмотрены в его Уставе или относящемся к нему положении (это важно учитывать, если мы имеем дело с некоторыми организациями). Предметом договора подряда является результат выполненной работы (натирка паркета, стирка белья, ремонт магнитофона направлены на восстановление и поддержание потребительских свойств уже существующих вещей).
Форма договора подряда должна соответствовать общим правилам о форме сделок (ст. 158-161 ГК). Распространена простая письменная форма для придания подрядным отношениям общей стабильности, учитывая их длящийся характер. В соответствии с частью 1 статьи 708 ГК в договоре подрядчика должны быть указаны начальный и конечный сроки выполнения работы. Также различают промежуточные сроки (срок примерки в договоре подрядчика на индивидуальный пошив верхней одежды). Продолжительность срока определяется соглашением между заказчиком и подрядчиком. С момента заключения договора зафиксированные в нем сроки становятся обязательными для обеих сторон, их изменение возможно только в случаях и в порядке, предусмотренных договором (п. 2 ст. 708 ГК).
Если стороны не установили в договоре срок принятия работы, то заказчик обязан принять работу немедленно после сообщения подрядчика о его готовности. Применяются также правила о досрочном исполнении обязательств (ст. 315 ГК). Ценой в договоре подряда является денежная сумма, которую заказчик обязуется уплатить подрядчику за выполнение работы. Цена определяется соглашением сторон путем указания в договоре конкретной суммы либо способа ее определения.
По договору подряда в качестве цены может выступать также и иное встречное представление в натуральной либо иной форме (п. 1 ст. 423 ГК). 1) Подрядчик обязан за свой риск выполнить определенную работу по заданию заказчика, т.е. в соответствии с требованиями, которые заказчик определил в договоре, техническом задании, которое прилагается к договору, или квитанции в договоре бытового подряда; 2) Подрядчик обязан выполнить работу доброкачественно. 3) Подрядчик обязан своевременно предупредить заказчика о том, что соблюдение его указаний грозит годности или прочности выполняемой работы (п. 1 ст. 716 ГК). 4) Если работа выполнятся из материала заказчика, то на подрядчика возлагается обязанность экономного, бережного расходования материала заказчика. 5) Подрядчик обязан проверить доброкачественность представляемого заказчиком материала.
Заказчик: 1) обязан уплатить подрядчику вознаграждение и принять выполненную работу. 2) Заказчик обязан принять работу в сроки и в порядке, предусмотренные договором. 3) Заказчик обязан оказывать содействие подрядчику в выполнении работы на условиях предусмотренных договором. 4) Заказчик обязан осмотреть выполненную работу и при обнаружении недостатков или отступлений от условий договора, немедленно заявить об этом подрядчику.
2. Понятие, характер и элементы договора бытового подряда. Предмет договора
«Это договор, в котором одна сторона (подрядчик), осуществляющий предпринимательскую деятельность в сфере оказания бытовых услуг, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить эту работу (п. 1 ст. 730 ГК)». Субъектный состав данного договора: заказчик - гражданин, заказывающий выполнение работ для удовлетворения собственных бытовых или других личных потребностей; подрядчик - лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, т.е. имеющее статус предпринимателя, основным направлением которого является выполнение работ по заказам граждан. Подтверждением данного обстоятельства является признание данного договора публичным (п. 2 ст. 730 ГК).
Следовательно подрядчиком могут быть граждане-предприниматели, либо коммерческая организация, либо некоммерческая организация, если ей предоставлено право осуществлять предпринимательскую деятельность. Специальные правила о форме договора бытового подряда отсутствуют, что предполагает его заключение и в устной и в письменной формах в соответствии с общими нормами гражданского законодательства. Однако в Правилах бытового обслуживания населения указано, что заказ гражданина должен быть оформлен квитанцией (договором). Допускается более упрощенный вариант оформления договорных отношений - выдача жетона или кассового чека.
В п. 4 Правил установлены требования к порядку оформления данного договора: заказ на оказание услуги оформляется договором (квитанцией), в котором заполняются все указанные в нем реквизиты: юридический адрес исполнителя, фамилия и инициалы заказчика, его телефон или адрес, дата приема заказа, сроки начала и окончания исполнения заказа, сумма аванса (полная сумма), подписи принявшего и сдавшего заказ, вид услуги (работы), полное наименование материалов, (вещи) исполнителя и потребителя, их стоимость и количество, заводской номер сдаваемого в ремонт изделия, другие реквизиты.
Предметом договора бытового подряда является результат работы, предназначенной удовлетворять бытовые или другие личные потребности граждан. В качестве гарантии защиты интересов заказчиков в п. 1 ст. 731 ГК установлено, что подрядчик не вправе навязывать заказчику включение в договор бытового подряда дополнительной работы или услуги, а заказчик вправе отказаться от оплаты работы или услуги, не предусмотренной договором. Эта гарантия вытекает из общего правила о том, что работа выполняется только по заданию заказчика. Работа может выполняться из материала как подрядчика, так и заказчика. В бытовом подряде устанавливаются правила оценки и расчетов за материалы.
При выполнении работ из материала заказчика обязательно указание в квитанции точного наименования, описания и цены материала. Цена материала заказчика должна быть определена соглашением сторон. В случае, когда приемщик настаивает на заниженной цене материала и заказчик вынужден с этим согласиться, закон предусматривает право заказчику оспорить произведенную оценку материала в суде (ст. 734 ГК). Если работа выполняется из материала подрядчика, то для защиты интересов заказчика закон требует, чтобы материал был оплачен заказчиком при заключении договора полностью или в части, указанной в договоре (предоставление отсрочки, окончательный расчет после выполнения работы или в кредит).
В этом случае последующее изменение цен на материал не влечет перерасчета (ст. 733ГК). Цена определяется соглашением сторон, она не может быть выше устанавливаемой или регулируемой соответствующими государственными органами (ст. 735 ГК). Расчеты за выполненную работу производится после окончательной сдачи работы подрядчиком. Выплата аванса либо оплата работы полностью при заключении договора может быть произведена только с согласия заказчика. Подрядчик не вправе самостоятельно требовать внесение некоторых сумм в счет оплаты работ.
3. Содержание и ответственность сторон по договору бытового подряда
Потребитель обязан оплатить выполненную работу после ее окончательной сдачи исполнителем, и только с его согласия работа может быть оплачена им при заключении договора полностью или путем выдачи аванса (п. 6 Правил). За нарушение сроков, в договоре бытового подряда может применяться неустойка, установленная законом «О защите прав потребителей» в размере трех процентов цены выполнения работы, а если цена выполнения работы договором о выполнении работ не определена - общей цены заказа на каждый день (час) просрочки. Заказчику предоставлено право в любое время до сдачи ему работы отказаться от договора бытового подряда, выплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части выполненной работы, а также возместив ему расходы, произведенные в целях исполнения договора до получения извещения о расторжении договора.
Заказчик в договоре бытового подряда не обязан возмещать подрядчику убытки, причиненные расторжением договора, в пределах разницы между частью цены, которая выполнена за выполненную до получения извещения о расторжении договора работу, и ценой всей выполняемой работы (п. 2 ст. 731 ГК). При сдаче работы подрядчик обязан сообщить заказчику о требованиях, которые необходимо соблюдать для эффективного и безопасного использования результата работы, а также о возможных последствиях их несоблюдения (ст. 736 ГК). Ст. 738 ГК предусматривает права подрядчика в случае неявки или иного уклонения заказчика от приемки выполненной работы. Подрядчик вправе, письменно предупредив заказчика, по истечении двух месяцев с момента предупреждения продать результат работы за разумную сумму, а вырученную сумму внести в депозит, за вычетом причитающихся ему платежей.
4. Понятие и правовое регулирование договора строительного подряда. Основные элементы
«По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результата и уплатить обусловленную цену (п. 1 статья 740)». Подрядным отношениям посвящен параграф 3 глава 37 ГК. «Строительный подряд». Нормы, регулирующие отношения по строительному подряду содержатся в следующих правовых актах: Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 № 190-ФЗ (ред. от 21.07.2014); Федеральный закон от 25.02.1999 № 39-Ф3 (ред. от 28.12.2013)"Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений"; Закон РФ от 1995 года «Об архитектурной деятельности в РФ»; Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Договор строительного подряда является основным правовым документом, регулирующим взаимоотношения сторон. Для качественной подготовки договоров сторонам необходимы такие акты рекомендательного характера, как «Руководство по составлению договоров подряда на строительство в РФ от 1992 и Временное положение по приемке законченных строительством объектов от 1993 года.
Стороны договора строительного подряда - заказчик и подрядчик. Если раньше сторонами договора могли быть только организации (ГК РСФСР 1964 г.), то сейчас ими могут быть и граждане - предприниматели. В качестве заказчиков могут выступать инвесторы, вкладывающие средства в капитальное строительство, а также физические и юридические лица, уполномоченные инвестором осуществлять реализацию инвестиционных программ по строительству. Подрядчиками могут быть строительные, строительно-монтажные организации, действующие в сфере строительного производства, а также граждане-предприниматели. Они должны иметь лицензию на осуществления своей деятельности.. Предметом договора строительного подряда является конечный результат деятельности подрядчика. По договору подряда это соответствующий объект строительства (предприятие, здание, сооружение), сдаваемый подрядчиком заказчику.
Особенности договора строительного подряда:
1)Работы по данному договору ведутся непосредственно по месту нахождения объекта (предмета труда); 2) Специфичны предмет договора (предприятие, здание, сооружение иная недвижимость как конечная продукция строительного производства или законченный комплекс определенных работ по объекту строительства) и его субъектный состав (стороны договора - участники инвестиционной деятельности в области капитального строительства); 3) Длительность договорных связей между заказчиком и подрядчиком; 4) Широкое применение системы генерального подряда; 5) Наличие системы специальных нормативных актов, регулирующих отношения по капитальному строительству.
Разновидности договора строительного подряда: договоры на выполнение строительно-монтажных работ и иных работ по объекты в целом; договоры на выполнение отдельных комплексов монтажных и иных специальных строительных работ; договоры на выполнение пусконаладочных работ.
Форма договора строительного подряда письменная. Обязательного для сторон типового договора строительного подряда нет. Договор может быть заключен в произвольной, письменной форме. Существенными условиями договора строительного подряда являются условия о предмете, цене и сроке договора. Условия о предмете договора строительного подряда определяется в договоре его наименованием (договор подряда на строительство (реконструкцию) такого-то сооружения, предприятия).
Цена договора - это соглашения сторонами стоимость работ по договору. При определении цены договора стороны могут руководствоваться Порядком определения стоимости строительства и свободных (договорных) цен на строительную продукцию в условиях развития рыночных отношения.
Срок договора строительного подряда - время, необходимое для осуществления предусмотренных в договоре работ. Срок в силу статьи 7 Закона об инвестиционной деятельности определяется по соглашению сторон и фиксируется путем указания в договоре начального и конечного сроков выполнение работы. Также в договоре могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работ, если договором предусмотрена сдача результата выполненной работы сначала по этапам, а затем в целом по объекту строительства.
5. Права и обязанности сторон. Исполнение договора. Заключение договора строительного договора
Основная обязанность подрядчика - осуществить строительство (расширение, реконструкцию, техническое перевооружение) предприятия, здания, сооружения. Строительно-монтажные и др. работы по объекты должны быть выполнены в соответствии с технической документацией и сметой, требованиями строительных правил и норм. Подрядчик также обязан соблюдать требования закона и др. правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ. Подрядчик обязан обеспечить стройку необходимыми материалами, деталями и конструкциями, оборудованием, если в договоре не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в части осуществляет заказчик. Смонтированное оборудование он обязан опробовать и испытать. Подрядчик обязан своевременно устранять недоделки и дефекты строительно-монтажных работ, сдать заказчику в предусмотренный договором срок законченный строительный объект, и обеспечить достижение указанных в технической документации показателей объекта строительства.
Заказчик обязан своевременно предоставлять подрядчику земельный участок при новом строительстве или обеспечить ему фронт работ на объектах, подлежащих реконструкции или техническому перевооружению, передать подрядчику документу, подтверждающие разрешение соответствующих органов на производство работ в местах прохождения подземных коммуникаций, в зоне воздушных линий электропередачи и линий связи, оказать подрядчику услуги, связанные с электро- и водоснабжением и т.д. Заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения, качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильное использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно - хозяйственную деятельность подрядчика.
Заключение договора, выбор контрагента и определение условий договора законом отнесены к компетенции сторон договора. Однако, чтобы заключенный договор был действителен, стороны предварительно должны получить определенные документы. Для заказчика это разрешение на строительство, выдаваемое органами местного самоуправления, а для подрядчика это лицензия на осуществление строительной деятельности. Работы по договору строительного подряда могут финансироваться за счет собственных финансовых ресурсов и внутрихозяйственных резервов заказчика (прибыль, амортизационные отчисления, денежные накопления и сбережения граждан-предпринимателей и юридических лиц, средства, выплачиваемые страховыми органами в виде возмещения потерь от аварий, стихийных бедствий), заемных финансовых средств заказчиков (банковские кредиты, облигационные займы и др. средства), привлеченных финансовых средств заказчика (средства, полученные от продажи акций).
6. Сдача и приемка результата работ, выполненных по договору строительного подряда
Организует и осуществляет приемку результата выполненных работ заказчик, причем за свой счет. Заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору работ, обязан немедленно приступить к его приемке. В приемки должны участвовать представители государственных органов и органов местного самоуправления. В случаи просрочки передачи или приемки результата работы сторона, допустившая просрочку, несет риск случайной гибели или случайного повреждения результата работы (п.2 ст. 705 ГК). Сдача результата выполненных работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами.
При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается др. стороной. Односторонний акт сдачи или приемки может быть признан судом недействительным только в случаи, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными. Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования по назначению и не могут быть устранены подрядчиком и заказчиком. Акт приемки является основанием для окончательной оплаты всех выполненных подрядчиком работ, предусмотренных договором. Оплата выполняемых подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренной сметой, в сроки и в порядке которой установлены законом или договором. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится после окончательной сдаче результата работы.
7. Имущественная ответственность за нарушение условий договора строительного подряда
Поскольку стороной договора строительного подряда являются предприниматели, ответственность эта наступает независимо от наличия вины сторон в неисполнении или ненадлежащем исполнении договорных обязательств (п. 3 ст. 401 ГК). Если данным договором за неисполнение или ненадлежащим исполнение договорных обязательств предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени), убытки взыскиваются за вычетом этой неустойки. Но договором может быть предусмотрено иное: взыскание только неустойки, взыскание убытков полной суммы сверх неустойки, взыскание либо неустойки, либо убытков. За нарушение условий договора строительного подряда строительное законодательство предусматривает также административную ответственность за правонарушение в области строительства. Такая ответственность установлена Ко АП.
Гражданский кодекс предусмотрел как основания, так и содержание ответственности подрядчика за ненадлежащие качество работы (ст. 723 ГК). Оснований для наступления ответственности три: это обнаружение, во- первых, отступления от договора, которые ухудшили результат работы, во- вторых, иных недостатков, делающим результат работы непригодным для предусмотренного в договоре употребления, и в-третьих, недостатков, о которых ничего не говорится в договоре, но которые делают результат работы непригодным для обычного использования.
В любом из перечисленных случаев заказчик, если иное не предусмотрено в законе или договоре, имеет возможность потребовать на выбор безвозмездного устранения недостатков в «разумный срок», или соразмерного уменьшения установленной за работу цены, либо самому устранить недостатки. В последнем случае заказчик, устранивший недостатки собственными силами и средствами, имеет право на возмещение понесенных им необходимых расходов, а также других убытков. Кроме того, он может, не устраняя недостатков собственными силами, обратиться в «разумный срок» за услугами к третьей стороне, поручив ей устранить недостатки. Тогда у заказчика возникает право потребовать возмещение понесенных расходов в виде уплаченной третьему лицу «разумной цены». Определенный выбор предоставлен в случаях нарушения условия о качестве и подрядчику, который вправе либо устранить недостатки, за которые он отвечает, либо безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков. При последнем варианте в обязанность заказчика входит возврат ранее переданного ему результата работы подрядчику, если по характеру работы такой возврат возможен (п. 2ст. 723 ГК)
Особенность ответственности подрядчика за ненадлежащее качество (определенные недостатки) состоит в том, что даже тогда, когда договором предусмотрено его освобождение от ответственности за определенные недостатки, он все равно несет ее, если окажется, что они произошли по его вине. Подрядчик несет ответственность за недостатки, обнаруженные во время приемки работы, а после приемки - в течение гарантийного срока (при его отсутствии - в течение разумного срока, который, однако, не может превышать двух лет, а в отношении недвижимого имущества - пять лет).
Особые последствия установлены на случай обнаружения заказчиком существенных недостатков результата работы: он вправе заявить требование о безвозмездном их устранении при условии, если докажет, что такие недостатки возникли до принятия работы или по причинам, возникшими до этого. Соответствующие требования могут быть предъявлены при условии, если недостатки были обнаружены в период до двух лет (в отношении недвижимого имущества - пяти лет) в пределах срока службы, предусмотренного для результата работы, а если такой срок не был установлен - десяти лет со дня принятия результата работы.
Установлена также особая ответственность подрядчика за невыполнение предъявленных заказчиков в подобных случаях требований. Имеется в виду право заказчика в течение указанных сроков потребовать либо возвратить ему часть цены, которая была уплачена за работу, либо возместить расходы по устранению недостатков, понесенных им или третьими лицами, либо отказавшись от исполнения договора потребовать возмещение причиненных убытков (ст. 737 ГК).
Еще одна специальная гарантия предусмотрена на случай неявки заказчика за получением результата при бытовом подряде. Санкции для заказчика предусмотрены на случай его опоздания на протяжении не месяца, а двух месяцев. При этом в случае пропуска указанного срока продажа невостребованного результата работы должна осуществляться непременно «по разумной цене». Это означает, что заказчик, которому выплачена сумма, вырученная за продажу востребованной им вещи, вправе ссылаться на то, что цена при продаже была занижена, и потребовать по этой причине разницу между вырученной ценой и той, которая составляет разумную цену.
8. Понятие и элементы договора. Основные понятия договора на выполнение проектных и изыскательских работ
«По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результаты (ст. 758 ГК)». Отношения, связанные с выполнением проектных и изыскательских работ регулируются нормами ГК РФ, Закона РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» от 1991 года, Градостроительного кодекса от 2004 года, Закона РФ «Об архитектурной деятельности в РФ» от 1995 и других правовых актов.
Предметом договора является выполнение проектировщиком (изыскателем) проектных и (или) изыскательских работ, которые должны завершаться составлением технической документации или представлением заказчику данных о проведенных изысканиях.
Изыскательские работы - составная и начальная стадия проектирования. Изыскания проводятся с целью технико-экономического обоснования выбора района и конкретного места строительства, комплексного изучения природных условий района, возможностей использования местных строительских материалов, источников водоснабжения, транспортного сообщения, прокладки коммуникаций и т.д. Техническая документация - комплекс документов (технико-экономическое обоснование, чертежи, схемы, пояснительные записки к ним), определяющих объем и содержание строительных работ.
Сторонами договора являются заказчик и подрядчик (проектировщик, изыскатель). В качестве заказчиков могут выступать любые лица, нуждающиеся в результатах проектных и изыскательных работ. Принимать на себя обязанности проектировщика (изыскателя) могут лишь субъекты, которые 1) являются предпринимателями и 2) имеют специальную лицензию на выполнение таких работ.
Цена договора чаще всего приобретает форму сметы, содержащую постатейный перечень затрат подрядчика на выполнение работ. Цена не является существенным условием договора и в случае недостаточного определения ее в договоре может быть установлена в соответствии с п. 3 ст.424 ГК. Данный договор всегда носит срочный характер. При заключении договора стороны должны предусмотреть срок, в течении которого подрядчик должен выполнить соответствующие работы и передать их результат заказчику. Общий срок договора может быть разбит на промежуточные срок, к которым должны быть выполнены отдельные этапы работ. При отсутствии в договоре условия о сроке подрядчик должен выполнить работу в разумный срок после возникновения обязательства (ст. 314 ГК). Обычно данный договор заключается в письменной форме.
9. Содержание договора подряда на выполнение проектных и изыскательных работ
К обязанностям подрядчика относится выполнение работ в точном соответствии с заданием и иными данными на проектирование и договором (п. 1 ст. 760 ГК). Подрядчик обязан согласовать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления. Подрядчик должен предоставить заказчику для согласования комплект технической документации, дать необходимые пояснения, обосновать целесообразность предлагаемых проектных решений, выбора конкретных строительных материалов. Заказчик проверяет соответствие технической документации нормативно-техническим требованиям и своему заданию и если нет между ними расхождений, согласуют техническую документацию. Согласованные техническая документация либо результаты изыскательских работ должны быть переданы подрядчиком заказчику (п. 1 ст. 760 ГК).
Техническая документация передается в готовом виде, в оговоренном числе экземпляров, в полном комплекте и с соответствующими пометками о ее согласовании. Передача осуществляется по акту сдачи-приемки, в котором отличаются все эти данные. Подрядчик обязуется не передавать копии технической документации третьим лицам без получения от заказчика разрешения, т.к. техническая документация разработана по заданию конкретного заказчика и сполна им оплачена. Подрядчик должен обеспечить надлежащее качество технической документации и выполненных изыскательских работ (ст. 761 ГК). Если результат работы содержит недостатки, подрядчик несет за это ответственность. В соответствии со ст. 761 ГК он обязан по требованию заказчика безвозмездно передать техническую документацию и произвести необходимые дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки, если законом или договором подряда на выполнение проектных и изыскательских работ не установлено иное.
Заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также исходные данные, необходимые для составления технической документации (п.1 ст. 759 ГК) В задании заказчика определяется предмет предстоящих работ, и основные требования к его качеству. Заказчик обязан оплатить работу подрядчика в порядке, установленном договором, а также возместить подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для выполнения проектных и (или) изыскательских работ вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика (ст. 762 ГК). Заказчик не может передавать техническую документацию третьим лицам, а также разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика. Заказчик обязан оказывать содействие подрядчику в выполнении проектных и изыскательских работ в объеме и на условиях, предусмотренных договором.
Заказчик обязан предоставить подрядчику действующую нормативнотехническую документацию, выделять своих специалистов, передавать подрядчику дополнительные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Заказчик обязан привлечь подрядчика к участию в деле по иску, предъявленному к заказчику третьим лицам в связи с недостатками составленной технической документации или выполненных изыскательских работ.
10. Понятие и особенности государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд
Рассматриваемые отношения могут регулироваться некоторыми нормами Закона от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ "О поставках продукции для федеральных государственных нужд", Закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 2013 года, §5, гл. 37 ГК РФ. Согласно ст. 765 ГК основания и порядок заключения государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд определяются в соответствии с правилами о поставках продукции для государственных нужд. (ст. 527 - 528 ГК). «По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (п. 2 ст. 763 ГК).
Сторонами государственного или муниципального контракта являются государственный или муниципальный заказчик и подрядчик. Государственными заказчиками могут выступать государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, а также казенные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации при размещении заказов на выполнение подрядных работ за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования. Муниципальными заказчиками могут выступать органы местного самоуправления, а также иные получатели средств местных бюджетов при размещении заказов на выполнение подрядных работ за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.
Государственные заказчики обеспечиваются финансовыми ресурсами в объеме, установленными соответствующими бюджетами. Подрядчиком по государственному или муниципальные контракту может быть любое юридическое или физическое лицо, обладающее статусом предпринимателя и имеющее необходимую лицензию на выполнение соответствующего вида работ. К выполнению государственных контрактов наравне с российскими предпринимателями привлекаются иностранные организации. Выбор подрядчика производится на конкурсной основе путем подрядных торгов.
Предметом государственного контракта являются результаты строительных, проектных, изыскательских и других связанных со строительством и ремонтом работ. При заключении контракта в нем конкретно определяются объем и виды предстоящих работ, при необходимости с их разбивкой по годам и иным периодам, а также условия и стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.
Цена выступает в качестве существенного условия государственного или муниципального контракта, т.к. в соответствии с п. 1 ст. 766 ГК в нем должны быть конкретно оговорены стоимость предстоящей работы, а также размер и порядок финансирования и оплаты работ. Стоимость работ по контракту определяется на основе проведенного конкурса в пределах исходных условий. Государственный или муниципальный заказчик обычно выделяет подрядчику аванс, обеспечивает своевременное и непрерывное финансирование работ. Размер, сроки перечисления аванса, порядок его погашения, а также условия промежуточных расчетов за выполненные работы в пределах 95 % их стоимости устанавливаются при заключении контракта. Окончательный расчет производится в 6-месячный срок после принятия объекта в эксплуатацию в целом или его очереди (отдельных зданий и сооружений), если иной срок расчетов не предусмотрен в контракте. В государственном контракте обязательно должны быть определены сроки начала и окончания работ, а по желанию сторон - другие сроки (сроки приемки отдельных очередей, пусковых комплексов, зданий, сооружений; сроки передачи материалов и оборудования и т.п.).
Подрядчик вправе требовать от государственного или муниципального заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ (п. 1 ст. 767 ГК).
Существенным условием государственного или муниципального контракта также является условие о способах, обеспечивающих исполнение сторонами их обязательств (п. 1 ст. 766 ГК). Обязательства государственного или муниципального заказчика по оплате подрядных работ гарантируются Правительством РФ или органом управления субъекта РФ в зависимости от того, за счет каких средств финансируются соответствующие работы. Исполнение подрядчиком принятых обязательств могут обеспечивать банковская гарантия, поручительство, неустойка.
Государственный или муниципальный контракт заключается в письменной форме в виде отдельного документа, подписанного сторонами. Контракт заключается после обязательного предварительного проведения подрядных торгов.
Ответственность сторон за нарушение принятых по государственному или муниципальному контракту обязательств.
1)При несоблюдении установленных контрактом сроков выполнения работ или их отдельных этапов бюджетное финансирование и льготное государственное кредитование их выполнения приостанавливается органом, выделившим соответствующие средства.
2)«Основными положениями» установлено, что в случае нарушения сроков строительства подрядчик уплачивает штраф в размере одной тысячной части договорной стоимости за каждый день просрочки до фактического завершения строительства (п. 9 «Основных положений»). Однако данная ответственность наступает только при виновном нарушении подрядчиком принятых обязательств. Также может быть предусмотрено взыскание убытков в полном размере сверх неустойки.
Проектирование для капитального строительства - процесс создания проекта объекта капитального строительства, является одной из стадий инвестиционного процесса в области капитального строительства.
Изыскания для капитального строительства - процесс подготовки (в ходе комплексного изучения природных условий района, площадки, участка, трассы проектируемого строительства местных строительных материалов и источников водоснабжения) материалов, необходимых для разработки экономически целесообразных и технически обоснованных решений для проектирования и строительства объектов.
Техническая документация - комплекс документов, включающий технико-экономические обоснования, чертежи, пояснительные записки и другие материалы, определяющие объем и содержание работ по объекту строительства.
Проектно-сметная документация - это материалы, подготовленные в результате разработки технической документации и сметы на объект строительства.
. Понятие и правовая природа договора на выполнение НИР, ОКР и технологических работ
«По договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение ОКР - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, заказчик же обязуется принять работу и оплатить ее (п.1 ст. 769 ГК).
Оба договора являются консенсуальными, взаимными и возмездными и заключаются сторонами на основе их свободного волеизъявления. По юридической природе эти договоры можно отнести к подрядным, т.к. они также направлены на выполнение определенных работ. Однако характер выполняемых работ и достигаемые результаты настолько разные, что их нельзя отнести к единому договорному типу. Если предметом договора подряда является результат обычной производственной деятельности подрядчика, характеристики которого могут быть конкретно определены сторонами при заключении договора, то на исполнителей по договору на выполнение НИР и ОКР возлагается решение творческих задач, которые нельзя точно предопределить заранее. Стороны по этим договорам определяют основные требования к научным разработкам, образцам, технологиям, но исполнители не могут гарантировать достижение ожидаемых результатов.
Также в ходе выполнения работ исполнителями могут быть получены отрицательные результаты, которые рассматриваются сторонами не как нарушение договора, а как один из возможных вариантов их исполнения. В связи с этим содержание прав и обязанностей сторон по данным договорам (НИР, ОКР), их ответственность друг перед другом и т.д. существенно отличаются оттого, что обычно встречается в подрядных договорах. Также такой результат выполнения НИР и ОКР как создание новых объектов интеллектуальной собственности (авторских произведений, изобретений, промышленных образцов, секретов производства) позволяет рассматривать эти договоры как самостоятельный договорный тип. Данные договоры также явно отличаются от лицензионных договоров, предметом которых является конкретное техническое или иное новшество (изобретения, промышленный образец, коммерческая тайна) и которым лицензиар уже располагает и которое предоставляется для использования лицензиату на определенных условиях. Договор на выполнение НИР близок к авторскому договору, который связан с созданием научных произведений.
Однако их цели не совпадают. Авторский договор направлен на приобретение пользователем прав на использование будущего научного произведения путем его воспроизведения путем его воспроизведения, распространения, перевода и т.п. По договору на выполнение НИР и ОКР, заказчики желают решить силами исполнителей те научные проблемы, которые возникли в их практической деятельности. Субъектный состав данных договоров также не совпадает. В авторских договорах участниками являются непосредственные создатели научных произведений, а в договорах на выполнение НИР и ОКР сторонами обычно являются научные учреждения и организации, т.е. юридические лица, которые организуют выполнение НИР и ОКР. Правила гл. 38 ГК являются основным источником правового регулирования рассматриваемых отношений, также широко применяются законы и иные правовые акты об исключительных правах, могут применяться правила о договорах подряда.
13. Элементы договоров на выполнение НИР и ОКР. Специфика предмета. Порядок расчетов
Сторонами данных договоров выступают исполнители и заказчики. Исполнителями работ могут быть как российские, так и иностранные юридические и физические лица. Ими могут быть научно-исследовательские, конструкторские и технологические организации, научные центры, учебные заведения, академические научные учреждения и т.д. Заказчиками работ могут быть любые организации и граждан, органы государственной власти и управления, которые нуждаются в проведении соответствующих научных исследований и разработок. Предметом этих договоров является тот результат, который должен быть получен исполнителем в ходе творческого решения поставленной заказчиком научной, технической, технологической задачи. Это могут быть законченные научно - исследовательские, конструкторские и технологические работы, образцы нового изделия и конструкторской документации на них, создание новой технологии.
Специфика предмета данных договоров выражается: 1) в творческом характере результата; 2) в невозможности точно определить его конкретные параметры заранее. При заключении договора стороны определяют лишь общие научно - технические, экономические, экологические и иные требования, которым должен отвечать ожидаемый результат. В этих целях заказчик разрабатывает и согласовывает с исполнителем техническое задание, а исполнитель готовит программу предстоящих работ.
Цена устанавливается по соглашению сторон и включает компенсацию издержек исполнителя и причитающееся ему вознаграждение.
Чаще цена работ определяется путем составления сметы. Смета готовится исполнителем и с момента подтверждения ее заказчиком становится составной частью договора. Цена выполнения НИР и ОКР может быть приблизительной или твердой. В случае необходимости существенного превышения приблизительной цены работы, исполнитель должен своевременно предупредить об этом заказчика, а последний может либо согласиться с новой ценой договора, либо отказаться от договора, оплатив исполнителю выполненную часть работы. Порядок расчетов избирается самими сторонами и может предусматривать единовременную оплату работ в установленный срок со дня подписания акта сдачи - приемки, оплату отдельных этапов работ, выплату аванса и т.д.
Срок действия этих договоров устанавливается сторонами с учетом сложности решаемых задач, ориентировочного объема предстоящих работ, обеспеченности исполнителя материально - техническими и иными ресурсами. В договорах указывается начальный и конечный сроки выполнения работ и согласовываются сроки завершения отдельных этапов работ, которые фиксируются в календарном плане или в другом документе. Исполнителю предоставляется право на досрочное выполнение работ, результаты которых должны быть приняты заказчиком.
Форма. Обычно данные договоры заключаются в простой письменной форме путем составления сторонами единого документа, имеющего ряд приложений в виде технического задания заказчика, согласованной сторонами сметы, календарного плана и т.д. Данные договоры заключаются по свободному волеизъявлению сторон в общем порядке (гл. 28 ГК). В случаях, когда эти договоры выполняются для государственных или муниципальных нужд на основе государственного или муниципального контракта, последний заключается по правилам ст. 528 ГК.
14. Права и обязанности исполнителя и заказчика
Основная обязанность исполнителя в договорах на выполнение НИР и ОКР - проведение работ в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передача заказчику их результатов в предусмотренный договором срок. В договоре на выполнение НИР исполнитель обязан провести научные исследования лично; а в договоре на выполнение ОКР исполнитель вправе привлекать к его исполнению третьих лиц, к отношениям с которыми применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 ГК). Исполнитель не гарантирует обязательное достижение ожидаемого результата. В случае получения отрицательного результата, исполнитель обязан незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы.
По закону исполнитель должен приостановить работы до получения от заказчика необходимых указаний. Если результат работ в целом достигнут, но имеет недостатки, исполнитель обязан своими силами и за свой счет их устранить. Однако такая обязанность возлагается на него тогда, когда недостатки в работе допущены по его вине, которая в соответствии со ст. 401 ГК презюмируется, следовательно, если он докажет, что недостатки в работе обусловлены действиями заказчика (составление некачественного технического задания, передача неполной информации, необходимой для выполнения работы), то вопрос об их устранении решается иными способами, согласованными сторонами.
Исполнитель обязан не только воздерживаться от включения в состав передаваемых результатов объектов интеллектуальной собственности, принадлежащих другим лицам, но и применять специальные меры к тому, чтобы исключить подобную ситуацию (проведение экспертизы на патентную чистоту созданной научно - технической продукции).
Заказчик обязан предоставить исполнителю необходимую для выполнения работы информацию. Объем, характер, срок и форма предоставления информации зависят от множества факторов и могут быть конкретизированы в договоре, но закон гласит, что эта информация должна быть достаточной для выполнения работы. Заказчик обязан выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ. По завершении работ заказчик должен принять их результаты. Сдача - приемка выполненных работ производится сторонами по согласованной процедуре. Исполнитель уведомляет заказчика об окончании отдельных этапов работ или работы в целом и представляет заказчику акт сдачи - приемки с приложением к нему необходимых документов (научного отчета, комплекта научной, технической документации, протокола комиссии по приемке опытных образцов новой техники). Заказчик обязан оплатить результаты работ исполнителя.
Оплата производится в соответствии с договорной ценой с учетом установленных сторонами надбавок (скидок) за сокращение сроков выполнения работ, улучшение технико-экономических параметров разработок и т.д. По общему правилу, риск случайной невозможности исполнения несет заказчик. Это означает, что обязанность по оплате работ возлагается на заказчика и в том случае, когда исполнителем по независящим от него обстоятельствам не достигнут ожидаемый сторонами результат.соответствии с п. 1 ст. 772 ГК стороны в договорах на НИР и ОКР и технологических работ «имеют право использовать результаты работ, в том числе способные к правовой охране, в пределах и на условиях, предусмотренных договором». В соответствии с п. 2 ст. 772 «заказчик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, в том числе способные к правовой охране, а исполнитель вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд».
Все условия, касающиеся урегулирования прав сторон на результаты договорных работ должны быть четко и по возможности детально сформулированы в договоре. Особое внимание при заключении рассматриваемых договоров уделяется согласованию прав и обязанностей сторон, касающихся создания или использования в ходе выполнения работ охраноспособных элементов - технических, художественно-конструкторских решений и других объектов интеллектуальной собственности.
Во-первых, это обязанности по обеспечению защиты патентоспособных решений, их выявлению и своевременной подаче заявок на изобретения, полезные модели и промышленные образцы в патентное ведомство РФ. Обычно такого рода обязанности принимает на себя исполнитель. Во-вторых, это условия о передаче прав на заявленные и запатентованные решения заказчику в том случае, если исполнитель подал заявки или получил патенты на свое имя. Права заказчика на охраняемые элементы должны корреспондироваться с правами на результаты в целом, иначе заказчик просто не сможет реализовать эти разработки в хозяйственном обороте.
В отношениях между заказчиком и исполнителем по поводу объема прав на охраноспособные результаты договорных работ следует обусловить в договоре, что при получении патента (патентов) стороны заключают лицензионное соглашение, четко определяющее права сторон. Исполнитель обязан обеспечить закрепление за собой прав на все охраноспособные решения, созданные его сотрудниками, если такое решение используется при выполнении договорных работ. В противном случае он не сможет выполнить соответствующие обязательства перед заказчиком.
15. Имущественная ответственность сторон за ненадлежащее исполнение договорных обязательств
Исполнитель работ отвечает перед заказчиком, если он виновен в нарушении принятых им на себя обязательств (что предусмотрено п. 1 ст. 777 ГК и подкреплено отсылкой к п. 1 ст. 401). Вина исполнителя презюмируется. Для освобождения от ответственности он должен представить доказательства, свидетельствующие о том, что им были приняты все необходимые в данных обстоятельствах меры для выполнения обязательств.
Кроме того, установлены определенные условия, при которых ограничивается размер возмещения убытков, причиненных заказчику некачественным выполнением работ. Размер имущественной ответственности исполнителя за некачественное выполнение работ регулируется п. 2 ст. 777 ГК. Исполнитель обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки. Норма имеет диспозитивный характер и применяется, если стороны не договорились о сумме возмещения в пределах общей стоимости работ. Презюмируется также ограничение подлежащих возмещению убытков суммой реального ущерба. Взыскание упущенной выгоды должно быть прямо обусловлено в договоре.
Заказчик вправе предъявить требование об устранении исполнителем за его счет дефектов, выявленных в технической документации, образцах изделий, рабочих чертежах, моделях и т.п. Имеются в виду допущенные исполнителем отступления от согласованных в договоре техникоэкономических параметров, которым должны отвечать разработанные изделия или технология (ч. 4 ст. 773). Очевидно, однако, что требования о безвозмездной доработке не должны выходить за рамки технического задания. Таким образом, в отличие от договора подряда не предусматривается соразмерного уменьшения договорной цены или возмещения расходов на устранение недостатков.
Общие нормы ГК об ответственности должника при просрочке исполнения договорного обязательства (п. 2 ст. 405) применяются к договорам о НИР и ОКР при нарушении исполнителем конечных сроков завершения работ (п. 3 ст. 708 ГК). Заказчик вправе отказаться от работ и предъявить исполнителю требование о возмещении понесенных в связи с этим убытков. Однако такие последствия наступают при условии, что у заказчика имеются доказательства, свидетельствующие об утрате интереса к выполненным работам вследствие нарушения исполнителем срока их выполнения.
При определении ответственности исполнителя должна учитываться вина заказчика, если допущенные нарушения договорных обязательств вызваны ненадлежащим поведением обеих сторон (см. п. 1 ст. 404 ГК), например, в случае невыполнения заказчиком обязательств о своевременном предоставлении информации (экономической, технической и др.), необходимой для надлежащего качественного выполнения работ исполнителем.
Специальные правила об имущественной ответственности исполнителя не распространяются на иные нарушения договорных обязательств (в частности, об обеспечении конфиденциальности или патентной чистоты). Следовательно, если стороны не предусмотрят условий ответственности за нарушение иных договорных обязательств, к виновной стороне будут применяться общие правила ГК о возмещении убытков, включая упущенную выгоду (ст. 15). Попутно надо отметить, что в практике широко применяется ответственность в форме неустойки (не только за просрочку исполнения, но и по другим основаниям), поскольку она освобождает потерпевшую сторону от необходимости доказывать причиненные ей убытки (см. ст. 330 ГК).
16. Прекращение договорных обязательств
Особенностью рассмотренных договоров является прекращение договорных отношений по основаниям, обусловленным спецификой предмета договора (ст. 775, 776 ГК). Для договоров на выполнение НИР - это выявление объективной невозможности достижения ожидаемого результата. Исполнитель, добросовестно решая поставленную заказчиком научную задачу (с использованием современных данных науки, передовых научных методик, научной аппаратуры и т.п., которые были обусловлены в договоре), на определенном этапе приходит к выводу о невозможности ее решения, т.е. получает известный в практике «отрицательный результат». При этих обстоятельствах в действиях исполнителя не усматривается нарушение договорных обязательств и сохраняется в силе встречное обязательство заказчика - «оплатить стоимость работ» в том объеме, в котором они были выполнены. Следовательно, если работы были выполнены полностью, то и оплата производится полностью, если частично, то выплачивается соответствующая часть договорной цены работ.
Следует, однако, иметь в виду, что для получения соразмерной оплаты исполнитель, во-первых, должен своевременно информировать заказчика о невозможности получить ожидаемый результат и, во-вторых, должен составить достаточно подробный научный отчет о проведенных исследованиях и достигнутых результатах, представить иную документацию, предусмотренную договором. В случае сомнений заказчик может привлечь независимых экспертов, потребовать проведения дополнительных экспериментов, расчетов и т.п. Договоры на выполнение ОКР могут быть прекращены не только вследствие выявившейся невозможности получения заданного результата, но также и по причине нецелесообразности продолжения договорных работ. Разумеется, причины должны быть достаточно вескими и приняты заказчиком, т.е. окончательное решение о прекращении работ должен принять заказчик, Обязанность заказчика оплатить выполненные работы ограничивается в этом случае возмещением затрат, понесенных разработчиком.
Таким образом, имущественные последствия риска получения отрицательного результата и невозможности завершения работ возлагаются на заказчика. Эти правила имеют обязательный характер. Они обусловлены характером основного обязательства исполнителя - выполнить надлежащим образом предусмотренные договором работы. Общим требованием признания правомерности указанных оснований является отсутствие вины исполнителя, объективность наступления обстоятельств, вследствие которых прекращаются договорные отношения. Бремя доказывания их объективности лежит на исполнителе. Однако решение прекратить работы должно быть согласовано с заказчиком и оформлено двусторонним актом (соглашением, протоколом).
17. Понятие, значение, сфера применения и правовое регулирование договора. Комплекс исключительных прав
«По договору коммерческой концессии одна сторона - правообладатель обязуется предоставить другой стороне - пользователю право использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, а другая сторона обязуется использовать полученные права в своей предпринимательской деятельности в обусловленном договором объеме и выплачивать вознаграждение (ст. 1027 ГК)».
Таким образом, договор коммерческой концессии является консенсуальным, возмездным, двусторонним. Он заключается на определенный срок или без указания срока.комплексу передаваемых по договору прав в качестве обязательных его составляющих отнесены: право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, а также на охраняемую коммерческую информацию (которая нужна пользователю для осуществления переданных ему прав). Практически речь идет об установленных законом существенных условиях. Кроме того, в ст. 1027 ГК, предусматривается, что по этому договору могут быть переданы права на товарные знаки и знаки обслуживания.
Приведенный перечень исключительных прав оставлен открытым. Наиболее типичным для этого договора является предоставление прав на средства индивидуализации предпринимателя, его товаров и услуг, а также коммерческую информацию. Договор коммерческой концессии заключается с целью создать новые хозяйственные комплексы (магазины, рестораны, гостиницы и т.п.), расширить сеть рынков сбыта товаров и услуг на базе апробированной системы ведения дела правообладателем с использованием его опыта и известности в сфере этой деятельности. Тем самым расширяется рынок сбыта товаров и услуг под хорошо известным потребителю («раскрученным») фирменным наименованием без вложения им дополнительных средств.
Фирменное наименование - существенное условие коммерческой организации, служащий средством ее индивидуализации. Исключительное право на фирменное наименование возникает и соответственно защищается с момента его внесения в государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации коммерческой организации - обладателя наименования. Наряду с полным наименованием коммерческие организации обычно имеют сокращенное фирменное наименование - условное словесное обозначение (фирменный знак, логотип), которое также вносится в государственный реестр (п. 1, «а» ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц). Именно это сокращенное наименование является предметом договора коммерческой концессии, поскольку оно служит индивидуализирующим средством, позволяющим отличить организацию правообладателя от других участников гражданского оборота.
Коммерческая информация - опыт ведения бизнеса, системы, методы, знания правообладателя. По договоренности сторон коммерческой информацией могут быть признаны сведения экономического, методического, технического характера по различным аспектом организации и осуществления хозяйственной деятельности правообладателя (например, по технологии приготовления фирменных блюд или иной продукции, по ведению учета и отчетности, управлению сбытом, системе организации обслуживания и т.п.). Имеется в виду конфиденциальная информация, содержащая секреты производства или иные сведения, составляющие коммерческую тайну. Товарный знак - обозначение, служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг, что позволяет потребителю отличать товары, работы и услуги одних предпринимателей от однородной продукции других.
Исключительное право на товарный знак удостоверяется свидетельством, которое выдается и регистрируется патентным ведомством на имя владельца знака, юридического или физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Срок действия свидетельства - десять лет с момента поступления в патентное ведомство заявки о регистрации знака и выдаче свидетельства. Однако практически охрана знака не ограничена во времени. В договоре определяется вид деятельности (торговля, выполнение работ, оказание услуг), которую будет осуществлять пользователь, территория, в пределах которой она будет происходить, количество продаваемых товаров (получаемых от правообладателя или изготовленных самим пользователем), объем работ или услуг, другие условия.
Договор коммерческой концессии рассчитан на обслуживание сферы предпринимательской деятельности. Согласно п. 3 ст. 1027 ГК его участниками могут быть коммерческие организации и граждане, получившие право на индивидуальное предпринимательство. В соответствии со ст. 138 ГК исключительные права гражданина или юридического лица на средства индивидуализации признаются «в случаях и в порядке», установленных законом. Российское законодательство не предусматривает охрану коммерческих обозначений. Возможность же закрепления за индивидуальным предпринимателем права на фирменное наименование вызывает сомнения по другим причинам. Этому препятствует п. 1 ст. 19 ГК, согласно которой гражданин приобретает и осуществляет свои права и обязанности под своим именем. Поэтому общая норма, содержащаяся в п. 3 ст. 23 ГК о распространении правил Гражданского кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, на граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, здесь вряд ли применима.
18. Форма и порядок заключения, регистрация договора
Заключая договор коммерческой концессии, его участники должны выполнить требования, предъявляемые к оформлению договора. Во-первых, для данного договора установлена обязательная письменная форма. Отступление от этого правила влечет недействительность договора. Он признается ничтожным, наступают последствия, предусмотренные ст. 165 ГК.
Во-вторых, предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.
Если по договору предоставляются права на использование объектов промышленной собственности (товарных знаков, полезных моделей, изобретений), то договор коммерческой концессии должен быть также зарегистрирован в патентном ведомстве. Несоблюдение требования о регистрации договора в патентном ведомстве влечет его недействительность.
Что касается Государственной регистрации в реестре предпринимателя, то такая регистрация имеет значение для отношений сторон с третьими лицами. Вступая в хозяйственные связи с широким кругом потребителей, стороны не смогут ссылаться на договор до его регистрации. Для самих же участников договор действует с момента его заключения.
Г.Е. Авилов в этой связи правомерно ставит вопрос о последовательности регистрации договора в патентном ведомстве и в налоговом органе. По его мнению, первичной должна быть регистрация договоров в патентном ведомстве, поскольку согласно п. 3 ст. 433 ГК договор не будет считаться заключенным до этого момента (он ничтожен). Нельзя не согласиться с его выводом о том, что в налоговом органе «регистрации подлежит уже заключенный договор, т.е. договор, зарегистрированный патентным ведомством». Он считает, что заключение договора и его регистрация представляют собой две различные стадии оформления договора коммерческой концессии.
На практике к основным обязанностям пользователя обычно относят: соблюдение графика развития концессии, уплату предусмотренных договором платежей, обеспечение условий для осуществления правообладателем контроля за деятельностью пользователя, а также неразглашение предоставленной ему правообладателем конфиденциальной коммерческой информации, в частности содержания методик по управлению бизнесом и других инструктивных материалов о системах и методах ведения дела, переданных ему правообладателем.
Во избежание утечки такой информации пользователь, как правило, обязуется заключить соглашение со своими работниками (обычно по форме, согласованной с правообладателем) о неразглашении сведений, отнесенных сторонами к коммерческой тайне, к которым имеют доступ эти работники.
Пользователь обязан реализовать в полном объеме полученные права. Он должен осуществлять предусмотренную договором хозяйственную деятельность в обусловленном масштабе и на обусловленном качественном уровне, полностью соответствующем качеству товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем, включая требования эстетики, комфортности и т.п. Однако во избежание нарушения правил о защите конкурентного рынка пользователь должен информировать потребителя о том, что торговля товаром или иная деятельность осуществляется им по договору коммерческой концессии.
Договор коммерческой концессии является возмездным, пользователь обязан выплатить правообладателю вознаграждение за пользование предоставленным ему комплексом исключительных прав. Применяются различные формы вознаграждения: фиксированные единовременные или периодические платежи, процент отчислений от выручки, наценка на оптовую цену товара и др.
Наиболее распространенной формой оплаты является сочетание фиксированной суммы (так называемого вступительного взноса), которая выплачивается сразу после заключения договора, с выплатой периодических (чаще всего годовых) платежей (так называемых роялти) в виде отчислений в определенном проценте от суммы оборота (товаров, услуг, работ).
Вступительный взнос вносится в качестве платы за присоединение к фирменной сети правообладателя (так называемой входной платы), которая выплачивается сразу же после заключения договора, но может выплачиваться и частями: 25% при подписании договора, 25% по завершении обучения персонала пользователя, 25% после открытия первого предприятия и т.д. Она предназначена для покрытия расходов правообладателя, связанных с организацией бизнеса пользователя. Последующие периодические платежи, как правило, определяются в виде отчислений в проценте («роялти») от суммы оборота (товаров, услуг, работ).
Встречные обязанности правообладателя направлены, прежде всего, на обеспечение пользователю фактических и юридических условий, необходимых ему для реализации полученных по договору прав в рамках осуществления его хозяйственной деятельности. Правообладатель должен передать пользователю техническую, бухгалтерскую и иную документацию, содержащую обусловленную в договоре коммерческую информацию. К его обязанностям относится также обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии. Он обязан также ознакомить пользователя и его персонал с требованиями, предъявляемыми к условиям осуществления предоставленных пользователю прав, в частности к обеспечению конфиденциальности полученной им коммерческой информации, провести специальный инструктаж по всем этим вопросам.
Передача правообладателем пользователю технической документации, инструкций по управлению бизнесом, профессионального опыта и т.п. необходима ему для надлежащего осуществления своей деятельности, а получение лицензий - для реализации предоставленных ему по договору прав использовать средства индивидуализации и другие объекты. В течение всего периода действия договора проводится специальный инструктаж сотрудников пользователя по различным аспектам организации административной работы и функционирования предприятия. Сюда относятся управление, создание бытовой сети, эксплуатация оборудования, ведение учета и отчетности бухгалтерских счетов, налоговой документации, личных дел сотрудников, обслуживание клиентуры, приготовление фирменных блюд и т.п.
Стороны вправе согласовать по своему усмотрению и ряд других обязательств правообладателя, поскольку они регламентированы диспозитивными нормами, - обеспечение регистрации договора, оказание пользователю постоянного технического и консультативного содействия (включая повышение квалификации его работников), контроль за качеством производимых пользователем товаров, оказываемых им услуг либо выполняемых работ в рамках договора коммерческой концессии.
По поводу последнего следует иметь в виду, что российское законодательство о лицензировании товарных знаков закрепляет за лицензиаром - владельцем знака право контроля за качеством товаров, выпускаемых лицензиатом (пользователем), на которых помещен товарный знак.
19. Ответственность сторон за нарушение договора
В гл. 54 ГК, регулирующей договоры коммерческой концессии не предусматриваются специальные нормы об ответственности сторон за нарушение встречных договорных обязательств. Следовательно, если стороны не согласуют в договоре основания, форму и размер имущественной ответственности, то к стороне, не выполнившей обязательство или выполнившей его ненадлежащим образом, будут применяться санкции исходя из общих норм обязательственного нрава, установленных в гл. 25 ГК. В частности, учитывая, что договор регулирует отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, сторона, нарушившая договор, будет нести ответственность согласно п. 3 ст. 401 ГК и при отсутствии ее вины, причем при определении размера убытков может быть взыскан не только реальный ущерб, но и упущенная выгода.
Специальные нормы ГК устанавливают ответственность сторон перед третьими лицами - потребителями концессионных товаров и услуг. Правообладатель отвечает по требованиям, предъявляемым к пользователю покупателями концессионных товаров, а также заказчиками работ или услуг. Он несет субсидиарную ответственность перед потребителем за качество товаров, работ и услуг ст. 399 ГК. В зависимости от сферы действия договора требования к правообладателю подпадают под общие нормы об ответственности продавца за качество продаваемых товаров, установленные ст. 469-477 ГК, либо под общие нормы об ответственности подрядчика за качество выполненных работ (ст. 721-725 ГК), которые распространяются и на оказание возмездных услуг. При этом следует учитывать специальные правила о розничной купле-продаже (ст. 503-505 ГК) и об ответственности за качество работ, выполняемых по бытовому подряду (ст. 737 ГК).
бытовой контракт концессия муниципальный
Литература
1Абушенко Д.Б. Проблемы взаимовлияния судебных актов и юридических фактов материального права в цивилистическом процессе [Текст]: монография / Д.Б. Абушенко. - М.: Издатель Кондратьев А.Н., 2013.
2Актуальные проблемы частного права [Текст]: сборник статей к юбилею Павла Владимировича Крашенинникова / отв. ред. Б.М. Гонгало, В.С. Ем. - М.: Статут, 2014.
4Барыкин, С.Е. Системное моделирование подрядных торгов (конкурсов) в строительстве [Текст] / С.Е. Барыкин, И.И. Константинов. - М.: Политехника-сервис, 2013.
5Бевзенко, Р.С. Правовые позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по вопросам поручительства и банковской гарантии: Комментарий к Постановлениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 июля 2012 г. № 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" и от 23 марта 2012 г. №
14"Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий" [Текст] / Р.С. Бевзенко. - М.: Статут, 2013.
6Бугаенко Н.В. Судебная практика по гражданским делам. Споры о защите прав потребителей [Текст]: научно-практическое пособие / Н.В. Бугаенко, М.В. Кратенко. - М.: Юстицинформ, 2013.
7Бурунский С.В. Сравнительный анализ норм Федеральных законов 94-ФЗ, 44-ФЗ и Приказа 761/20н в отношении норм, регламентирующих планирование закупочных процедур [Текст] / С.В. Бурунский. - М.: СПС «Консультант», 2013.
8Виноградова П.А. Правовой статус участников контрактной системы" [Текст] / П.А. Виноградова. - М.: СПС «Консультант», 2014.
9Глинка В.И. Обязательное страхование гражданской ответственности владельцев транспортных средств: теоретические и практические аспекты [Текст]: научно-практическое пособие / В.И. Глинка, О.Ю. Ручкин, Ю.В. Трунцевский. - М.: Юрист, 2013.
10Гражданский кодекс Российской Федерации. Публичное обещание награды. Публичный конкурс. Проведение игр. Лотерея. Постатейный комментарий к главам 56 - 58 / под ред. П.В. Крашенинникова. - М.: Статут, 2014.
10Гражданский кодекс Российской Федерации. Аренда. Наем жилого помещения: Постатейный комментарий к главам 34 и 35 [Текст] / под ред. П.В. Крашенинникова. - М.: Статут, 2014.
11Гражданское право [Текст]: в 3 т.: учебник / под ред. С.А. Степанова. - М.: Проспект, 2010. - Т. 1. - 640 с.
12Гражданское право [Текст]: в 3 томах: учебник / под ред. С.А. Степанова. - М.: Проспект, 2011. - Т. 2. - 712 с.
13Гражданское право и современность: сборник статей, посвященный памяти М.И. Брагинского [Текст] / под ред. В.Н. Литовкина, К.Б. Ярошенко. М.: Статут, 2013.
14Грачева Е.Ю. Правовые основы страхования [Текст]: учебное пособие / Е.Ю. Грачева, О.В. Болтинова. - М.: Проспект, 2011.
15Гришаев С.П., Овчинникова, А.В. Эволюция правового регулирования института банкротства [Текст] / С.П. Гришаев, А.В. Овчинникова. - М.: СПС «Консультант», 2014.