Следует отметить, что общий закон о предприятиях отсутствует, существуют лишь Законы о предприятиях отдельных видов. В этих Законах устанавливается правовое положение данных видов предприятий, а общие вопросы, относящиеся ко всем предприятиям, в них не регулируются.
По нашему мнению действующее российское законодательство использует понятие «предприятие» в нескольких значениях.
Во-первых, предприятие выступает в качестве субъекта права. Так, Гражданский кодекс Российской Федерации употребляет термин «предприятие», определяя правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий. В соответствии со ст. 113-115 ГК РФ унитарные предприятия наделяются имуществом на праве хозяйственного ведения или могут обладать имуществом на праве оперативного управления (федеральные казенные предприятия). Существование предприятия как особого субъекта вызвано тем, что государству в условиях рыночных отношений необходимо иметь возможность эффективно управлять производственными комплексами, находящимися в публичной собственности (государственной и муниципальной). Предприятие представляет собой, по существу, некую производственную единицу, наделенную гражданской правоспособностью и действующую на рынке. Государство не всегда способно использовать известные организационно-правовые формы юридических лиц (например, форму акционерных обществ) для организации управления имуществом, находящимся в публичной собственности. В результате появилась достаточно искусственная правовая конструкция предприятия как субъекта права, по нашему мнению, не включенного органично в экономическую систему.
Во втором значении термин «предприятие» часто используется в широком смысле в качестве обобщающей категории для определения юридических лиц различных организационно-правовых форм. В этом смысле каждая коммерческая организация представляет собой предприятие. Определение предприятия именно как субъекта права преобладало в законодательстве СССР и РСФСР. Например, в ст. 4 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» было прямо сказано, что «предприятием является самостоятельный хозяйствующий субъект». Термин «предприятие» в этом значении довольно часто и, к сожалению, не единообразно используется в нормативных актах, регулирующих самые разнообразные правоотношения. Если в некоторых случаях использование термина «предприятие» в данном значении можно признать обоснованным, то иначе как досадным недоразумением нельзя объяснить использование в п.2 ст.22 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» понятия предприятия как юридического лица.
Наконец, в третьем значении предприятие выступает в качестве объекта прав. В соответствии со ст. 132 ГК РФ «предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности».
В рамках гражданско-правового регулирования очень важно четко и единообразно следовать трактовкам понятия предприятия как особого субъекта права и объекта прав. Смешение этих понятий недопустимо.
Трактовка предприятия как объекта прав преобладает и в зарубежном гражданском и торговом праве. В ряде стран континентальной правовой системы при определении предприятия используется понятие «особой правовой общности», которая состоит из всего имущества предприятия (Италия), или же из большей его части (Бельгия, Франция). В Бельгии и во Франции в состав этой общности не включается недвижимость и обязательства предприятия, которые обладают особым правовым режимом. В Германии предприятием признается вся совокупность имущества, включая недвижимость, долги и права требования.
Предприятия как хозяйствующие субъекты подлежат государственной регистрации, которое имеет конститутивное значение. Иными словами, предприятие как субъект права возникает только после государственной регистрации. Аналогичное значение имеет государственная регистрация и для возникновения статуса индивидуального предпринимателя.
При переходе к рыночной экономике преобладающее значение приобретают корпоративные предприятия - хозяйственные общества и товарищества. Порядок их организации и деятельности определяются Гражданским кодексом РФ и специальными нормативными актами.
Важнейшим видом предприятий стало сейчас акционерное общество. Широкое распространение этой организационно-правовой формы объясняется не только ее приспособленностью к рыночным условиям (возможность концентрации капитала, отсутствие ответственности акционеров по обязательствам общества).
Хотя основное место в экономике сейчас занимают корпоративные предприятия, в стране имеется также немало унитарных государственных и муниципальных предприятий. В условиях, когда возрастает роль государственного регулирования экономики, эти предприятия могут выступать в качестве опорных пунктов государства при проведении экономической политики.
Унитарные предприятия могут действовать на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (казенные предприятия). В последнее время в законодательстве отдается предпочтение казенным предприятиям и поставлена задача постепенного преобразования предприятий, действующих на праве хозяйственного ведения, в казенные предприятия.
Можно констатировать, что предприятие может быть предметом гражданско-правовых сделок, выступая только в качестве объекта гражданских прав. Именно в этом смысле в дальнейшем и будет использоваться термин «предприятие».
1.2 Предприятие как особый имущественный комплекс
О предприятии как об объекте гражданских прав говорится в п. 1 ст. 132 и п. 2 ст. 334 Гражданского кодекса Российской Федерации. При этом предприятие как объект прав признается имущественным комплексом и относится к недвижимому имуществу. Предприятию как объекту гражданских прав в Гражданском кодексе впервые посвящена самостоятельная статья. ГК детально регулирует сделки с предприятием как с имущественным комплексом (§ 8 гл. 30, § 5 гл. 34 и др.). Большинство изданных в развитие Кодекса федеральных законов употребляют термин «предприятие» как объект гражданских прав.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенного для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, его продукцию, работы и услуги, а именно фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 132 ГК РФ).
Из данного содержания вытекают присущие предприятию специфические черты, которые характеризуют его как имущественный комплекс: 1) предприятие - это имущество, предназначенное для ведения предпринимательской деятельности; 2) предприятие - это имущество, обособленное от других имуществ, в т.ч. принадлежащих предпринимателю; 3) предприятие - это единый имущественный комплекс, представляющий собой не просто совокупность разрозненных предметов, а одну не потребляемую, совокупную вещь; 4) предприятие - это вещь недвижимая.
Использование предприятия как имущественного комплекса ограничено его целевым назначением. В соответствии с п. 1 ст. 132 ГК РФ оно может быть использовано для осуществления предпринимательской деятельности. Если имущественный комплекс не используется для осуществления предпринимательской деятельности, он не может признаваться предприятием. «Целевое предназначение имущественного комплекса - характерная черта и особенность объекта прав в виде предприятия». Следует отметить, что для признания имущественного комплекса предприятием он должен реально использоваться, т.е. быть рабочим, причем использоваться именно с целью извлечения прибыли (предпринимательской деятельности). В противном случае утрачивается смысл в особом правовом регулировании положения предприятия. Эти же признаки предприятие как имущественный комплекс должно сохранять и при переходе по наследству новому собственнику (наследнику).
Предприятие представляет собой обособленное от остального имущество предпринимателя (индивидуального или коллективного), владеющего предприятием. Это выражается, прежде всего, в том, что предприятие обязано вести самостоятельную бухгалтерскую отчетность, в которой отражено состояние его имущества и осуществленные им операции. Предприятие вправе иметь собственное фирменное наименование, отличное от торгового имени владельца предприятия или от наименования других принадлежащих ему предприятий. Предприятие как единое целое может быть предметом залога, договоров продажи, аренды и др., а также переходить по праву наследования. Экономическая самостоятельность предприятия предполагает его юридическую обособленность. Такая конструкция предприятия, по мнению Г.Ф. Шершеневича, вытекает из того, что «доверие оказывается кредиторами не личности предпринимателя, а самому предприятию».
Предприятие, будучи имущественным комплексом, является неделимым объектом. Его неделимость с правовой точки зрения заключается в распространении единого правового режима на все имущество, входящее в состав объекта. Неделимость объекта состоит также в значительном уменьшении или даже утрате ценности предприятия в целом в случае физического разделения имущества, его образующего.
Предприятие признается недвижимостью независимо от того, входит или не входит в его состав недвижимое имущество, принадлежащее собственнику. Это объясняется необходимостью подчинения сделок с предприятием специальному правовому режиму недвижимости в целях обеспечения повышенной надежности таких сделок, защиты прав как их участников, так и третьих лиц. Однако, признав предприятие недвижимостью, в дальнейшем ГК РФ не подчиняет его автоматически всем общим правилам о недвижимости, а устанавливает для сделок с предприятиями более формализованный и строгий режим.
Предприятие относится к особому объекту недвижимого имущества, поскольку оно отсутствует в общем перечне недвижимых вещей, предусмотренных ст. 130 ГК РФ. Предприятию как имущественному комплексу посвящена ст. 132 ГК, которая завершает блок статей ГК РФ о недвижимости. Кроме того, предприятие признается недвижимостью не в силу его прочной связи с землей, а по решению законодателя с целью распространения на него правового режима, устанавливаемого для недвижимого имущества. Если в состав предприятия будут входить только обособленные движимые вещи, а также имущественные права и обязанности, то предприятие также будет считаться недвижимым имуществом.
Как отмечает О.М. Козаревский, отношение законодателя к предприятию как к особому объекту прав проявляется следующим образом: «во-первых, чисто формально предприятие не упоминается в определении недвижимости в статье 130 ГК, а «вводится» в статье 132, которая расположена после блока статей о недвижимости, во-вторых, по составляющим его элементам объект этот настолько неоднороден, что отнесение его к той или иной группе объектов может быть осуществлено только исходя из характеристики его как особого имущественного комплекса, но не основываясь на природе составляющих его элементов, многие из которых, такие, как права требования, долги, исключительные права, к недвижимости не относятся. Предприятие является недвижимостью не в силу его неразрывной связанности с землей, а по решению законодателя распространить на этот специфический объект особенности правового режима, устанавливаемого для недвижимого имущества. В-третьих, предприятие является объектом, который «выпадает» из классификации недвижимых и движимых вещей, поскольку оно вещью, даже сложной, не является».
Анализ ст. 86 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», ст. 132, 559 и других статей ГК РФ показывает, что законодатель при определении характеристики предприятия рассматривает его не как статический элемент, а как действующий механизм, способный участвовать в предпринимательской деятельности. В данного значении термину «предприятие» синонимичны понятия «бизнес», «дело», поэтому переход предприятия от одного субъекта к другому не означает прекращения первого субъекта, «более того, его деятельность может беспрепятственно продолжаться и переориентироваться в зависимости от экономической конъюнктуры».
Исходя из определения в п. 2 ст. 132 ГК РФ состава предприятия, входящие в него материальные и нематериальные объекты можно условно разделить на четыре группы: 1) предназначенные для его деятельности вещи; 2) имущественные права и обязанности; 3) исключительные права; 4) особые нематериальные элементы.
Совокупность имущества, образующего имущественный комплекс предприятия, составляют финансовые и материальные ресурсы, которые в целях бухгалтерского учета подразделяются на основные средства, средства в обороте и нематериальные активы.
Структурообразующими, главнейшими элементами предприятиями являются основные средства - вещи, которые длительное время, неоднократно или постоянно в неизменной форме используются в производстве, т.е. те, без существования которых невозможно достижение целей предпринимательской деятельности. Таким образом, в составе предприятия как недвижимости могут быть и отдельные объекты недвижимого имущества - здания, сооружения и др. Чаще всего функционирование предприятия невозможно без помещения. Поэтому если при отчуждении предприятия за ним не было закреплено помещение на праве собственности, то необходимо сохранить право найма помещения на тех же условиях, что и с бывшим собственником.
К нематериальным активам в составе предприятия относятся права из авторских и иных договоров, объекты смежных прав, базы данных и др., патенты на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения, знаки обслуживания, товарные и др. В составе имущества предприятия могут быть права на пользование земельным участком, природными ресурсами.
В состав имущества предприятия входят оборотные средства, в т.ч. денежные, сырье, материалы, а также готовая продукция, права требования и долги, другие объекты, предназначенные для производственной деятельности предприятия.
Количество вещей, необходимых для образования имущественного комплекса, определяется индивидуально для каждого предприятия в зависимости от размера и вида деятельности предприятия. Главное, чтобы минимальное количество вещей, образующих имущественный комплекс, было достаточным для организации производственного процесса.
Рассмотрение предприятия как обособленное имущество, как совокупность прав и обязательств предполагает, что в состав имущественного комплекса могут входить имущественные права и обязанности. Под имущественными правами понимаются, в частности, права требования собственника предприятия к должникам, связанные с уплатой ими денежных сумм, выполнением работ и оказанием услуг, права пользования обособленными природными объектами: земельными участками, природными ресурсами.
Отметим, что исключительными правами в составе предприятия являются указанные в ст. 132 ГК права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работу и услуги - фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания, принадлежащие собственнику предприятия на основании лицензий права пользования такими средствами индивидуализации, а также иные права на объекты интеллектуальной собственности, возникающие из авторских и иных договоров на произведения науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, прав на промышленные образцы, изобретения, ноу-хау и т.п.
При отчуждении предприятия права на фирменное наименование, знак обслуживания, товарный и другие средства индивидуализации продавца, его товаров, работ и услуг переходят к новому собственнику.
Следует учитывать, что в соответствии со специальными нормами переход исключительных прав на использование товарного знака регистрируется в Патентном ведомстве и без такой регистрации признается недействительным.
Согласно п. 2 ст. 132 ГК РФ фирменное наименование индивидуализирует предприятие как имущественный комплекс. В юридической литературе высказывалось мнение о том, что фирменное наименование не входит в состав предприятия, поскольку оно индивидуализирует не само предприятие, а его собственника - юридическое лицо. В данном случае речь идет не о фирменном наименовании юридического лица, а о фирме как принадлежности предприятия.
К особым нематериальным элементам предприятия относятся его деловая репутация, деловые связи (клиентела), фактическое положение на рынке. Хотя эти элементы прямо не названы в ст. 132 ГК РФ при определении состава предприятия, очевидно, что они имеют большое значение при реализации предприятием своих экономических интересов, связанных, как правило, с получением прибыли, расширением рынка сбыта продукции и т.д.
В заключение параграфа нельзя не остановиться на вопросе, который неоднократно поднимался в юридической литературе. Речь идет о включении членов трудового коллектива, работающего на предприятии, в состав предприятия как имущественного комплекса. Так, А.Е. Чукин полагает, что при трактовке предприятия как имущественного комплекса люди превращаются в придаток производства, становятся эксплуатируемыми одушевленными вещами, частью имущественного комплекса.
Мы не можем согласиться с высказанной точкой зрения. Да, действительно, экономические подходы к определению состава предприятия позволяют выделить две стороны предприятия: технико-экономическую и социально-экономическую. Предприятие и предпринимательская деятельность начинаются там, где происходит эффективное объединение материальных ресурсов, трудовых ресурсов и капитала. Без наличия одного из этих элементов предприятие не сможет выполнять функции основного звена экономики.
Между тем экономическая и юридическая трактовка предприятия как объективного явления отличаются друг от друга, и это естественно, так как в рамках этих двух подходов одно и то же явление исследуется с различных позиций. Более того, даже гражданское и трудовое право рассматривают предприятие с различных позиций.
Работники и имущественный комплекс в единстве образуют некий производственно-хозяйственный комплекс. Работники состоят с собственником имущественного комплекса в определенных правовых отношениях, в том числе регулируемых трудовым и гражданским правом. Собственник имущественного комплекса (или иное управомоченное лицо) несет перед работником определенные обязательства, в том числе и после прекращения трудовых отношений. Гражданское право, рассматривая предприятие как объект прав, регулирует только правовое положение собственно имущественного комплекса, не включая в его состав работников. Подобное разделение позволяет в рамках системного подхода с использованием методов различных отраслей права (трудового, гражданского) определить статус трудового коллектива в целом и каждого работника, с одной стороны, и предприятия как имущественного комплекса - с другой.
Последовательное применение изложенных правил позволит избежать казусов, встречающихся в судебной практике. Так, договором купли-продажи муниципального имущественного комплекса в порядке приватизации было предусмотрено сохранение всех рабочих мест в течение пяти лет. Собственник продал имущественный комплекс, причем в договор было включено условие о сохранении рабочих мест. Затем он предъявил требования о признании сделки недействительной. По его мнению, в соответствии с п. 3 ст. 308 ГК РФ положение о сохранении рабочих мест является соглашением в пользу третьих лиц, и без их согласия, в силу ст. 391 ГК РФ, передача обязательства новому собственнику не могла быть произведена. Нелепость этих требований была соответствующим образом оценена судом, который в иске отказал.
Глава 2. Правовое регулирование купли-продажи предприятия
.1 Подготовка и организация продажи предприятия
Процесс установления и существования договорных отношений можно разделить на четыре основные стадии: подготовку, заключение, исполнение и прекращение действия. Последовательное соблюдение правил работы, соответствующих этим этапам, позволяет правильно организовать договорную работу, а значит, избежать типичных ошибок, которые нередко допускаются как начинающими, так и опытными предпринимателями.
Организация договорной работы по продаже предприятия структурное построение служб и отделов предприятия, учреждения, организации, задействованных в исполнении договоров.
Договор купли-продажи предприятия надо подвергать экспертизе, в том числе правовой и экономической, на всех стадиях работы. Такие экспертизы можно проводить собственными силами, привлекая своих работников, имеющих соответствующую профессиональную подготовку, либо при содействии сторонних организаций, специализирующихся в этой области. В совокупности экспертизы создают предпосылки появления всесторонне подготовленного к реализации договора.
Правовая экспертиза документа включает в себя проверку на соответствие заключаемой сделки закону в широком смысле этого понятия. Соответствие закону означает не только существование договора в рамках действующих нормативных актов, но и соблюдение общих принципов гражданского законодательства, не допускающих осуществление своих прав с намерением причинить вред другому лицу или злоупотребить своим доминирующим положением на рынке и т.п.
Результатом правовой и экономической экспертиз заключаемого договора становится юридически грамотное, финансово обеспеченное заключение экспертов.
Основная задача на подготовительной стадии работы с договором -получение максимума информации о юридическом лице, с которым планируется его заключение.
При сборе информации о потенциальном партнере следует действовать в рамках, установленных законодательством, стоящем на защите конфиденциальности отдельных сведений (представляющих коммерческую, служебную и иные тайны).
Необходимо выяснить следующие:
уполномочено ли лицо, обращающееся с предложением заключить договор, на ведение переговоров такого рода;
от чьего имени действует это лицо;
правовой статус представляемого (юридическое лицо, структурное подразделение и т.п.);
организационно-правовую форму, специализацию.
Полномочия представителей сторон проверяются путем представления соответствующих документов (в некоторых случаях - это доверенности и документы, удостоверяющие личность, в других - уставы, положения, учредительные документы). При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо впоследствии прямо не одобрит сделку, (п. 1 ст. 183 ГК РФ).
Учредительные документы, уставы, положения, свидетельства о регистрации, лицензии на право осуществлять ту или иную деятельность следует запрашивать для ознакомления на подготовительной стадии.
В договорной работе должно быть обеспечено всестороннее взаимодействие подразделений организации, на которые в будущем возлагается исполнение договора или функции специализированного контроля - бухгалтерии, финансовых подразделений, юридической и договорной служб.
До заключения договора на практике используются такие понятия, как протокол о намерениях, генеральное соглашение и т.п., и только при анализе содержания этих документов можно сделать вывод об их сути.
Договор купли-продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 ст. 560 ГК РФ).
Регистрация договора купли-продажи предприятия осуществляется учреждением юстиции по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним по месту регистрации юридического лица.
После заключения договора, на основании передаточного акта, происходит передача предприятия покупателю. Предприятие считается передано покупателю, согласно ст.563 ГК РФ, со дня подписания сторонами передаточного акта.
В передаточном акте должны быть указаны данные о составе предприятия, сведения об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также данные о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты.
Все вышеперечисленные мероприятия по подготовке предприятия к передаче, согласно п.1 ст. 563 ГК РФ, являются обязанностью продавца и осуществляются за его счет, если иное не предусмотрено договором.
Переход права собственности на предприятие как имущественный комплекс к покупателю проводится в учреждении юстиции по регистрации прав в месте регистрации предприятия как юридического лица.
Зарегистрированное право на предприятие как имущественный комплекс является основанием для внесения записей о праве на каждый объект недвижимого имущества входящий в состав данного предприятия, в Единый государственный реестр прав в месте нахождения объекта.
2.2 Порядок перехода права собственности от продавца к покупателю
Обязанностью продавца предприятия является (ст. 563 ГК РФ) передача покупателю по передаточному акту и перенесении на него права собственности, что может иметь место лишь после того, как договор будет зарегистрирован.
Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания акта обеими сторонам. С того же момента на покупателя переходит риск случайной гибели или повреждения имущества. Продавец обязан за свой счет (если это предусмотрено договором) подготовить предприятие к передаче, составить и представить на подписание передаточный акт. Но подписание акта является формальным действием и не исчерпывает обязанности продавца по передаче предприятия. Одной из главных обязанностей является фактическая передача предприятия покупателю, что не всегда возможно осуществить путем вручения. Это можно сделать символически, путем подписания передаточного акта. С момента его подписания, при условии, что к этому времени покупатель смог беспрепятственно принять предприятие фактически, оно считается переданным покупателю.
Право собственности на предприятие переходит к покупателю лишь с момента государственной регистрации этого права, непосредственно после передачи предприятия покупателю, если иное не предусмотрено договором продажи предприятия (п. 2 ст. 654 ГК РФ). Здесь четко разграничены государственная регистрация договора и регистрация права (перехода права), возникающего из договора. Итак, право собственности на покупателя переходит в результате последовательности действий: подписание и государственная регистрация договора, подписание передаточного акта, регистрация права собственности.
С данного момента продавец считается исполнившим свое обязательство по договору. Но моменты перехода прав собственности и рисков случайной гибели предприятия не совпадают по времени. Как следует из п. 2 ст. 563 ГК РФ предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. Покупатель, еще не получив права собственности, вместе с рисками получает право использовать входящие в состав предприятия имущество в своей предпринимательской деятельности и извлекать из него выгоды. Иногда это может быть просто необходимым для поддержания предмета договора в исправном состоянии либо избежания крупных убытков, которые могут наступить при остановке производства. Это право покупателя является вторичным вещным правом. Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества переходит на покупателя, поскольку он может реально влиять на его сохранность.
Документы, прилагаемые к договору продажи (п. 2 ст. 561 ГК РФ) в отношении фактически передаваемого имущества фиксируются передаточным актом.
Количество и качество имущества, определяется по аналогии с общим положением о купле-продаже (п.1 ст. 565 ГК). Однако, в отличие от п. 1 ст. 466 и п. 1 ст. 480 ГК РФ, в которых говорится, что покупатель дополнительно имеет право требовать: восполнения или доукомплектования недостающих вещей, возмещения собственных расходов на устранение недостатков (п. 1 ст. 475 ГК РФ), замены недоброкачественных товаров (п. 2 ст. 475 ГК РФ) при договоре продажи предприятия, покупатель, получивший имущество ненадлежащего качества или в меньшем количестве, имеет право требовать только соответствующего уменьшения покупной цены (п. 2 ст. 565 ГК РФ). Это правило действует только тогда, когда недостатки были известны покупателю на момент подписания передаточного акта. Если же это случилось после передачи предприятия, применяются все указанные выше средства защиты по общим нормам о купле-продаже.
В соответствии со ст. 483 ГК РФ, если покупатель известит продавца своевременно о нарушении договора, а продавец не устранит недостатки, покупатель имеет право требовать расторжения или изменения договора.
Статья 566 ГК РФ ограничивает применение последствий недействительности сделок, изменения и расторжения договора купли-продажи, связанных с взысканием в натуре полученного по договору одной из сторон или обеими сторонами, в тех случаях, когда применение этих последствий может привести к существенному нарушению прав и охраняемых законом интересов кредиторов продавца или покупателя, других лиц или противоречит общественным интересам.
Обязанностью покупателя является передача имущества, свободного от прав третьих лиц. Предмет договора продажи предприятия, как правило, включает обязательство перед третьим лицом. В этом случае продавец обязан предупредить покупателя обо всех имеющихся правах третьих лиц на предприятие и перевести на последнего свои долги надлежащим образом. При подписании передаточного акта (с перечнем всех долгов) продавец одновременно извещает о них покупателя и передает ему долги, при условии его согласия. Передача обязательств не может состояться помимо передаточного акта или иного документа, подписанного новым должником. Кроме того, отмечается в комментариях к ст. 566 ГК РФ, для перевода долга во всех случаях требуется согласие кредитора (ст. 562 ГК РФ).
Оплата полученного предприятия является основной обязанностью покупателя.
Существует, но специально ГК РФ не регулируется обязанность принять товар. Чтобы продавец мог считаться исполнившим свою обязанность по передаче предприятия, покупатель должен совершить ряд действий. Если передаточный акт соответствует условиям договора, покупатель не может без оснований отказаться от его подписания или уклоняться от государственной регистрации права собственности на предприятие. В п. 3 ст.484 ГК РФ говорится, что продавец сможет требовать от покупателя принятия передачи предприятия путем подписания передаточного акта либо расторжением договора. А так же потребовать государственной регистрации через суд (п. 3 ст. 551 ГК РФ). Все эти требования могут сопровождаться исками о взыскании с покупателя причиненных убытков.
Исполнение обязательств по договору продажи предприятия требует от продавца совершения определенных действий, несвойственных иным договорным обязательствам. В частности, если иное не будет предусмотрено договором, продавец за свой счет должен подготовить предприятие к передаче покупателю, составить и представить на подписание покупателю передаточный акт. В передаточном акте должны быть отражены сведения об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, данные о составе предприятия, о недостатках, выявленных в переданном имуществе, перечень утраченного продавцом имущества.
Днем подписания продавцом и покупателем передаточного акта признается моментом передачи покупателю предприятия и перехода на него риска случайной гибели или случайного повреждения имущества предприятия.
Момент передачи предприятия покупателю не совпадает с моментом перехода права собственности на это предприятие, который определяется датой государственной регистрации права собственности. Однако, не являясь собственником переданного предприятия (до регистрации), покупатель получает право распоряжаться имуществом предприятия в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых приобреталось предприятие (ст. 564 ГК РФ). И, соответственно, продавец, сохраняющий право собственности на переданное предприятие до момента государственной регистрации, лишается такого права.
Исходя из анализа действующего законодательства можно предположить, что с момента передачи предприятия покупатель, несмотря на то что право собственности у него еще не зарегистрировано, имеет право использовать предприятие и извлекать из него прибыль. Такой вывод сделан на основании п.З ст.564 ГК РФ.
2.3 Недействительность сделки купли-продажи предприятия
Сделки могут быть признаны судом недействительными, если они совершены за пределами правоспособности юридического лица и при этом другая сторона знала или заведомо должна была знать о ее незаконности. Статья 173 ГК РФ предусматривает ограниченный круг лиц, управомоченных на предъявление иска о признании указанных сделок недействительными: само юридическое лицо; его учредитель (участник); государственный орган, осуществляющий контроль и надзор за деятельностью юридического лица. Другая сторона по сделке предъявлять такой иск не вправе. В соответствии с процессуальным законодательством бремя доказывания наличия обоих условий, необходимых для признания сделки недействительной, ложится на истца, заявившего это требование. Последствие - двусторонняя реституция.
Под ограничением необходимых полномочий на совершение сделки (ст. 174 ГК РФ) понимается выход лица за пределы своих полномочий в случаях неочевидного ограничения его полномочий. Оно имеет место в случаях, когда: полномочия, определенные в доверенности, законе или очевидные из обстановки, в которой совершается сделка, превышают полномочия, предусмотренные в договоре между представителем и представляемым; полномочия органа юридического лица ограничены учредительными документами и недостаточны для совершения сделки. Статья 174 ГК РФ неприменима, когда орган юридического лица действовал с превышением полномочий, установленных не учредительными документами, а законом. В этих случаях необходимо обращаться к ст. 168 ГК РФ.
Лицо, в интересах которого установлены ограничения, вправе впоследствии одобрить сделку, совершенную с пороками, упомянутыми в ст. 174 ГК РФ. Поскольку она не содержит положений об одобрении сделок, в силу ст. 6 ГК РФ к таким отношениям в порядке аналогии закона следует применять правило п. 2 ст. 183 ГК РФ о последующем одобрении сделки представляемым. Одобрением может быть признан, в частности, факт принятия истцом исполнения по оспариваемой сделке. Предусмотренные ст. 174 ГК РФ основания для признания сделки недействительной в таком случае отсутствуют.
Отметим, что к одному из указанных в ст. 174 ГК РФ случаев - несовпадению полномочий в доверенности и договоре - последствия, предусмотренные рассматриваемой статьей, не могут применяться. Если во всех остальных случаях контрагент, знающий об ограничении полномочий и, тем не менее, совершающий сделку, действует незаконно, то при несовпадении доверенности и договора возникает иная ситуация. Контрагент, знающий об этом несовпадении и руководствующийся доверенностью, поступает правомерно. Именно доверенность закон определяет в качестве одного из оснований возникновения полномочий представителя, исчерпывающе определенных в ст. 182 ГК РФ. Договор в качестве основания возникновения полномочий в этой статье не упоминается. Кроме того, именно доверенность закон определяет в качестве документа, выдаваемого для представительства перед третьими лицами (ст. 185 ГК РФ). При расхождениях в содержании договора и доверенности третьему лицу целесообразно поинтересоваться у представляемого, не отменена ли доверенность полностью или частично. Если сделка совершается при отмененной доверенности, это превращает ее в сделку с неуполномоченным лицом, что влечет соответствующие последствия (ст.183 ГК РФ).
Последствием признания сделки недействительной на основании ст. 174 ГК РФ является двусторонняя реституция.
Сделка, совершенная под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или сделка, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего (ст. 179 ГК РФ). В этих случаях волеизъявление потерпевшей стороны не соответствует ее действительной воле либо она вообще была лишена возможности действовать по своей воле и в своих интересах.
Кабальная сделка характеризуется тем, что потерпевшая сторона вынуждена совершить ее вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась.
Юридический состав кабальной сделки включает в себя следующие факты:
стечение тяжелых обстоятельств у потерпевшего;
явно невыгодные для потерпевшего условия совершения сделки;
причинная связь между стечением у потерпевшего тяжелых обстоятельств и совершением им сделки на крайне невыгодных для него условиях;
осведомленность другой стороны о перечисленных обстоятельствах и использование их к своей выгоде.
Последствиями признания указанных сделок недействительными являются односторонняя реституция, а также возмещение понесенного потерпевшей стороной реального ущерба.
Статьями 460-462, 466, 469, 475, 479 ГК РФ, если иное не вытекает из договора и не предусмотрено пунктами 2-4 ст. 565 ГК РФ, регулирующими общие положения договора купли-продажи, определяются основания, по которым продавец несет ответственность, в случае передачи покупателю предприятия в составе и качестве не соответствующих договору.
Покупатель имеет право требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия, если право на предъявление иных требований не предусмотрено договором продажи предприятия, согласно п. 2 ст.565 ГК РФ, в случае когда предприятие передано и принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и об утраченном имуществе (статья 475 ГК РФ предусматривает ответственность продавца за не, выявленные при передаче товара недостатки).
Пункт 4 статьи 565 ГК РФ предусматривает замену имущества ненадлежащего качества или предоставление покупателю недостающего имущества в случае выявления недостатков имущества, переданного в составе предприятия, а также отсутствие в этом составе отдельных видов имущества, подлежащих передаче, и направления уведомление об этом продавцу.
В пункте 5 ст.565 ГК РФ установлены последствия передачи предприятия с недостатками, за которые отвечает продавец, в случае если предприятие оказалось непригодным для предусмотренных договором целей.
В судебном порядке покупатель имеет право требовать расторжения или изменения договора купли-продажи и возвращения того, что исполнено сторонами по договору, если установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, непригодно для целей его использования и эти недостатки не устранены продавцом в срок, в порядке и на условиях, установленных Гражданским кодексом РФ, иными нормативными актами или самим договором.
Глава 3. Договор купли-продажи предприятия
.1 Понятие договора купли-продажи предприятия
Определение договора продажи предприятия содержится в п. 1 ст. 559 Гражданского кодекса РФ. Согласно этой трактовке, «по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (ст. 132 ГК РФ), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам». Нормы, определяющие содержание договора продажи предприятия, регламентирующие порядок его заключения и исполнения, сгруппированы в 8 гл.30 ГК РФ.
Выделение договора продажи предприятия в качестве самостоятельной разновидности договора продажи недвижимости обусловлено особым характером предмета предприятия как имущественного комплекса. В соответствии с п. 2 ст. 132 ГК РФ в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Анализ норм п.1 ст.559 и п.2 ст. 132 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что законодатель, конструируя модель договора продажи предприятия, имел в виду как продажу имущественного комплекса - предприятия, не представляющего собой живое предпринимательское дело (так называемые лежачие предприятия), так и продажу предприятия как особого вида недвижимости, являющегося живым предпринимательским делом бизнесом. Но если учесть, что и лежачие предприятия можно реанимировать и превратить в процветающий бизнес, то можно констатировать: юридическая сущность договора продажи предприятия едина как при отчуждении лежачих предприятий, так и при отчуждении предприятия, являющегося функционирующим бизнесом.
Любому организованному предпринимательскому делу (бизнесу) присущи: производство товаров или оказание услуг; продолжительное (постоянное участие) в имущественных отношениях; людские ресурсы.
Поэтому, с одной стороны, «предприятие это сумма вещей, прав и фактических отношений (возможности, добрая воля), которые через посредство субъекта прав (предпринимателя) связаны в организационное единство». С другой стороны, «понятие предприятия выходит за рамки понятия обособленного имущества, так как к предприятию относятся также и возможности (клиентура, репутация, секреты предприятия, рынок сбыта, целесообразная организация, реклама и т.п.)». В связи с последним следует отметить, что особым нематериальным элементом предприятия является его фактическое положение на рынке, деловая репутация, сложившиеся коммерческие связи. Здесь следует отметить, что по смыслу ст. 132 ГК РФ указанный актив не входит в состав предприятия, но, думается, практика придет к признанию его как ценности, входящей в состав предприятия-бизнеса, и это признание будет основываться на обычной норме делового оборота.
Поэтому, с одной стороны, «предприятие это сумма вещей, прав и фактических отношений (возможности, добрая воля), которые через посредство субъекта прав (предпринимателя) связаны в организационное единство». С другой стороны, «понятие предприятия выходит за рамки понятия обособленного имущества, так как к предприятию относятся также и возможности (клиентура, репутация, секреты предприятия, рынок сбыта, целесообразная организация, реклама и т.п.)».
При решении вопроса о возможности продажи части предприятия необходимо исходить из следующего. С юридической точки зрения, торговое предприятие это юридически неделимая совокупность имущества. При продаже имущества предприятия по частям невозможно частично передать фирму, клиентелу, доброе имя и т.п. При продаже предприятия в целом помимо возможности передать в полном объеме нематериальные активы предприятия сохраняется производственное или торговое дело, рабочие места для занятых на предприятии людей. Поэтому продажа предприятия в целом предпочтительней и с публично-правовой точки зрения. При продаже имущества предприятия по частям очень велика угроза использования договора продажи для увода активов в различных неблаговидных целях (например, увод имущества от возможности наложения взыскания по требованию кредиторов).
Перед заключением договора продажи предприятия стороны должны совершить предварительные действия: удостоверить состав продаваемого предприятия, провести аудиторскую проверку его деятельности и оценку предприятия как бизнеса. На основании полученных результатов до подписания договора продажи предприятия, как уже отмечалось выше, должны быть составлены и рассмотрены сторонами следующие документы: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе стоимости предприятия, а также перечень долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 2 ст. 561 ГК РФ), документ об оценке предприятия.
Удостоверение состава продаваемого предприятия есть не что иное, как его полная инвентаризация (п.1 ст. 561 ГК РФ). Инвентаризация выполняет следующие функции.
Во-первых, это проверка фактического наличия числящихся на балансе ценностей (материальных и нематериальных активов) предприятия и их сохранности, описание основных признаков и определение текущего состояния. Во-вторых, это один из способов оценки состава предприятия.
Оценка предприятия (бизнеса) при его продаже это всегда краеугольный камень данной сделки. Как экономическая операция такая оценка лежит вне плоскости правовой проблематики. Оценочная деятельность является профессиональной, она основана на богатой достижениями теории оценки недвижимости. Оценка предприятия более сложна, чем оценка иных видов недвижимого имущества, так как в этом случае речь идет об оценке бизнеса, цена которого зависит от многих статических и динамических факторов.
Здесь необходимо иметь в виду, что при определении цены предприятия принимается во внимание не только стоимость составляющего его имущества. Цена предприятия как бизнеса напрямую зависит от его реноме. Внешне это выглядит как цена знаков индивидуализации, которая иногда может быть сравнима с ценой передаваемых материальных активов или даже превышать ее.
Вопрос о цене является существенным условием договора продажи предприятия. При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме данного условия он считается не заключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, при продаже предприятия не применяются (п.1 ст.555 ГК РФ).
Поведение инвентаризации, аудиторской проверки, оценки предприятия и иных действий при подготовке к заключению договора о его продаже требует от сторон значительных усилий и затрат. Распределение соответствующих обязанностей и расходов должно основываться на соглашении сторон.
Исполнение договора продажи предприятия можно свести к трем наиболее важным юридически значимым действиям сторон: уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия; передача предприятия продавцом покупателю; оплата покупателем стоимости предприятия.
Уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия, по договоренности между сторонами осуществляется одной из них в порядке, предусмотренном ст.562 ГК РФ. Указанное уведомление в письменной форме должно быть совершено до передачи предприятия продавцом покупателю. При этом следует иметь в виду, что уведомлением кредитору фактически делается предложение о переводе долга с продавца предприятия на его покупателя. Поэтому в соответствии с п. 2 ст. 391 ГК РФ и п. 1 ст. 389 ГК РФ ответ кредитора в письменной форме будет считаться надлежащим образом оформленным.
Кредитор, уведомленный надлежащим образом, имеет право в письменной форме сообщить продавцу о своем согласии на перевод долга. При этом следует иметь в виду, что кредитор, уведомленный надлежащим образом, может, не сообщая ничего продавцу, потребовать в течение трех месяцев со дня получения уведомления либо прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части (п. 2 ст. 562 ГК РФ).
Предоставленное законом кредитору право требовать признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части нельзя считать безусловным. Допустим, продается имущественный комплекс стоимостью в сотни миллионов рублей, а кредитор, желающий признать договор продажи предприятия недействительным, обладает требованием в несколько тысяч рублей. Очевидно, что при буквальном толковании нормы п.2 ст. 562 ГК РФ такой кредитор может требовать признания договора продажи предприятия недействительным. Однако удовлетворение судом подобного требования противоречило бы началам справедливости, добросовестности и разумности. Поэтому с учетом весьма неудачной формулировки нормы п. 2 ст. 562 ГК РФ основным средством защиты интересов продавца и покупателя при предъявлении указанных требований кредитором являются нормы о злоупотреблении правом.
Если кредитор, уведомленный надлежащим образом, или ничего не сообщит продавцу, или не заявит одно их перечисленный требований, то будет считаться, что он не дал согласия на перевод долга с продавца на покупателя предприятия. Вследствие этого стороной по таким обязательствам остается продавец предприятия. Однако если обязательство будет исполнено покупателем предприятия, то кредитор в соответствии с п.1 ст. 313 ГК РФ будет обязан принять такое исполнение. Более того, обязанность покупателя исполнить имеющиеся обязательства продавца, включенные в состав предприятия, может быть внесена в договор продажи предприятия. Кредитор же сохраняет право дать согласие на перевод долга. До тех пор, пока кредитор не даст такого согласия либо обязательства не будут надлежащим образом исполнены, продавец и покупатель несут перед кредитором солидарную ответственность (п. 4 ст. 562 ГК РФ).
В тех случаях, когда кредитор не был надлежащим образом уведомлен о продаже предприятия, он имеет право в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю, заявить одно из следующих требований: а) о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении продавцом причиненных этим убытков; б) о признании договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. При этом следует иметь в виду, что указанный годичный срок является исковым.
Если в составе предприятия, переданного покупателем продавцу, будут включены обязательства (долги), которые были переведены на покупателя без согласия кредитора, то перед таким кредитором продавец и покупатель несут солидарную ответственность.
Предметом договора продажи предприятия являются не отдельные имущественные элементы, а единый объект имущественный комплекс.
Передача предприятия как целостного имущественного комплекса предполагает совершение продавцом и покупателем ряда различных сделок, направленных на фактическое отчуждение отдельных элементов предприятия покупателю. Поэтому на базе договора продажи предприятия могут быть заключены различные договоры. В научной литературе давно было отмечено, что «за договором об отчуждении предприятия «как целого» должны следовать те различные правовые действия, которые подлинно перенесут на приобретателя отдельные элементы предприятия. И чем полнее сделка отчуждения, чем больше число тех элементов предприятия, которые переходят к приобретателю, тем больше соответственных правовых действий должно последовать за договором об отчуждении предприятия. При этом некоторыми из таких действий может оказаться, в свою очередь, заключение договоров».
Очевидно, что личные права, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы, услуги, исключительные права на объекты творческой деятельности могут быть переданы покупателю только по договорам, заключенным в соответствии с требованиями авторского, патентного законодательства, законодательства о товарных знаках и знаках обслуживания и т.п., в частности, требований к договорам об уступке указанных прав, к лицензионным соглашениям по их поводу и т.п. При решении вопроса о передаче в качестве элементов предприятия недвижимого имущества необходимо совершение сделок по отчуждению недвижимого имущества и действий по государственной регистрации прав на указанное недвижимое имущество. Ведь, согласно п.1 ст. 22 Закона о регистрации, государственная регистрация прав на земельные участки и объекты недвижимого имущества, входящие в состав предприятия как имущественного комплекса, и сделок с ними осуществляется в учреждении юстиции по регистрации прав по месту нахождения данных объектов.
Целый комплекс юридически значимых действий необходимо совершить сторонам договора продажи предприятия для перевода на покупателя прав по использованию природных ресурсов.
Сказанное наглядно демонстрирует необходимость тщательного урегулирования вопроса о порядке передачи от продавца к покупателю элементов, составляющих предприятие, в договоре продажи предприятия.
Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права. Если иное не предусмотрено договором продажи предприятия, право собственности на предприятие переходит к покупателю и подлежит государственной регистрации непосредственно после передачи предприятия покупателю (п. 1-2 ст. 564 ГК РФ). Здесь возникает вопрос о природе права продавца и правомочий покупателя на имущество, переданное в составе предприятия, с момента передачи предприятия до момента государственной регистрации права собственности на него.
Передав в составе предприятия вещественные элементы, продавец исчерпывает свое право распоряжения ими, но сохраняет право собственности на них до момента регистрации права собственности покупателя на предприятие. В отношении обязательственных имущественных прав требований продавец продолжает оставаться их субъектом. Последнее не согласуется с тем, что покупатель, принявший предприятие, не став его собственником, может нести ответственность по долгам предприятия, собственником которого по-прежнему является продавец. Так, согласно норме п. 4 ст. 562 ГК РФ, покупатель после передачи предприятия несет солидарную с продавцом ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора. Таким образом, очевидно, что в договоре продажи предприятия вопрос о моменте перехода прав требований от продавца к покупателю требует тщательного урегулирования.
После передачи предприятия продавцом у покупателя возникает определенная возможность распоряжаться предприятием. Это следует из нормы п. 3 ст. 564 ГК РФ, согласно которой в случаях, когда договором предусмотрено сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие было приобретено.
При обсуждении вопроса элементов договора купли-продажи нельзя не затронуть такое понятие как «надлежащее качество предприятия», то есть что понимается под этим. Теоретически качество предприятия определяется двумя критериями.
Во-первых, надлежащим качеством имущества, составляющего в комплексе предприятие.
Во-вторых, пребыванием самого комплекса в состоянии, пригодном для целей использования, а именно, для производства товаров или оказания услуг.
Надлежащее качество имущества, являющегося элементом состава предприятия, если в отношении него нет никаких особенных требований, оговоренных продавцом и покупателем, должно означать пригодность данного имущества для использования по своему назначению (п. 2 ст. 469 ГК РФ). Второй критерий применим к предприятию в целом и распространяется на все материальные и нематериальные элементы предприятия, вместе взятые.
Одним из сложнейших вопросов при определении качественных характеристик предприятия является вопрос о том, являются ли доходность (прибыльность), объем товарооборота предприятия показателями качества предприятия. Теоретически доходность (прибыльность), объем товарооборота предприятия не могут считаться обычными показателями качества предприятия. Таковыми они могут считаться только в случаях, когда соответствующие условия сформулированы сторонами в договоре продажи предприятия в форме специальной гарантии продавца.
.2 Существенные условия договора купли-продажи предприятия
Предметом договора купли-продажи предприятия является предприятие в целом как имущественный комплекс, однако, его состав, в соответствии со ст. 561 и п. 2. ст. 559 ГК РФ, определяется соглашением сторон. То есть законодатель не исключает возможность сторонам самим определить состав продаваемого предприятия.
Рассмотрим подробнее состав имущества предприятия, предполагаемого к продаже, которое можно разделить на следующие группы:
) материальные объекты, составляющие имущественную базу предприятия - основные средства предприятия, малоценные и быстроизнашивающиеся предметы и другие материальные объекты, отраженью в бухгалтерской отчетности предприятия: здания, оборудование, сооружения, транспортные средства, технический инвентарь, сырье, основные и вспомогательные материалы, топливо, продукция, запасные части, комплектующие изделия и т.п.;
) нематериальные активы - все нематериальные активы, отраженные в бухгалтерском учете: права пользования земельными участками, природными ресурсами, права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы, услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права. К нематериальным активам, которые продавец не имеет право отчуждать, относятся права, полученные продавцом на основании разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности.
Подобные права, связанные с приобретение на основании государственной лицензии, по мнению законодателя, неразрывно связаны с личностью владельца права и составляет элемент его гражданской правоспособности.
Покупатель, приобретающий предприятие, предназначено только для осуществления какой-либо подлежащей лицензированию деятельности, должен самостоятельно получить необходимое разрешение на занятие данным видом деятельности. Однако обязательства продавца перед третьими лицами, в том числе и долги, вытекающие из такой деятельности, могут быть переведены на покупателя.
Для разрешения подобной ситуации и в качестве дополнительной гарантии соблюдения интересов кредиторов, законодатель п. 3 ст.559 ГК РФ предусмотрел солидарную ответственность продавца и покупателя по этим обязательствам.
Следует также сказать и о фирменном наименовании «оно является средством индивидуализации не предприятия, а его собственника -коммерческой организации. Фирменное наименование юридического лица не может включаться в состав предприятия. Из этого следует, что переход права на фирменное наименование к покупателю предприятия не может иметь места. В состав же предприятия могут быть включены средства индивидуализации самого предприятия как имущественного комплекса или отдельных составляющих его элементов (вывески, товарные знаки, знаки обслуживания и т.д.)»;
) долги, права требования, другие права и обязательства предприятия -все обязательства собственника предприятия перед третьими лицами, которые передаются в собственность покупателя.
Статья 562 ГК РФ урегулирует вопрос, касающийся прав кредиторов по обязательствам, включенным в состав имущества предприятия. То есть фактически устанавливает «правила» перевода долга от продавца к покупателю: кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи письменно уведомлены одной из сторон договора; если кредитор не был письменно уведомлен о продаже предприятия, то согласно п. 3 ст. 562 ГК РФ он может в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия покупателю предъявить иск в арбитражный суд о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении продавцом причиненных этим убытков либо о признании договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части; если кредитор получил уведомление о продаже предприятия, он имеет право дать согласие на перевод долга, срок дачи согласия в законодательстве не оговорен; если кредитор не согласен с переводом долга, он вправе предъявить требования, так же как и при отсутствии уведомления, в течение трех месяцев с момента получения уведомления.
Может сложиться ситуация, когда кредитор, получивший надлежащее оформленное уведомление о продаже предприятия, в течение трех месяцев не дал согласие на перевод долга и не предъявил каких-либо требований, но это вовсе не означает, что обязательство перешло на покупателя по умолчанию. Такой вывод можно сделать на основании п. 1 ст. 389 и ст. 391 ГК РФ, согласно которым перевод долга на нового должника возможен только при наличии письменного согласия кредитора.
Продавец и покупатель несут перед кредитором в соответствии с п. 4 ст. 562 ГК РФ солидарную ответственность до тех пор пока кредитор не даст свое согласие на перевод долга или пока обязательство не будет выполнено.
Кроме точного определения элементов имущественного комплекса при заключении договора продажи предприятия необходимо определить его стоимость.
Если в договоре она определена не будет, то договор будет считаться незаключенным, так как будет действовать общее положение о цене в договоре продажи недвижимости (п.1 ст.555 ГК РФ).
Стоимость предприятия, определяемая соглашением сторон, или его цена является важным условием договора продажи предприятия. Договор не может считаться заключенным, если в нем не определена цена. Статья 17 Федерального закона РФ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества» определяет порядок назначения стартовой цены на аукционе или конкурсе при продаже государственных предприятий. Договор купли-продажи является возмездной, но не обязательно эквивалентной сделкой. На цену предприятия могут влиять различные факторы как личного плана, так и факторы, не поддающиеся прямой оценке (перспективы рынка, надежность должников). Документы, предусмотренные ст. 561 ГК РФ служат вспомогательным средством определения цены и не имеют для сторон обязательного значения. Действует общее положение о цене в договоре продажи недвижимости (п.1 ст.555 ГК). Цена определяется свободно на основе полной инвентаризации предприятия и аудиторского заключения о его составе и стоимости (для достоверности информации о действительной стоимости предприятия). Документы должны быть составлены, рассмотрены и согласованы сторонами.
3.3 Стороны договора купли-продажи предприятия
Сторонами договора являются продавец и покупатель. В роли продавца предприятия по общему правилу могут выступать гражданин-предприниматель или юридическое лицо, которым предприятие принадлежит на праве собственности. При продаже унитарного государственного или муниципального предприятия продавцом может быть только орган Мингосимущества РФ и соответствующий уполномоченный орган по управлению муниципальным имуществом, но не само унитарное предприятие как юридическое лицо, обладающее на праве хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом, составляющим предприятие. Унитарное предприятие создается и существует как юридическое лицо, наделенное в силу указания закона специальной правосубъектностью. При продаже предприятия как имущественного комплекса унитарное предприятие как юридическое лицо лишается имущества, служившего базой его специальной правосубъектности. Вследствие этого в случае продажи предприятия как имущественного комплекса унитарное предприятие, владевшее им как юридическое лицо, должно быть ликвидировано или преобразовано по решению собственника государства, муниципалитета (п.1 ст. 295 ГК РФ).
Покупателями предприятия могут быть граждане-предприниматели, юридические лица, государство, муниципальные образования. Помимо общих требований к покупателям предприятия, закрепленных в гражданском законодательстве, в законодательстве о приватизации могут устанавливаться особые требования к ним.
При определении круга лиц, имеющих право выступать покупателями предприятия, весьма любопытен вопрос о том, может ли быть покупателем предприятия иностранное юридическое лицо. Если исходить из того, что договор продажи предприятия - это форма отчуждения и приобретения имущественного комплекса, используемого для предпринимательской деятельности, то следует признать, что иностранные юридические лица не могут быть покупателями предприятий на территории России, так как они не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность на данной территории. Иной вывод противоречил бы существу договора продажи предприятия как договору продажи бизнеса.
Любые субъекты права могут выступать участниками договора продажи недвижимости на той или иной стороне. Пункт 2 ст. 295, п. 1 ст. 297 ГК РФ гласят, что государственное или муниципальное унитарное предприятие, выступающее в качестве продавца и обладающее правом хозяйственного ведения (применительно к казенному предприятию - правом оперативного управления) имеет право распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества.
В п. 2 статьи 298 ГК РФ содержатся нормы, регулирующие ту деятельность учреждений которая приносит доходы. Такие доходы и приобретенное за их счет имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения, имущество обособляется от остального имущественного комплекса учреждения путем учета его на отдельном балансе и может быть отчуждено. Если учредителем учреждения является частный собственник, то проданное государственными или муниципальными предприятиями или учреждениями недвижимое имущество выбывает одновременно из сферы хозяйственного ведения (оперативного управления), а также и из государственной (муниципальной) или частной собственности.
«При переходе права собственности на государственное или муниципальное предприятие как имущественный комплекс к другому собственнику государственного или муниципального имущества такое предприятие сохраняет право хозяйственного ведения на принадлежащее ему имущество» (п.1 ст. 300 ГК). При переходе права собственности на учреждение к другому лицу это учреждение сохраняет право оперативного управления на принадлежащее ему имущество» (п. 2 ст. 300 ГК). То есть, одновременно должен регистрироваться переход права собственности и возникновение иных вещных прав.
3.4 Ответственность сторон и порядок изменения и расторжения договора купли-продажи предприятия
Сторона договора, имущественные интересы (деловая репутация) которой нарушены в результате ненадлежащего исполнения обязательств по договору другой стороной, вправе требовать полного возмещения причиненных ей этой стороной убытков, под которыми понимаются расходы, которые сторона, чье право нарушено, произвела или произведет для восстановления своих прав и интересов; утрата, порча или повреждение товара (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые эта сторона получила бы при обычных условиях делового оборота, если бы ее права и интересы не были нарушены (упущенная выгода).
Любая из сторон договора, не исполнившая обязательства по договору или исполнившая их ненадлежащим образом, несет ответственность за упомянутое при налички вины (умысла или неосторожности).
Отсутствие вины за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору доказывается стороной, нарушившей обязательства.
Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая свои обязательства по договору при выполнении его условий, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательств оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы (форс-мажор), т.е. чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств при конкретных условиях конкретного периода времени. К обстоятельствам непреодолимой силы стороны настоящего договора отнесли такие: явления стихийного характера (землетрясение, наводнение, удар молнии, извержение вулкана, сель, оползень, 'лунг.ми и т.п.), температуру, силу ветра и уровень осадков в месте исполнения обязательств по договору, исключающих для человека нормальную жизнедеятельность; мораторий органов власти и управления; забастовки, организованные в установленном законом порядке, и другие обстоятельства, которые могут быть определены сторонами договора как непреодолимая сила для надлежащего исполнения обязательств.
За неисполнение или ненадлежащее исполнение условий настоящего договора стороны его несут взаимную материальную ответственность (штраф, пеня, неустойка).
По требованиям об уплате санкций (штраф, пеня, неустойка) на сторонах не лежит бремя доказывания понесенных ими убытков.
При неисполнении или ненадлежащем исполнении условий и обязательств по настоящему договору убытки, понесенные любой из сторон, взыскиваются сверх санкций в полной сумме.
Уплата штрафа, пени и неустойки не освобождает ни одну из сторон настоящего договора от надлежащего исполнения условий его в полном объеме.
Договор может быть изменен или дополнен сторонами в период его действия на основе взаимного согласия и наличия объективных причин, вызвавших такие действия сторон.
Если стороны договора не достигли согласия о приведении договора в соответствие с изменившимися обстоятельствами (изменение или дополнение условий договора), по требованию заинтересованной стороны, договор может быть изменен или дополнен по решению суда только при наличии условий, предусмотренных действующим законодательством.
Любые соглашения сторон по изменению или дополнению условий договора имеют силу в том случае, если они оформлены в письменном виде, подписаны сторонами договора и скреплены печатями сторон.
Заключение
В современной России предприятия обладают всеми признаками объекта прав, могут быть объектом права собственности и иных вещных прав различных субъектов, выступают в качестве предмета гражданско-правовых сделок.
Особенности правового регулирования сделок с предприятиями связаны во многом с особым правовым режимом предприятия как имущественного комплекса, сложного объекта прав.
Действующее российское законодательство использует понятие «предприятие» в нескольких значениях: во-первых, предприятие выступает в качестве субъекта права. Так, Гражданский кодекс Российской Федерации употребляет термин «предприятие», определяя правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Во втором значении термин «предприятие» часто используется в широком смысле в качестве обобщающей категории для определения юридических лиц различных организационно-правовых форм. В этом смысле каждая коммерческая организация представляет собой предприятие.
В третьем значении предприятие выступает в качестве объекта прав. В соответствии со ст. 132 ГК РФ «предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности».
В рамках гражданско-правового регулирования очень важно четко и единообразно следовать трактовкам понятия предприятия как особого субъекта права и объекта права. Смешение этих понятий недопустимо.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят предназначенные для его деятельности вещи, имущественные права и обязанности, исключительные права, а также особые нематериальные элементы.
Имущественный комплекс представляет собой не случайный набор отдельных видов имущества, а определенную, находящуюся в системе совокупность имущества, которое используется по общему (единому) назначению
Предприятие, будучи имущественным комплексом, является неделимым объектом, его неделимость с правовой точки зрения заключается в распространении единого правового режима на все имущество, входящее в состав объекта. Неделимость объекта состоит также в значительном уменьшении или даже утрате ценности предприятия в целом в случае физического разделения имущества, его образующего.
После заключения договора происходит передача предприятия покупателю, которая осуществляется на основании передаточного акта, со дня подписания сторонами которого предприятие считается переданным покупателю.
С момента передачи предприятия покупатель, несмотря на то что право собственности у него еще может быть не зарегистрированным, имеет право использовать предприятие и извлекать из него прибыль.
Особенностью договора купли-продажи предприятия заключается в том, что его предметом является такой недвижимый объект, как предприятие.
Существенными условиями договора купли-продажи предприятия
являются: данные, позволяющие определенно установить предприятие и его состав; стоимость продаваемого предприятия.
Особым основанием недействительности договора продажи предприятия является признание его таковым по требованию кредиторов по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия. В связи с тем, что по договору купли-продажи предприятия всегда осуществляется передача прав продавца покупателю и перевод на покупателя долга продавца, к этому договору применяются общие правила о переходе прав кредитора к другому лицу и о переводе долга.
Список использованной литературы
Нормативно-правовые акты
.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 22.10.2014) // Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. № 32. Ст. 3301
.Федеральный закон от 21.07.1997 № 122-ФЗ (ред. от 08.03.2015) «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // Собрание законодательства РФ. 28.07.1997. № 30. Ст. 3594
.Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ (ред. от 29.12.2014) «О несостоятельности (банкротстве)» // Собрание законодательства РФ. 28.10.2002. № 43. Ст. 4190
.Федеральный закон от 21.12.2001 № 178-ФЗ (ред. от 24.11.2014) «О приватизации государственного и муниципального имущества» // Собрание законодательства РФ. 28.01.2002. № 4. Ст. 251
Научные публикации
.Аникин А.С., Бубнов А.В. Гражданско-правовой режим предприятия как имущественного комплекса в условиях реализации Концепции по совершенствованию гражданского законодательства // Бизнес и право: проблемы науки и практики: Материалы Всероссийской научно-практической конференции. 25-26 марта 2012 года. Нижний Новгород, 2012. С. 146-154
.Бакунов А.В. Продажа предприятия // Юридический журнал. Вып. 7. 2012. С. 32-39
.Бутвина Е. О правой сущности предприятия как имущественного комплекса // Актуальные проблемы развития и универсализации института наказания: материалы межрегиональной научно-практической конференции, 29 апреля 2014 г. Краснодар, 2014. С. 97-108
.Веденин А.А. Сравнительная характеристика договоров купли- продажи предприятия как имущественного комплекса и предприятия как комплекса имущества // Юрист. № 17. 2013. С. 11-18
.Волос А. Продажа предприятия: актуальные вопросы // Проблемы применения законодательства и совершенствование прокурорской деятельности: сборник научных трудов (по материалам IV Международной научной конференции студентов и аспирантов, Саратов, 16 марта 2013 г.). Саратов, 2013. С. 123-130
.Галазова З.В. Правовой режим предприятия как имущественного комплекса // Наследие юридической науки и современность: Материалы заседаний V Международной школы-практикума молодых ученых-юристов (Москва, 26-28 мая 2013 г.). М., 2013. С. 472-478
.Гребешков Р.О. Договор купли-продажи предприятия // Законодательство. № 6. 2014. С. 44-53
.Давидян А.С. Заключение договора продажи предприятия // Актуальные вопросы правотворчества и правоприменения в Российской Федерации: материалы научно-практической конференции, г. Иркутск, 9 сентября 2013 г. Иркутск, 2013. С. 89-95
.Знойнова С.М. Условия недействительности сделок купли-продажи предприятия// Актуальные проблемы частного и публичного права: сборник статей по материалам межрегиональной научно-практической конференции, Волгоград, 12 октября 2012 года. № 5. Волгоград, 2012. С. 97-104
.Ивасенко Н.Ю. О содержании понятия «предприятие» // Актуальные проблемы частного права: сборник научных статей. Новосибирск, 2014. С. 131-138
.Измайлова А.Е. Ответственность сторон по договору купли-продажи предприятия // Хозяйство и право. № 1. 2013. С. 44-55
.Козаревский О.М. Предприятие как имущественный комплекс // Хозяйство и право. № 1. 2015. С. 56-67
.Кравцова Е.А. Понятие предприятия в российском и зарубежном законодательстве // Право и государство: теория и практика. № 4 (88). 2012. С. 70-78
.Куликовский В.Б. К вопросу о договоре купли-продажи предприятия // Юридический мир. № 2. 2014. С. 55-66
.Лаптевский В.С. Предприятие как хозяйствующий субъект // Хозяйство и право. № 4. 2014. С. 52-57
.Михайленко А.Б. К вопросу о продажи предприятия как имущественного комплекса // Право. № 12. 2014. С. 33-40
.Почернина М.В., Яковлев В.И. Понятие предприятия как имущественного комплекса // Современные тенденции развития юридической науки: теория и правоприменительная практика: Материалы заочной международной научно-методической конференции профессорско-преподавательского состава и аспирантов. 20 февраля 2014 года. 2014. С. 395-399
.Русов А.Е. Понятие и элементы правового режима предприятия // Вестник Омского университета. № 3 (40). 2014. С. 106-109
.Рыженков А.Я. Общие и особенные условия недействительности сделок купли-продажи предприятия// Актуальные проблемы гражданского права: сборник научных статей по материалам Межрегионального круглого стола по гражданскому праву, 13 марта 2013 г. Краснодар, 2013. С. 162-173
.Рыков А.Н. Продажа предприятия // Актуальные проблемы экономики и права. № 2. 2014. С. 85-96
.Серветник А.А. Проблемы продажи предприятия // Тенденции развития частного права: сборник научных трудов. Саратов, 2011. С. 158
.Смирнова А.Н. Предприятие как имущественный комплекс // Журнал российского права. № 4. 2014. С. 67-73
.Смолякова А.Н. Понятие предприятия в России и зарубежных странах // Цивилист. № 4. 2014. С. 84-89
.Чукин А.Е. К вопросу о предприятии как имущественном комплексе // Право. № 2. 2014. С. 23-34
.Щеглова А.В. Правовой режим предприятия как имущественного комплекса // Правовое образование. Гражданское общество. Справедливое государство: сборник статей по итогам V (XII) Международной научной конференции студентов и молодых ученых. Кемеровский государственный университет (29-30 апреля 2013 года). Кемерово, 2013. С. 86-89
.Щукин А.Н. К вопросу о понятии предприятия // Правоведение. № 5. 2013. С. 21-24
.Ячменева Н.В. О некоторых проблемах, возникающих при продаже предприятия как имущественного комплекса // Новая правовая мысль. № 5 (42). 2014. С. 76-79
Судебная практика
. Информационное письмо Президиума ВЛС РФ № 21 от 13 ноября 2012 г. «Обзор практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости» // СПС «КонсультантПлюс»