Методологическая наука, формирует взгляд на мир.
Предметом ТГП является гос. и право. Но гос. и право изучается не только ТГП, но и др. науками, как юридическими, так и неюридическими (социологией, политологией, историей). Поэтому гос. и право правильнее считать не предметом ТГП, а объектом исследования различных наук, каждая из которых имеет в этом объекте свой предмет.
Предмет ТГП - явление общественной жизни, как гос. и право, основные закономерности их возникновения, развития и функционирования, их сущность в обществе.
2. Предмет и объект науки теория государства и права
Теория государства и права как наука - это система обобщенных знаний о наиболее общих закономерностях возникновения, развития и функционирования государства, права и связанных с ними различных государственно - правовых явлений. Предмет науки - то, что изучает наука, круг тех явлений, исследованием которых она занимается. На первый взгляд может показаться, что предметом науки теория государства и права являются государство и право, т.к. именно это явления изучаются данной наукой. Вместе с тем надо иметь в виду, что государство и право изучаются и другими науками, как юридическими. Так и не юридическими (социологией, политология и др.). Поэтому государство и право правильнее считать не предметом, а объектом исследования различных наук, каждая из которых имеет в этом объекте свой предмет. Предмет теории государства и права составляют, прежде всего, наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права, причем не отдельно какой-то одной страны, а государства и права вообще. Это является основным, но не единственным кругом вопросов, которые изучает наука теория государства и права. Напряду с эти теория государства и права изучает и некоторые другие вопросы, которые касаются наиболее общих связей государства и права с другими социальными явлениями - экономикой, политикой, культурой, моралью и личностью, а также вопросы, относящиеся к характеристике различных государственно - правовых явлений (правоотношения, законность и др.)
Исходя из этого можно выделить 3 основных элемента в предмете науки теории государства и права:
. наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования собственно государства и собственно права;
. наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования связанных с государством и правом различных государственно - правовых явлений;
. наиболее общие связи государства и права с различными социальными явлениями и личностью.
Предмет науки государства и права - это наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства, права и других государственно - правовых явлений, а также наиболее общие связи государства и права с различными социальными явлениями и личностью.
3.Структура науки ТГП
С точки зрения предмета: 1 теория гос; 2 теория права;
С точки зрения научных направлений:
.Философия гос. и права (изучение сущности гос. и права);
.Социология гос. и права (проблемы функционирования гос. механизма, проблеммы борьбы с преступностью, проблема совершенствования законов, эффективность праваприменения);
.Позитивная теория (догма право);
.Сравнительное гос. и праоведение.
С точки зрения любой фундаментальной науки, состоит из: законов, категории, частные теории, научных фактов, научных гипотез.
Наука - это система обобщенных знаний. ТГП - это система обобщённых знаний о гос. и праве.
Наука: а)сумма, обобщения б)знания достоверные, дающие рекомендации к применению на практике.
Значение:
. Расширение общественно-политического кругозора.
. Повышение общей правовой проф. культуры.
.Рекомендации в области государственно-правового строительства.
Особенности:
. ТГП является общественной - гуманитарной наукой.
. Эта наука юр. явление, а следовательно - властная.
. Общетеоритическая наука (изучает общие закономерности присущие всем юридическим наукам. Для государства и права. Носит теоретический характер).
. ТГП - абстрактная наука.
.ТГП - философская наука, опирается на философские догмы и конкретизирует их.
Предмет науки ТГП - государственно-правовая надстройка. Значение предмета:
.Позволяет определить содержание науки.
.Позволяет выявить отличие от других наук.
.Позволяет сформулировать задачи и направления исследования.
.Позволяет концентрировать научные силы на важных участках.
4.Методология науки ТГП
Методология науки это учение о методе науки под которым подразумевается совокупность подходов, принципов и приемов используемых наукой при изучении своего предмета.
Метод науки - как наука исследует свой предмет. Т.о. - совокупность подходов, принципов и приемов на которых основывается ТГП и которые она использует при исследовании своего предмета.
Методология ТГП состоит из 3-ех элементов. Из философских подходов, из принципов познания, и из приемов (методов) исследования.
Философские подходы составляют методологическую основу науки ТГП, на каких философских позициях основывается ТГП. Поскольку согласно ст. 13 К.РФ в РФ признается идеологическое многообразие и никакая идеология не может устанавливаться в качестве гос., то методологическая основа современной отечественной ТГП характеризуется плюрализмом (многообразием философских подходов).
Принципы познания - отправные начала, от которых отталкивается ТГП при исследовании, принцип плюрализма, объективности, принцип всесторонности, в 4-ых принцип историзма.
Приемы или методы исследования как элемент методологии ТГП это конкретные методы, которые используются в ТГП. Эти методы делятся на 3 гр: общие, специальные и частные методы. Общие методы вырабатываются философскими (методы анализа, синтеза, сравнения, моделирования, системный). Специальные методы вырабатываются различными специальными науками, (математические методы, кибернетические, социальные). Частные методы - которые вырабатываются юр. науками и прежде всего ТГП. К ним относятся метод сравнительного государствоведения, сравнительного правоведения, формально юр. метод и д.р.
5. ТГП в системе гуманитарных наук
ТГП являясь гуманитарной наукой так или иначе связана с другими гуманитарными науками. Наиболее тесно она связана с науками которые в той или иной степени изучают Г и П, соприкасаются с гос. правовыми вопросами. К таким гуманитарным наукам относятся философия, общая социология, экономическая теория, политология, культурология и история. Предметы этих наук определенным образом входят в вопросы Г и П, но в отличии от ТГП и др. юр. наук, эти науки не замыкаются только на вопросах Г и П. Предметы этих наук значительно шире и гос. правовые вопросы изучаются ими лишь в связи с др. вопросами входящими в предметы этих наук. Все называемые гуманитарные науки по отношению к ТГП являются науками более общими т.к. они изучают более общие вопросы и предметы этих наук значительно шире чем предмет ТГП. Сама же ТГП по отношению к этим наукам является частной наукой т.к. предмет ТГП не выходит за рамки гос. правовых явлений. ТГП являясь частной наукой при исследовании своего предмета так или иначе опирается на положения и выводы общих гуманитарных наук. В свою очередь ТГП детально изучая гос. правовые вопросы формулирует по ним определенные положения и выводы. Которые в свою очередь используются общими гуманитарными науками. Между ТГП и др. гумм. науками существует двухсторонняя связь. ТГП и философия, и экономические науки, и социология. и политология, и психология. ТГП явл. частной наукой по отношению к гуманитарной.
Теория государства и права в системе юридических наук
Система юр. наук разделена на 3 уровня. + международное право. Нижний уровень - прикладные юр. науки (криминалистика, криминология, юридическая психология) и др. Эти науки обслуживают практику. Средний уровень - отраслевые и межотраслевые юр. науки (12 прав). Они изучают различные отрасли права. Они тоже тесно связаны с практикой, но формулируют и теоретические положения фундаментального характера. Верхний уровень составляют теоретико-исторические науки о гос. и праве. (ТГП, ИОГП, ИППУ). Эти науки более всего отстают от практики (хотя определенным образом тоже с ней связаны), в связи с чем иногда их именуют фундаментальными теоретико-историческими науками. ТГП в системе юр. наук тесно связана с ИОГП и ИППУ. Достаточно тесно связана она с отраслевыми и межотраслевыми юр. науками. Что же касается прикладных юр. наук, то с ними теория государства и права связана значительно меньше. По отношению ко всем другим юр. наукам является самой общей наукой. Её положения и выводы являются отправными, базовыми для других юр. наук. Другие юр. науки более углубленно и конкретно изучают различают государственно-правовые акты, в связи с чем дают для ТГП необходимый для теоретических обобщений материал.
Взаимодействие тоже носит двусторонний характер, имеет так сказать прямую и обратную связь. ТГП является общей по отношению к юр. наукам.
6. Функции науки ТГП
Гносеологическая - ТГП как и любая другая наука осуществляет познание окружающего мира, познает гос., право и др. гос. правовые явления, получает о них необходимые знания, объясняет эти явления с научных позиций.
Праксеологическая - ТГП обслуживает практику, вырабатывает рекомендации направленные на совершенствование гос. правового строительства законодательства и
юр. практики. Чаще всего ТГП обслуживает практику ч/з др. юр. науки.
Идеологическая философия - ТГП аккумулирует в себе различные идеи, взгляды, представления о гос. и праве. Вырабатывает определенные идеологические ориентиры связанные с объяснением гос. правовых явлений.
Прогностическая философия - ТГП должна прогнозировать будущее гос. правовых явлений. Выявляя закономерности их развития ТГП вполне способна давать прогнозы на ближайшее будущее и на перспективу.
Методологическая философия науки ТГП - наука выступает в качестве своеобразной методологической основы для всех юр. наук. ТГП исследует методологические субъекты всей юр. науки и формирует при этом подходы в понимании гос. правовых явлений. ТГП выступает для др. юр. наук в качестве своего рода философии гос. и право. Во 2-ых являясь наиболее общей наукой в системе юр. наук ТГП вырабатывает основные гос. правовые понятия.
Онтологическая - учение о бытии, (что есть гос).
Эвристическая функции ТГП - основные направления воздействия на общественную жизнь.
7. Происхождение государства (современные трактовки)
.Кризисная (Венгеров);
.Дуалистическая (Афанасьев);
.Специализации (Кашанина);
.Инцесная (Бутенко).
Кризисная глобальный экономический кризис, неолитическое развитие, переход к новым формам земледелия, появляется оседлость, демографический взрыв, общественное разделение труда, появляется прибавочность продукта, появление частной собственности, разделение общества на классы гос. возникает в силу внутренних факторов.
Инцесная теория - запрет на браки между близкими родственниками, орган следил за запретом и стал гос-м.
Дуалистическая: 2 пути возникновения гос-ва.: восточный (держали аппарат правления, сохранили сельско-хозяйственные общины, возникла родо-племенная знать, власть = собственность структура правления: монарх - советннки, чиновники, сельско-хозяйственная община) и западный (европейский - по марксизму).
Специализации гос. результат политической специализации, основной закон развития окружающего мира (кто чем должен заниматься), в результате экономической специализации происходит политическая специализация.
Марксиско-ленинская - неолитическая революция, общественное разделение труда, появление прибавочного продукта, появление частной собственности, появление противоречий между богатыми и бедными, разделение на классы, появление гос-ва как аппарата насилия одного класса над другим.
Классические теории: теологическая, патриархальная (Аристотель), договорная (Гроций), абсолютная (Гегль), насилия (Каутский), органическая (Дарвин).
8.Происхождение права (современные трактовки)
Вопрос о происхождении права, как и вопрос о происхождении государства не имеет в литературе однозначного решения. Если в советский период господствующей была точка зрения, согласно которой право возникает одновременно с государством в силу одних и тех же причин - раскола общества на антагонистически классы и классовой борьбы, в настоящее время существуют и другие точки зрения. Так, если обобщить, то можно говорить и 3 основных позициях:
. Одни исследователи по-прежнему связывают возникновение государства с возникновением государства, хотя причины его возникновения видят не столько в расколе общества, сколько преимущественно в развитии производящей экономики и необходимости е регулирования.
. По мнению других, право возникает несколько раньше государства, когда начинают складываться и развиваться товарно - рыночные отношения, т.к именно эти отношения требуют права и правового регулирования. Право повлекло за собой возникновение государства, т.к. нуждалось в обеспечении со стороны организованной силы .
. Представители третьей точки зрения исходят из того, что право возникает одновременно с обществом, поскольку без права общество не может ни существовать ни развиваться. Однако целесообразней вопрос о происхождении права рассматривать с учетом значения понятия самого права, т.к. можно говорить о праве естественном и позитивном. Естественное право - право в общесоциальном смысле, это социально оправданная возможность, свобода определенного поведения людей. Такие возможности складываются естественным путем и закрепляются в определенных правилах поведения, прежде всего в обычаях.
Позитивное право - право в юридическом смысле, это установленные или санкционированные государством правила (нормы) поведения людей, содержащие различные предписания относительно того, как можно или следует вести себя в соответствующей ситуации.
Исторически первым возникает естественное право, получая свое выражение и закрепление в нормах поведения первобытного общества (обычаи в форме обрядов и ритуалов). Спорным является вопрос о том, являются ли такие обычаи правом? Некоторые авторы считают, что да, однако только если под правом понимать право естественное, да и то, в них находили свое выражение и религия и мораль, поэтому правильнее их называть мононормами. С переходом к производящей экономике, с возникновением товарно -рыночных отношений постепенно складываются новые обычаи с собственно правовым содержанием, в них в отличие от первобытнообщинных уже различаются права и обязанности, т.е. возможность и необходимость определенного поведения. Однако и они не являются правом позитивным, т.к. позитивное право - право либо установленное, либо санкционированное государством, а государства на тот момент еще не существовало. Таким образом, обычаи этого периода - еще не позитивное право, а протоправо, которое не потеряло своего естественного характера, но уже приобретает определенные юридические качества. Наконец, с возникновением государства возникает позитивное право, т.е. право в юридическом смысле. Оно уже обеспечивается государством, государственным принуждением и четко разграничивает юридические права и обязанности.
Принято выделять 3 основных способа возникновения позитивного права:
санкционирование обычаев - наиболее ранний способ возникновения позитивного права. Государственные органы основывали свои решения на соответствующих правовых обычаях, придавая тем самым им юридическое значение. Со времени обычаи систематизировались и обретали письменную форму; первые письменные источники позитивного права.
создание юридических прецедентов - тоже довольно ранний способ. В некоторых странах, например, в Англии выносимые на основе правовых обычаев судебные решения постепенно становились образцами, эталонами для решения аналогичных дел; прецедентное право - источник позитивного права.
установление нормативных правовых актов (законов, ордонансов, указов и т.д.) считается более поздним способом. Он выражается в издании государственными органами специальных документов (нормативных правовых актов), в которых содержатся юридические нормы - правила поведения, исходящие непосредственно от государства. Такой способ используется, когда недостаточно регулирования правовыми обычаями и судебными прецедентами.
9. Закономерности развития государства и права
В советской теории государства и права данный вопрос рассматривался с точки зрения марксистко -ленинских позиций: т.е. через рассмотрение общественно - экономических формаций, каждая из которых рассматривалась как исторический тип общества, основанный на определенном способе производства. Всего выделялось 5 общественно - экономических формаций:
первобытнообщинная;
рабовладельческая;
феодальная;
буржуазная;
коммунистическая.
Соответственно этим 5 формациям выделялось 4 исторических типа государства и права, которые приходили на смену друг другу. Смена одного типа другим обуславливалась классовой борьбой, социально - экономическим развитием общества и осуществлялся в ходе социальной революции. Современная отечественная теория государства и права хотя использует формационный подход в типологии государства и права, говорит о несколько других закономерностях развития государства и права.
Так, например, Алексеев, говоря о закономерностях развития государства, выделяет следующие закономерности:
развитие государства из просто организации политической власти в политически организованное общество, где власть функционирует вместе с остальными институтами и в соответствии с принципом разделения властей - основная закономерность;
отделение государства от экономике;
развитие конституции, институтов и правовых механизмов, которые ограничивают власть; - преобладание республиканской формы правления и др.
По мнению Чиркина развитие государства подчинено следующим закономерностям:
развитие государств происходит волнообразно: усиление роли государства, которое приводит к критической точке, а потом либерализация;
происходит процесс демократизации и социализации государств;
уменьшается роль принуждения, государство и его органы стремятся разрешать конфликты на базе компромисса;
увеличивается количество гибридных форм государственности;
в наше время становятся более резкими взлеты и падения государств. Вопрос о
закономерностях развития права изучен в литературе более подробно, однако, не существует единства мнений, можно выделить 3 основных точки зрения:
. Лейст выделяет 3 сменяющих друг друга исторических типа права: - сословное право - выступало как право - привилегия, разное для различных сословий - формальное (абстрактно равное) право - право буржуазного общества. Оно являлось правом всеобщего равенства, формальных прав и абстрактной свободы. Здесь отменяются сословные привилегии, учреждается равенство всех перед законом. - социальное право - право, возникшее в 20 веке. Оно сохраняет общечеловеческие ценности равного права, но преодолевает формализм буржуазного права при помощи общегосударственной системы гарантий, особенно льгот и социальных преимуществ для социально обездоленных слоев.
. Кащанина выделяет 3 стадии исторического развития права: - Стадия детства - архаичное право. Это право народное, обычное, варварское, примитивное, вульгарное. Особенность этого права в том, что нормы права вырабатываются снизу, самим народом, чаще всего в форме обычаев. - Стадия юности - сословное или корпоративное право. Его возникновение - результат развития экономики и дифференциации общества. Это протоправо. - Стадия зрелости - развитое, общегосударственное право - возникает в 14-17 веках и действует в настоящее время.. нормы права формируются преимущественно государством, правовые нормы защищены органами правоохранительными органами государства. 3. Алексеев выделяет: - неразвитое право (1 и 2 ступень) - развитое право (3 и 4 ступень) Кроме того, он различает 4 основных ступени восхождения права: - право сильного - право принадлежит сильнейшему - право власти - более позднее право, которое развивалось в обществе с более утвержденной светской властью. Право - это нормы, исходящие от власти и защищаемые ею, иногда такие нормы узаконивали произвол. - право государства - существует в обществе, где получают развитие демократические и гуманитарные ценности, культура. - право гражданского общества - высшая стадия развития права. Основа правовых норм - естественные права человека.
10. Многообразие взглядов на понятие государства
Подходы:
.Теологический.
.Арифметический (гос - это сумма З-х элементов: территоря + население + публичная власть).
.Юридический (Г.Кельзен «чистое учение о гос.» - гос.- установленный правовой порядок, гос. - юр лицо, совокупность п/о).
.Социологический (Гоббс, Руссо. гос - особым образом организованно общество, как самостоятельный политический институт, теория главенствует)
.Кибернетический (гос - опред. информационная система с прямыми и обратными связями, осущ. гос. власти - это движение информации к обществу (прямая связь) и от общества к гос. (обратная).
Государство - это универсальное политико-территориальная организация в общ., обладающая особой публичной властью и специализированным аппаратом принуждения, придающее праву общеобязательное значение, выражающее прежде всего интересы доминирующего социального слоя и выполняющие общие задачи. гражд. в шир. смысле - страна.
11. Понятие и признаки государства
Несмотря на многообразие подходов к понятию государства, в современной отечественной теории государства и права наибольшее распространение имеет социологический подход, который тоже имеет различные теории. Суть социологического подхода в том, что государство понимается как особым образом организованное общество, либо как определенная политическая организация, не совпадающая с обществом. Однако, целесообразней рассматривать понятие государств в широком и в узком смысле: Государство в широком смысле (государственно организованное общество) - это политико - территориальный союз людей, представляющий собой принципиально новый тип общества и управляемый особой публичной властью, выраженной в специальном аппарате управления и принуждения. Это понятие близко к понятию страна, только не в географическом, а в политическом смысле.
Признаки государства в широком смысле; Во-первых, это определенный союз или сообщество людей; Во-вторых, это союз, который представляет собой принципиально новый тип общества, новую форму общественного устройства, которая пришла на смену первобытнообщинному устройству и стала универсальной формой объединения людей. В-третьих, это территориальный союз, т.к. людей связывает территория. В первобытном обществе людей связывало родство. В-четвертых, это политический союз, т.к. он основывается не на личных связях, а на политических отношениях. В таком обществе отсутствует социальное равенство, люди делятся на различные классы, сословия и т.д. В-пятых, это союз, которым управляет не потестарная, а особая публичная политическая власть.
Государство в узком смысле - это состоящая из органов управления и принуждения суверенная политико - территориальная организация, которая существует за счет общества, выражает его власть и осуществляет ее в целях создания и поддержания в обществе определенного порядка. Это часть особо организованного общества, представляющая определенную политическую организацию.
Признаки государства в узком смысле: Во-первых, это определенная организация, существующая в обществе и представляющая собой его структурно обособленную часть. Во-вторых, это политическая организация, деятельность которой всегда связана с политикой. Государство - не единственная политическая организация, существуют также политические партии, политические движения и др. Но государство - особая политическая организация, которая обладает специфичными признаками. В-третьих, государство - это организация, которая внешне выражена в системе органов управления и принуждения и состоит из них. В-четвертых, государство - это организация, которая представляет и осуществляет публичную власть, т.е. власть общества. В первобытном обществе публичную власть представляло и осуществляло само общество, в государственно организованном обществе публичную власть представляет государство в лице органов управления и принуждения. В-пятых государство - это территориальная организация. Ее территориальный характер выражается прежде всего в том, что государственная власть распространяется лишь в пределах территория страны. Само государство также оформляется по территориальному принципу. Территория страны в целях надлежащего управления подразделяется, как правило, на определенные части, административно - территориальные единицы. Органы соответственно тоже подразделяются на центральные, местные. В-шестых, государство - суверенная организация, т.е. организация, обладающая суверенитетом, под которым понимается верховенство государственной власти внутри страны, ее независимость на международной арене. Государственный суверенитет следует отличать от суверенитета народа - как верховенство и самостоятельность народа в решении коренных вопросов организации своей жизни. Кроме того существует суверенитет нации - как полновластие нации, ее возможность определять характер своей жизни, осуществлять свое право на самоопределение. В-седьмых, государство - это организация, осуществляющая публичную власть в целях создания и поддержания в обществе определенного порядка. В-восьмых, государство - это организация, которая находится на содержании общества и существует за его счет (за счет налогов и сборов). Чаще всего в теории государства и права государство понимается в узком смысле.
12. Сущность государства
В понимание сущности гос-ва существуют 2 основных: классовый и надклассовый.
Классовый выражен в основном в марксистко-ленинской теории гос. (гос. - классовое явление, возникает в результате раскола общества на классы, существует только в классовом обществе и с исчезновением классов должно отмереть. Гос. - машина для подавления одних классов другими.
Др. подход - надклассовый: теория правового гос-ва, теория плюралистической демократии (Дюверже, Авен, Даль) - гос.- совокупность соц-х объединений людей по признакам (возраст, профессия, интерес), теория гос-ва всеобщего благоденствия (Кейнси), теория элит (Моски, Парето) технократическая теория (Саймон, Белл). В современном отечественном ТГП вопрос о сущности гос-ва решается по разному. Многие исследователи исходят из того, что сущность гос-ва не следует рассматривать только с классовых или только с надклассовых позиций. Сущность гос-ва имеет две стороны: классовую и общесоциальную сущность гос-ва - двуединую сущность. Современное гос-во классовый характер утратило и из орудия классового господства превратилось в орудие соц-ых компромиссов. Существуют и др. взгляды. Часто сущность определяют через управленческую деятельность гос-ва. Согласно этому: сущность гос-ва выражается в том что гос-во есть организация осуществляющая руководство и управление обществом. Сущность широкий см. - определенным образом организованное общ-во, наиболее приемлемая форма объединения людей, возникшая естественным образом. В узком см. - как политическая организация, как организация соц. управления, объективно сформировалась в общ-ве. Т.ж. есть теория конвергенции, теория географического детерминизма.
13. Типология государства
Формационный подход. Марксистско-ленинская ТГП. От способа воспроизводства материальных благ. Акцент на исторические типы. Человеческое общество проходит 5-ть формаций, общество может находиться на определенной ступени: первобытно-общинная, рабовладельческая, феодальная, капиталистическая, коммунистическая, этим формациям выделяют 4 исторических типа гос. (рабовладельческий, феодальный, буржуазный, социалистический). В современной ТГП выделяется (восточный, азиатский тип). Так же выделялись переходные типы.
Цивилизационный подход (Тоинби) основан на выделении различных цивилизаций, т.ж. на культурно-духовных факторах (религия, географическое положение, историческое развитие, мировоззрение, обычаи, мораль). Западное общество, православно-хрестианское (юго-восточная Европа и Россия, исламское общество, индуистское общество, дальневосточное).
В цивилизационном подходе с учетом организации гос. власти, места и роли гос. в жизни общества есть первичные (в форме восточной деспотии, гос. активно вмешивается в общественную жизнь) и вторичные (гос. - минимализм согласования интересов автономных индивидов, деление власти на законодательную, судебную и исполнительную). По количеству населения и по территории: мировые > 50 млн. чел. (КНР,РФ, США), великие 30-50 млн. чел., малые < 30 млн. чел. По правовому режиму: тоталитарное, авторитарное, либеральное, демократическое, т.ж. полицейские, правовые, социальные; светские, клерикальные, теократические, атеистические.
14.Функции государства: понятие, классификация
Функции гос. - это определенные направления деятельности гос., в которых выражаются его сущность, социальное назначение и в целом роль в обществ жизни.
. это направления деятельности.
. это определенные направления деятельности.
. Функции гос. выражают его сущность.
. выражают соц. назначение и роль в общественной жизни.
Классификация:
. по значимости: основные, не основные.
. по направленности: внутренние, внешние.
. по сферам обществ жизни: экономические, политические, социальные, идеалогические.
. по характеру: общесоциальные, сослово-классовые.
. по продолжительности осуществления: постоянные, временные, чрезвычайные.
Форма осуществления: 1. правовые (правотворчество, правоисполнение, правоохраннтельная, правоприменение, + договорная (как вспомогательная). 2. организацнонные (общественно-регламентирующая = оперативная работа по решению конкретно - политических задач, обеспечение функционирования различных звеньев гос. механизма; общественно - хозяйственная = материальное обеспечение выполнения различных гос. функций; общественно - идеалогаческая = разъяснение законов).
Методы осуществления функций: убеждение, принуждение. Метод поощрения, дозволения, охраны, запрета, требования, репрессий.
15. Понятие и признаки государственной власти
ГВ - это способность гос. осуществлять политическое руководство обществом при разных, специальных, средствах и методах, одни в ГВ видят определенную функцию, другие - волевое отношение, выступающее как властеотношенне между властвующими и подвластными, способность властвующих навязывать свою волю подвластным, организованную силу, способную подчинять себе волю подвластных, управление, связанное с принуждением, и т.д.
Признаки:
. способность при помощи к-л средств воздействовать на чье-то поведение, управлять кем-то, подчинять своей воле других.
. вид соц-ой власти, т.е. власти общественной, власти, которая возникает и проявляется в отношениях между людьми.
. публичная власть, т.е. власть, которая носит не частный, а всеобщий, всенародный характер, она распространяется на общество в целом, на всех его членов и все их объединения.
. власть политическая, она является властью гос-ва, организации политической,
функционирует в социально неоднородном обществе.
. легитимная власть, (признание власти населением в качестве публичной) формы: традиционная, харизматическая и рациональная.
. власть территориальная.
. это суверенная власть.
. власть, которая осуществляется при помощи различных, в том числе и специальных, средств и методов.(сила авторитета, традиции, идеология, религия, пропаганда, поощрительные меры; убеждение, принуждение).
В широком смысле ГВ - признак гос, в узком смысле ГВ - соотношение формы (гос-во) и содержания (ГВ).
16.Структура государственное власти
Это вопрос о внутреннем строении, о элементах, из которых она состоит, структуру ГВ необходимо рассматривать с разных позиций, с разных точек зрения. Это позволит получить более глубокие представления о самой государственной власти и элементах, ее составляющих.
В состоянии покоя (статика): воля (определяющий элемент власти, властвовать - претворять свою волю в жизнь) и сила (подкрепляет волю, способствует ее претворению в жизнь). С точки зрения динамики: субъекты власти, объекты власти, властеотношения, средства (на что опирается государственная власть в процессе своего функционирования, то, с помощью чего она реализуется, претворяется в жизнь = гос. органы (гос. аппарат) и нормы позитивного права; СМИ, негосударственные объединения, идеология, религия) и методы осуществления власти (убеждения = идейно-нравственным средствам воздействия на поведение человека; и принуждения (психологическим, материальным, физическим воздействием гос. органов и должностных лиц на поведение людей с целью заставить их действовать по воле властвующих субъектов), сочетая их). С точки зрения теории разделения властей: законодательная, судебная, исполнительная. С учетом территориальной организации: центральная и местная власть. С учетом федеративного устройства: РФ, субъектов РФ, муниципальных образований.
17. Механизм гос. власти, его соотношение с механизмом гос. аппарата
Организационное выражение гос. власти находится в определенном механизме (МГВ). Ошибочно МГВ равен ГА или равен МГ. ГА - состоит из гос органов, которые выполняют задачи и функции гос. (все гос органы, которые, выполняют собственные функции беспечавающие выполнение государства в целом.
ГА в узком смысл- орг. исполнительной власти и гос. служащих, в этих органах. Органы законодательной и судебной власти понятием ГА не охватываются. МГ - органы гос. (ГА) в единстве с др. гос. организациями гос. учреждениями и гос. предприятиями, которые органами государства не являются, но входят в состав государства и выполняют его экономические и прочие задачи и факторы.
В структуре МГ выделяют 3 элемента: органы гос. (ГА), гос. учреждения и гос. предприятия.
Но правильнее: ГА - система только гос. органов, МГ - система всех гос. организаций: органов гос., гос. учреждений и гос. предприятий, гос. учреждения и предприятия обладают определенными властными полномочиями в лице своих руководящих органов. Гос. власть получает свое организационное выражение не только в системе органов гос., т.е. в государстве, но и в системе гос. учреждений и предприятий
МГВ - понятие более широкое, чем МГ и ГА. МГВ состоит из МГ, главной частью которого является ГА, и негосударственных организаций, обладающих гос. властными полномочиями, МГВ - совокупность или систему гос. и негос. организаций, в которых ГВ находит свое организационное выражение которое выполняет свои задачи и функции В структуре МГВ 3 элемента: органы гос., в своем единстве образующие гос. аппарат (главный элемент), гос. учреждения и предприятия, и негосударственные организации, обладающие государственно-властными - полномочиями (дополнительные, вспомогательные элементы).
18. Принципы организации и деятельности гос. аппарата
Гос. аппарат - система спец, гос. органов и учреждений, которые осуществляют гос. управление обществом и защищают его основные интересы.
Принципы организации и деятельности гос. аппарата - наиболее важные, ключевые идеи и положения, лежащие в основе его формирования и функционирования. Есть общие (закреплены в конст. РФ) и частные (закреплены в конст.РФ и спец НА (ФЗ о прокуратуре) принципы.
Частные в основе отдельных звеньев гос. аппарата (суд, прокуратура).
Общие: единства и целостности гос. аппарата разделения властей (Локк, Монтескье), демократизма (народ осуществляет власть через: непосредственно, органы гос. (чаще), омс/у) необходимо чтобы народ сформировал первичные органы гос., последние сформируют остальные, законности (соблюдение законов подзаконных НА), профессионализма (квалифицированных работников, для которых управленческая деятельность является основной профессией), гласности, открытости, тайны - необходим приоритет первого, но может быть ситуации когда без второго нельзя.
В федеративных гос-вах важное значение имеет принцип субординации и четкого взаимодействия между общефедеральньми органами (центром) и гос. властью членов федерации. В национальных федерациях наиболее оптимально разграничение компетенции между ними имеет важное значение (обеспечивает суверенность членов Федерации), Территориальности орган гос. аппарата действует на определенной территории, Иерархичности - органы в гос. аппарате занимают различное положение,
они связаны между собой на субординации, Централизма и децентрализма - Выборности и назначаемости. Коллегиальности и единоличия.
19. Понятие, признаки и классификация органов госуларственных
Орган государства - структурно обособленная часть ГА, образуемая в установленном законом порядке, обладающая властными полномочиями и осуществляющая определенные задачи и функции гос.
Признаки: осуществляют от имени гос. его задачи и функции по средством определенного вида деятельности (приговор «от имени РФ»); ОГ наделен властными полномочиями; обладают определенной компетенцией; каждый ОГ обладает определенным структурным единством; каждый ОГ имеет территорию деятельности; ОГ образуются в порядке установленном законом; ОГ издают НПА, обязательные для исполнения; ОГ имеют матер базу, счет в банке.
Классификация: порядок образования (первичные (по наследству, избираются населением), производные (создаются первичными); по принципу разделения властей (= по функциональному назначению: законодательная, судебная, исполнительная, надзорная - прокуратура); по характеру компетенции (общие, специальные); по порядку формирования (выборные, назначаемые); по порядку принятия решения (коллегиальные, единоличные); по территориальному масштабу деятельности (федеральные, субъекты, органы местного самоуправления); по объему властных полномочий (высшие - верховный суд, местные - рай суд).
20.Понятие и стадии государственного управления. Государственное управление и самоуправление
Г.У. в широком смысле - целенаправленное воздействие на общество в целом или на отдельные его сферы органов исполнительной власти и всех др. органов гос-ва и даже МГВ. ГУ в широком смысле изучает ТГП.
ГУ в узком смысле - целенаправленное воздействие на общество органов исполнительной власти, т.е. органы гос. управления, (администр. право).
Стадии:
.Сбор, обработка информации для принятия управленческого решения 2.Разработка и принятие управленческого решения (выражает суть ГУ). 3.Исполнение (2).
.Контроль за исполнением (2).
А также нормативные: (носят общественный характер, адресуются неопределенному кругу лиц и рассчитаны на неопределенное число повторений, решения - НПА и содержат нормы права) и индивидуальные (адресуются конкретным лицам носят разовый характер).
Самоуправление связано с осуществлением власти непосредственно народом, самоуправление - самостоятельность к-л организованной общности в управлении собственными делами, осуществляется в пределах АТЕ. самоуправление = муниципальное самоуправление. Муниципальное самоуправление - самостоятельная и под свою ответственность деятельность населения по решению непосредственно или через органы муниципального самоуправления вопросов местного значения исходя из интересов населения, местных традиций.
Признаки муниципального самоуправления: муниципальное самоуправление
не является ГВ, это именно самоуправление, народовластие, осуществляемое на местах; это самостоятельная и под свою ответственность деятельность населения для решения вопросов местного значения; деятельность населения которая осуществляется непосредственно населением (на сельских сходах) или через орг. муниципального самоуправления (органы муниципального самоуправления - не входят в структуру гос. органов), муниципальное самоуправление осуществляется исходя из интересов населения, муниципальное самоуправление нельзя смешивать с муниципальным управлением, которое носит гос-ый характер и может быть гос-ным (осуществляет выборные орг-ы гос-ва или назначаемыми гос. орг-ми и должностными лицами) и негос-ным (осуществляется непосредственно населением или орг-ми муниципального самоуправления).
21. Понятие и элементы, формы государства. Факторы влияющие на форму государства
ФГ - организация гос. власти, выраженная, главным образом, в Форме Правления, ФГУ и политическом режиме, ФП- организация верховной власти в гос. (как создаются высшие органы гос. какое у них строение, взаимоотношение между высшими и др. гос. орг., взаимоотношения между верховной гос. властью и населением, в какой мере организация высших - орг. гос. обеспечивает права и свободы человека)
ФГУ - территориальная организация гос. власти (характеристика территориального устройства гос., взаимоотношения между центром, регионами, местными органами гос. власти; показывает на какие территории разделено гос., правовое положение этих территорий).
ПР - совокупность методов, способов и средств осуществленя гос. власти. ФГ- рассматривает кто и как правит гос, как устроены гос. власти структуры, как объединено население на данной территории, как осуществляется власть и какими методами и приемами.
Виды ФГ:
.монократическая (единовластие, диктатор, хунта, монарх) - теократическое гос (ОАЭ, Сауд. аравия); фашисткое (экстремисткое); милитарийская (Бразилия); тоталитарный социализм (СССР).
. поликратическая (разделение властей, децентрализация управления, автономность, экономика отделена от политики) традиционная полит форма (Франция) и постсоциалистическая.
. Сегментарная (Венесуэла, Египет) Факторы: внутренние (соотношение политических сил в стране, исторических национальный состав, территория страны, религия); внешние (заимствование опыта гос. строительства др. стран, международная обстановка, географическое положение).
22.Монократическая, поликратическая, сегментарная формы государства
Форма государства - это организация государственной власти, выраженная в форме правления, форме государственного устройства и политическом режиме. В отечественной теории государства и права понятие формы государства принято раскрывать через ее элементы:
. форма правления - организация верховной (высшей) власти в государстве. Она говорит, как устроена высшая власть в государстве, в каких государственных органах она выражена.
. форма государственного устройства - территориальная организация государственной власти. Она характеризует политико - территориальное устройство государства, взаимоотношения между центральными, региональными и местными органами государственной власти
. политический режим (государственный или государственно - правовой режим) - совокупность методов, способов и средств осуществления государственной власти. Характеризует уровень демократии в стране. Можно рассматривать в широком смысле - как явление политической жизни общества и его политической системы; в узком - как совокупность методов, способов и средств осуществления государственной власти. Обычно в науке теории государства и права данный термин используется в узком смысле. Эти элементы формы государства раскрывают лишь основные, главные ее стороны, но не всю форму государства в целом.
Поэтому важно рассмотреть и широкий подход, позволяющий рассматривать форму государства как организационно - функциональную структуру государства, как организационно - функциональную структуру государства, выражающую способ организации и осуществления государственной власти во всех ее проявлениях. Можно выделить 3 основные формы государства, исходя из целостного представления о форме государства, состоящей из формы правления, формы государственного устройства и политического режима:
. Монократическая форма - характеризуется единовластием. Государственная власть концентрируется в руках монарха, диктатора, военного хунты или органов правящей партии и т.д. Разделение властей отсутствует. Участие населения в формировании органов государственной власти или не допускается, или носит формальный характер. Устанавливаются, как правило, авторитарные или тоталитарные режимы, которые опираются на принуждение насилие, обязательную государственную идеологию и т.д. Как правило существует огосударствление экономики и всей общественной жизни, отсутствие подлинно демократических прав и свобод личности. Разновидности: - теократическая монархия (в странах мусульманского фундаментализма - Саудовская Аравия, Катар и др.), - экстремистская Монократическая форма (в фашистских и полуфашистских государствах), - милитаристская монократическая форма (в недалеком прошлом в Ираке), - монократическая государственная форма тоталитарного социализма.
. Поликратическая форма - (полиархическая) - прямая противоположенность монократической. Для нее характерно разделение властей, децентрализация управления, наличие местного самоуправления, свободные демократические выборы, политический и идеологический плюрализм, экономика отделена от политики и государства. Можно условно выделить 2 разновидности: - традиционная - сложилась в большинстве демократических государств после Второй мировой войны - постсоциалистическая - только развивается
. Сегментарная форма - промежуточная, сочетает черты монократической и поликратической. Присуща государствам с полудемократическими авторитарными режимами изначительной степени носит олигархический характер. Значительную роль играют кланы, племена, сословия и т.д. Разделение властей отсутствует. Имеется лидирующий орган или должностное лицо, но не полно его господство. Политический плюрализм в ограниченном виде (законом устанавливается ограниченное число разрешаемых партий - Индонезия, Нигерия), либо применяются меры, ограничивающие создание новых партий (Египет).Демократические права и свободы признаются Конституцией, но на практике носят ограниченный характер.
23. Монархическая форма правления; понятие, основные черты и разновидности
Монархическая форма правления - высшая гос. власть в руках единоличного главы гос. - монарха, он занимает престол по наследству и не несет ответственность перед населением, Основные черты: власть полностью или частично в руках монарха, монарх не сменяем и правит пожизненно, власть передается по наследству, монарх осуществляет власть по своему усмотрению, он юр. безответственен.
Виды: абсолютная (власть ни чем не ограничена), ограниченная (власть ограничена представленным органом).
Ограниченная: 1. сословно-представительная (Россия) 2.конституционная (власть монарха ограничена, представит органом), монарх не в праве изменить конституцию (Швеция), 3.дуалистические (власть разделена м/у правительством, формируемым монархом, и парламентом) и парламентские (правительство формируется парламентом из представителей политических партий, получивших большинство мест в парламенте, лидер партии - глава гос., законодательные акты принимаются парламентом, правительство несет, ответствен перед парламентом, полномочия монарха - номинальный характер, монарх царствует, но не правит, является символом нации). Еще есть теократическая монархия.
24. Республиканская форма правления; понятие, основные черты и разновидности
Республика - верховная власть принадлежит и осуществляется выборными органами; избираемыми населением на определенный срок и ответственными перед населением.
Признаки: высшая госвласть принадлежит выборным органам, глава гос. это выборное лицо или выборный орган, выборный орг. избирается на определенный срок и сменяем, власть осуществляется в интересах населения страны и ответственность выборных орг.
Виды: демократические и антидемократические (у народа нет власти или она носит формальный характер) подвиды - аристократические (Рим, Спарта) и олигархические (Карфаген), авторитарные и тоталитарные. Президентская республика. (США, Аргентина, Бразилия). 1.жесткое разделение законодательной и исполнительной власти. 2.президент избирается населением и имеет равную с парламентом легитимность, 3.президент - глава гос. и глава исполнит власти. 4.правительство формируется парламентом и несет перед ним ответственность.
Парламентарная республика. (Италия, ФРГ) 1.сотрудничество законодательной и исполнительной власти. 2.президент избирается парламентом. 3.президент глава гос. но не глава исполнительной власти. 4.правительство формируется парламентом и ответственно перед ним. Возглавляет премьер-министр, у него много полномочий в исполнительной власти.
25. Смешанные (нетипичные) формы правления
Формы правления принято подразделять на 2-е группы традиционные и не традиционные - сложные или гибридные формы правления. Традиционные: монархическая и республика, идеальных форм правления не существует в современных гос-ах. возникают не типичные (смешанные) формы правления. Монархическая респ., Республиканская монархия, Полупрезидентская, (полупарламентарная) республика.
Монархическая - в республиканскую форму правления привнесены элементы монархии, к ним относят супер президентские республики. В них президент несменяем и обладает широкими полномочиями он приближается к монарху (ранее Индонезия), вообще не переизбирается (Югославия), Сев Корея - относится к смешанной форме правления т.к. должность президента явл. наследственной. Центральная Африканская республика (60-70е годы) - президент провозгласил себя императором (Каннибал).
Республиканская монархия - характеризуется тем, что монарх переизбирается раз в несколько лет (не населением, а привилегированным слоями). 1 раз в 5 лет ОАЭ (коллегиальная монархия) и в Малайзии монарх переизбирался.
Полупрезидентская (полупарламентская) республика (дуалистическая республика). Франция, Австрия. В этих гос-ах президент избирается населением, а правительство формируется парламентом.
Полуабсолютные монархии - есть конституция и парламент, они формально ограничивают власть монарха.
Полудуалистическая (полупарламентская) монархии (дуалистическая +парламентарная).
26. Унитарное государство: основные черты и разновидности
Унитарное гос. - единое цельное гос. образование, состоящее из ате, которые подчиняются центральным органам власти и признаками гос. независимости не обладают.
Признаки: нет к-л самостоятельных гос. образований, единая система высших органов гос. власти, единая конституция, единое законодательство, единое гражданство, единая судебная система, одноканальная система налогов, внешние сношения осуществляют центральные органы.
Виды: простые (в составе нет автономий, Польша, Франция, З-х звенное административное территориальное деление - область, город, село) и сложные - имеют в своем составе 1 или неск. автономных образований. Бывает территориальная (учет национальных, культурных, исторических w, территориальная (областная), нацнонально-территориальная) и экстерриториальная, Территориальная автономия: политическая (издают свои законы) и административная + виды: централизованные (вертикальная сист. управления), децентрализованные (мсу во всех ате), относительно децентрализованные (за деятельностью омсу осущ. контроль из центра). + виды: однонациональные (Норвегия) и многонациональные (Британия).
27. Федеративное государство: основные черты и разновидности
Федерация - сложная фгу, которая состоит из административных территориальных единиц и государственных образований обладающих определенным суверенитетом.
Признаки: 1.Единое союзное гос. состоящее из 2-ух или более гос. образований (республики, штаты) называются субъектами федерации, обладают суверенитетом. 2.Существуют две системы высших органов власти (федерации и субъектов). 3.Территория федерации складываются из территории субъектов. 4.Есть федеральные и республиканские конституции и законы. 5.Двух палатный парламент, верхняя палата - представители субъектов. 6.Может существовать общее и гражданство субъектов.
Виды: конституционные (индия) и договорные (США); основаны на союзе (СССР) и на автономии (нет права сецеесии США); национальные (по этническому принципу, Бельгия), территориальные (по территориальному признаку, США), национально-территориальные (одни по территориальному, др. по национальному, РФ); симметричные (у субъектов равные права, нет в составе иных административных территориальных единиц, Аргентина) и ассиметричные (1. наряду с федерацией есть др. территориальные образования - федеративные округа, США; 2 состоят только из субъектов но они не являются однородными, РФ; 3 скрытая ассиметрия, ФРГ).
28.Демократические политические режимы
Основаны на народовластии.
Признаки: 1.Выборность и сменяемость высших и местных органов власти; 2.Население осуществляет и формирует власть прямо (референдум) и представительно (через выбранные народом представительные органы); 3.Принцип разделения властей; 4.Используются методы убеждения, поиск компромиссов; 5.Господство права и закона во всех сферах, провозглашение и реальное обеспечение прав; 6.Политический и идеологический плюрализм; 7.Гласность, свобода СМИ; 8.Невмешательство гос-ва в частную жизнь.
Формы демократического режима прямая (решает влияние на что-то, участие в референдуме, досрочный отзыв) и представительная (через депутатов); консультативная (участие в обсуждении вопросов гос. жизни). История знает различные формы демократических режимов. Наибольшее распространение в настоящее время получил режим парламентской демократии, основанный на передаче власти парламенту. Так же существует либерально-демократический режим.
29.Антидемократические политические режимы. Авторитарные и тоталитарные политические режимы
К АД режимам отн.: деспотия, тирания, аристократический и абсолютистский режим. В совр. гос-ах: авторитарный и тоталитарные режиимы. Тоталитарный - крайне АД режим.
Существует 2 вида тоталитарных режимов: правый тоталитаризм - (фашистские и полуфашистские гос-ва) и левый тоталитаризм (бывшие соц. страны) - более мягкий режим, который внешне напоминает режим демократии.
Признаки тоталитарного режима:
.огосударвствление всех сфер общественной жизни, методы принуждения.
.единственная политическая правящая партия возглавляемая харизматичным лидером, нет идеологического многообразия.
.наличие специальных органов осуществляющих тотальный контроль над (умами) населением.
.фактическое отсутствие демократических прав и свобод, нет разделения властей.
Авторитарный режим более мягкий режим - во главе гос-ва личность или группа (военная хунта), нет разделения властей но эти органы есть; силовые методы гос. управления; меньше контроля над общественной жизнью; ограниченный политический плюрализм; нет единой гос идеологии; большая роль лидера гос-ва.
Формы: псевдодемократический, полуфашистский, военно-диктаторский, клерикальный, расистский.
30. Многообразие взглядов на понятие права и основные подходы к его пониманию
Понимание - научная категория отражающая процесс и результат мыслительной деятельности человека, включающей в себя познание права, его восприятие и отношение к нему как к социальному явлению
.Теория естествен права (Монтескье) правовая совокупность естественных прав человека, разделено право и закон., право = мораль, источник права не в законодательстве, а в человеческой природе;
.Историческая школа (Савиньи, Пухта) право - исторически сложившееся правило поведения, источников права - обычай, отвергаются права человека.
.Юр. позитивизм (Бергбом, Шершеневич) право - устанавливается гос., право = закон, субъективное право - нормы производного от объективного, гос. делегирует субъектам права и обязательности только в нормах права
.Нормативизм (Кельзен «чистое учение о праве»), право - форма долженствования, определенная пирамида, вершина которой -гипотетическая основная норма ей все должно соответствовать, в основании системы права - индивидуальные акты,
.Психолгическая (Петражнцкий, Рейснер) право - психологического переживания, эмоции носят атрибутивный и императивный характер, право: позитивное (закон) и интуитивное (психическое переживание человека,)
.Социологическая (Иеринг) право - общественные отношения защищенные гос., это «живое право», источники права - судебный прецендент.
.Марксиско-Ленинское право - возведенное в закон воля экономики господствующего класса, содержание воли определяется характером экономических отношений.
Подходы: а.)нормативный (3,4,7) - право - норма поведения установленное гос. б.) нравственный (1,2,5) право-представление людей о справедливости, свободе и естественных правах человека. в.)социологический (6) право - сами общественные отношения.
Типы: легистский (а,б) право - продукт гос., право = закон; юридический право - явление независимое от воли гос.
31. Понятие и признаки права. Естественное и позитивное право
Право в общесоциальном смысле - свобода поступать, действовать определенным образом (естественное право, право членов негосударственных объединений) право в юридическом смысле - установление гос. нормы (возможность определять поведение, нормы, правила поведения) делится на объективное и субъективное = позитивному. Позитивное право = объективному праву.
Признаки:
. Нормативность (состоят из норм, они являются неперсонифицированными правилами поведения);
. Общеобязательность (присуща только праву).
. Системность (позитивное право в определенном единстве, системе тесно связанных между собой, регулируют о/о в комплексе, объединены в институты и отрасли права).
. Государственно-волевой характер (установлен по воле гос.)
. Формальная определенность (закрепляется в официальных документах - кодексы)
. Гарантированность (возможность принуждения).
Право - система установленных или санкционированных гос. в качестве обязательных норма поведения, которые обязательны для всего общества и их действие гарантируется гос.
32.Сущность права
Сущность - что есть право само по себе и в чем его смысл. Существует классовый и надклассовый подход.
Надклассовый подход выражен в различных теориях: теория естественного права, юр-го позитивизма, теория нормативизма, психологическая теория, социологическая и др. эти теории объединяет: право не рассматривается с классовых позиций (право - политическая справедливость, божественная воля, общая воля, мера свободы, защищенный интерес). Точка зрения на сущность: права - обеспечивающийся гос. принуждением соц. регулятор, определитель возможного и должного поведения (Венгеров); - охраняемая гос. принуждением форма упорядочивания и стабилизации общественных отношений (Марченко); - общая воля которого выражена в гос. и выступает как мера поведения людей (Лазарев); - мера свободы гарантируемая гос-вом (Патрушев) Сущность права в обшесоциальном смысле - свобода поведения которая оправдана с точка зрения соц. условий жизни людей.
Сущность субъективного права - свобода признанная или установленная гос-вом. Сущность объективного права: право - регулятор общественных отношений, при помощи которого гос-во создает и поддерживает порядок в общ-ве.
33. Соотношение права и государства
Они тесно связаны между собой, существованием и функционированием в единстве, два подхода этатическнй и естественно правовой, этатический - примат гос. т.е. гос. - определяющий фактор по отношению к праву, право устанавливается и санкционируется гос. (юр. позитивизм).
Естественно - правовой подход - право - определяющим фактором. Гос. зависит от права и должно ему подчинятся, (теория правового гос.). Есть ещё и 3-ий подход который не отдает предпочтение гос. или праву, а рассматривает гос. и право в их взаимосвязи. Позитивное право независимо от того выражает оно социальную свободу поведения или тесно взаимодействует с гос. Оно не может существовать без гос., как и гос. не может существовать без него. Позитивного права не может существовать без гос. т.к:
.Позитивное право не может возникнуть без гос. поскольку оно устанавливается гос.
. Позитивное право не может функционировать без гос., поскольку оно должно быть обеспечено гос. принуждением. То есть право не может не возникнуть, не существовать без гос. Гос. в свою очередь не может без права: при помощи позитивного права гос. себя конституирует (с помощью конституции, законов), Гос. использует позитивное право как основной инструмент социального регулирования. С помощью позитивного права гос. устанавливает в обществе именно тот порядок, который необходим и выгоден гос. Соотношение гос. с естественным правом - право приоритет (возникает независимо от воли гос., гос. должно его учитывать). Соотношение гос. с позитивным правом - гос. приоритет (но позитивное право не является произвольным творением гос.)
34.Функции права: понятие классификация
Функция права - отдельные направления воздействия права на общественные отношения (упорядочение), в которых выражается его сущность, назначение и в целом роль в общественной жизни, (как право воздействует на обществ жизнь).
Признаки:
.это определенные направления воздействия (воздействие: эффективное, не эффективное; непосредственное, опросредованное);
.в направлениях выражается сущность позитивного права 3.выражается социальное назначение и его роль в обществе.
Классификация:
.По значимости: основные и не основные.
.По направленности (сфера распространения): внутренние и внешние.
.По сферам общественной жизни: экономические (ПР предпринимательской деятельности), политические (ПР отношений гос-ва с полит партиями), социальные (ПР вопросов пенсионного обеспечения), идеологические (ПР образовательной деятельности), экологические (охрана окружающей среды).
.По характеру; общесоциальные и сословно-классовые.
.По продолжительности.
.По социальной роли: регулятивная, оценочная, воспитательная, информационная, трансляционная.
.По социальному назначению: конститутивная (позитивное право при регулировании общественных отношений закрепляет их в своих нормах = закрепительная), собственно регулятивная (непосредственное воздействие позитивного права на общественные отношения), охранительная.
35.Ценность права, свойства права, определяющие его ценность
Ценность - это определенное благо, это то, что полезно для человека; способное удовл. потребности людей. 3 осн. подхода к ценности П:
Юр. нигилизм (безразличное отношение к праву, неверие в его соц. потенциал); Юр фетишизм (преувеличение роли права);
Нормативизм (сущность, ценность П не постижима). Большей ценностью обладает естеств. П (выражение подлинной воли человека).
Ценность позит. П (прежде всего для Г, как регулятор о/о). Ценность П для общества (ПП- регулятор о/о, порядок в обществе создается правом, воля Г д/считаться с интересами общ-ва). Для отдельного человека (защита, охрана, наделение правами). Свойства П, определяющие его ценность: нормативность, общеобязательность, системность, формальная определенность (свойство появляется у права благодаря его письменной форме, НПА), гарантированность.
36. Понятие, признаки и структурные элементы системы права
Система права - внутренняя структура права, выражается в единстве и согласованности составляющих его норм и одновременно их дефференсации на отрасли и институты; - взятые в единстве и взаимосвязи действующие в гос-ве правовые нормы, выступающие как целостное образование, имеющее свою структуру.
Признаки:
. компонентность;
. интегрированность (связь между собой);
. организованность;
. многоуровневость (иерархичность);
. объективность строения;
. целостность (целостное образование в масштабе всей страны);
. саморегулирование;
. самонастройка;
. динамизм.
Структурные элементы: нормы, институты, отрасли. Есть субинституты и подотрасли право - дополнительные структурные подразделения систем права. Профессор Спиридонов: понятие правовой общности - публичное и частное право, материальное и процессуальное право.
Система права - структурный элемент правовой системы, соотносится между собой как часть и целое.
Норма - первичный и конечный элемент права, распространяет свои свойства и на др. уровни системы, это единица измерения правовой материи.
Институт права - обособленная группа юр норм, регулирующих общественные отношения конкретного вида, институт может быть отраслевыми и межотраслевыми.
Отрасль - обособленная совокупность юр-ких норм, институтов, регулирующих однородные общественные отношения. Отрасли: материальные и процессуальные. Критерии деления: на отрасли и институты - предмет и метод ПР.
Предмет - фактические отношения людей, нуждающихся в правовом опосредовании (жизненно важные для человека, волевые, типичные, поведенческие отношения).
Метод (императивный, диспозитивный, альтернативный, рекомендательный, поощрение, наказание).
37. Принципы права: понятие и классификация. Принципы права и правовые принципы
Принципы права - закрепленные в праве руководящие идеи, исходные положения, которые составляют главное содержание права и выступают в качестве основополагающих начал ПР общественных отношений.
.определенные правовые идеи
.правовые идеи закрепленные в позитивном праве
.основополагающие идеи которые составляют главное содержание права
.выступают в качестве исходных начал ПР общественных отношений.
Принципы права - основные нормы, выражающие наиболее общие требования которые лежат в основе ПР общественных отношений.
Классификация:
По закрепленности норм права:
.сформулированы в законе
.принципы которые выводятся из смысла закона
В зависимости от сферы распространения: общие (демократизм, гуманизм, справедливость, равенство всех перед законом, единство юр. прав и обязанностей); межотраслевые (основные начала сразу нескольких отраслей права, принцип гласности, осуществления правосудия только судом); отраслевые (принципы отдельных отраслей права констит., админист., гражд., уголовн., презумпция невиновности), также есть принципы подотраслей, институтов и субинститутов. Правовой принцип шире чем понятие принцип права.
38. Понятие в признаки норм нрава. Норма права и статья нормативного акта
Норма права - установленные или санкционированные гос-вом, а так же охраняемые им правила поведения, которые носят общеобязательный характер и направлены на регулирование общественных отношений с целью их упорядочивания.
Признаки:
.это правила поведения;
.правила поведения общего характера (адресуются любому и каждому);
.это общеобязательные правила;
.правила поведения которые санкционированы гос-вом;
.правила поведения которые охраняются гос-вом;
.направлены на регулирование общественных отношений;
.принудительность;
.формальная определенность.
НПА выступает формой взаимосвязи между законодателем и исполнителем. Основным элементом НПА является статья. Соотношение нормы права и статьи закона поливариантное, зависит от структуры общественных отношений, уровня развития отрасли, института или всей правовой системы, замысла законодателя, степени развитости юр. техники и технологии.
В 1-вом варианте норма право и статья закона совпадают, мы находим в статье все три элемента (ГДС).
-ой вариант - включение нескольких норм в одну статью закона. Пр., ст. 12 ФЗ о кр-ком хозяйстве, регламентирует порядок платы за землю, содержит пять пунктов, каждый из которых является самостоятельной нормой.
-ий вариант -расположение одной нормы в нескольких статьях, ст. 14 СК содержит условия заключения брака (гипотеза), устанавливают место и порядок заключения брака (диспозиция), и определяют основания и последствия признания брака недействительным (санкция).
39. Структура норм права
.часть нормы, где говориться об условиях, об обстоятельствах, фактах при наличии или отсутствии которых норма будет действовать, применяться.
.правило поведения, указываются юр-кие права и обязанности участников общественных отношений.
.часть нормы где говориться о мерах юр. ответственности и др. неблагоприятных последствиях.
Так же надо говорить о структуре юр. нормы производна от структуры соответствующего общественного отношения определенного вида и выступает как закономерная реальность правовой системы конкретного общества. Структура правовой нормы - логическое согласованное ее внутреннее строение, обусловленное фактическими общественными отношениями, характеризуемое наличием взаимосвязанных и взаимодействующих элементов, реально выраженное в НПА. Регулятивные нормы = 1+2; охранительные = 1+3; коллизионные = объем (1) +привязка (2); Нередко в норме права гипотеза отсутствует но предполагается. В уг. праве гипотезу нередко называют диспозицией.
40. Классификация норм права, их виды
С учетом роли которую они играют в процессе регулирования общественных отношений:
конститутивные (закрепляют основные начала ПР) делятся на общеустановительные (закрепляют основы гос. и общественного строя) и декларативные (принципы права и задачи ПР),
регулятивные (устанавливают права и обязанности) делятся на управомочивающие, обязывающие, запрещающие;
охранительные (карательные и правовосстановительные); и вспомогательные (дефективные (определение понятий),
коллизионные (нормы призваны устранять противоречия) и оперативные (нормы с помощью которых другие нормы права вводятся в действие или отменяются или пролонгируются (продлеваются в своем действии).
По принадлежности к отрасли права (конституц., админ., гражд., уголовн.)
По степени общеобязательности (императивные, диспозитивные, рекомендательные (исполнение норм не обязательно, но желательно).
Есть и поощрителные нормы. С учетом объема регулирующего действия (общие и специальные, + исключительные).
41.Институты и отрасли права. Основания деления норм нрава на институты и отрасли
Отрасли права - наиболее крупными элементами системы права. Отрасль права это совокупность правовых норм регулирующих определенную сферу о/о. К системе Российского права в настоящее время выделяют чаще всего 13 отраслей права. Также выделяют комплексные отрасли права. Они формируются на стыке 2-х или нескольких отраслей права, как правило они складываются из нескольких основных отраслей права (предпринимательское, коммерческое, банковское). В составе крупных отраслей права есть подотрасли. В составе гражданского права выделяют жилищное, авторское. Критерии деления: предмет и метод. Отрасли права делят на профилирующие и специальные. Так же простые и сложные (институты и подотрасли). Публичное и частное, материальное и процессуальное.
42. Правовые общности в системе нрава
Публ. и частн. право, материальное и процессуальное право, международное и национальное право в структуре Росс. права - это вторичные образования в сист. права. Сист. Росс. права подразделяют на 2 части: публичное и частное право.
Публ. правам охватываются отрасли нормы которых регулируют отношениями между гос. и гражд. к публ. праву относятся: констит., адм., уголовн., финансовое земельное.
К частн. праву относится: гражд., семейное, трудовое, соц. обеспечения и ГПП. Матер. и процесс. право.
Нормы матер права - основные, они регулируют обществ. отн., определяют юр. права и обяз. участников. норма проц. права носят вспомогат. хар-р т.к. процес П регулирует порядок применения N матер. права.
Право делится на 11 отраслей - материальное право (Конст, админ, финанс, земель, природоохр, гражд, семейн, труд, уголовн, УИП, ПСО) а 12,13 (ГПП, УПП) - процессуальное. В сист. Рос. права можно выделить и такие две части как международное и национальное право. Такое деление вытекает из смысла ст. 15 пункт 4 Конс. РФ, согласно этой статьи общеобязательные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью правовой системы РФ. Нередко в учебниках международное право рассматривают как отдельную отрасль Росс. права. Часть международных норм права входит в разные отрасли права РФ. В англосаксонской правовой семье выделяют общее право и право справедливости.
43.Формы (источники) права: понятие и виды
Понятие «источник права» не имеет однозначного толкования и может употребляться:
В гнесеологическом смысле - это источник познания права, т.е. то, из чего люди получают знания, сведения, как о действующем праве, так и праве прошлых времён.
В материальном смысле - материальные условия жизни общества (способ производства материальных благ, уровень развития экономики, формы собственности и т.д.) в которых, как принято считать, коренится позитивное право и которые составляют его позитивную основу.
В идеологическом смысле - это правосознание, точнее правовая идеология, т.е. правовые идеи, взгляды на право, представления о праве.
В формальном (юридическом) смысле - это способы (формы) внешнего выражения и закрепления юридических норм.
В отечественной теории государства и права формы права раскрываются с двух сторон:
Внутренняя форма права - это его структура, внутренне строение, совокупность элементов из которых оно состоит.
Внешняя форма права - это его проявление во вне, которое характеризуется формами внешнего выражения юридических норм. Внешне юридические нормы могут быть выражены в различных формах.
Формы права именуют также источники права, понимая под ними источник права в формальном, юридическом смысле. Поэтому формы (источники) права именуют именно так, имея ввиду внешние формы выражения права и одновременно его источники в формальном, юридическом смысле.
Таким образом, формы (источник) права - это способы внешнего выражения и закрепления норм позитивного права.
Основные виды источников права:
Нормативный правовой акт - это принятый в установленном порядке управомоченными на то субъектами или народом официальный документ, который обладает юридической силой и содержит нормы права.
Законы - принятые в особом порядке высшими представительными органами государственной власти (законодательными органами) или непосредственно народом нормативно - правовые акты, которые обладают высшей юридической силой. Содержат первичные нормы права и регулирую наиболее важные общественные отношения.
Подзаконные нормативные акты - основанные на законе акты правотворческой деятельности государственных и негосударственных органов и организаций, а также народа, которые обычно направлены на конкретизацию и детализацию закона и не должны ему противоречить.
Санкционированный обычай - сложившиеся вследствие фактического применения в течении длительного времени правило поведения, признанное государством в качестве общеобязательного.
Юридический прецедент - это решение судебного или административного органа по конкретному юридическому делу, которому государство придало общеобязательное значение и которое вследствие этого стало образцом для разрешения аналогичных дел.
Нормативный договор - соглашение двух или более субъектов, устанавливающее, изменяющее или отменяющее норм права.
Правовая доктрина - в настоящее время имеет незначительное распространение, например, в мусульманских странах.
Религиозные источники - священные книги, акты религиозных деятелей и религиозных органов и др. Имеют определенное распространение в теократических государствах.
44. Санкционированный (правовой) обычай и юридический прецедент как источник права
Правовой обычай это обычай которому гос. придало юр. значение, признало его в качестве общеобязательного правила поведения и обеспечило своей принудительной силой. Правовой обычай древний источник права, он широко распространен в древнем и средневековом праве.
В современном праве. Правовой обычай тоже имеет определенное распространение, в религиозных правовых системах (в мусульманском, африканском праве и т.д.). В РФ правовой обычай имеет незначительное распространение (ст. 5 ГК признает обычаи делового оборота в качестве правовых норм). Совокупность правовых обычаев действующих в гос. называется обычным правом.
Следующий источник права - правовой, судебный или административные прецеденты. Это решение судебного или административного органа по конкретному делу, являющееся образцом (нормой) при разрешении аналогичных дел.
Правовой прецедент тоже достаточно древний источник права, особенно распространен правовой прецедент в качестве судебного прецедента в англосаксонской правовой системе. В совр. РФ вопрос об это источнике права является проблематичным, многие считают, что такого источника права у нас нет. Однако на практике решения высших судебных инстанций (КС РФ, ВС РФ, ВАС) служат примером при разрешении аналогичных дел нижестоящими судебными инстанциями. Совокупность действующих в гос. правовых прецедентов именуется юрид. или судебной практикой или прецедентным правом.
45. Нормативный правовой акт как источник права: понятие, особенности, виды
НПА - принятый в установленном порядке управомоченными субъектами или народом официальный документ, который обладает юридической силой и содержит нормы права.
Признаки:
1.это определенный документ, имеет письменную форму и является носителем правовой информации;
2.официальный документ, принимается от имени гос., обязателен для исполнения;
.принимается уполномоченными на то субъектами или народом;
.документ принимается в установленном порядке;
5.документ, с которого устанавливается, изменяется или отменяются нормы права;
6.документ содержит нормы права;
.документ обладает юр. силой.
Особенности:
1.оперативность (НПА могут быть достаточно быстро изданы, изменены или отменены);
2.исходит из единого центра - государства;
3.НПА обладают формальной определённостью, так как придают содержащимся в них юр. номам чёткость, ясность, понятность;
4.всегда в письменном виде;
.НПА позволяют безошибочно определить юридическую силу правовых норм.
Классификация;
В зависимости от субъектов устанавливающих НПА:
.НПА гос. органов и организаций (основная масса);
2.НПА негос. органов и организаций (ОМСУ, уставы частных предприятий после их государственной регистрации);
3.совместные НПА (имели место в СССР);
.НПА народного правотворчества (в порядке референдума).
В зависимости от действия во времени (постоянные, временные);
В зависимости от действия в пространстве (общие и местные; федеральные, региональные и местные);
От действия по кругу лиц (общие, специальные, исключительные);
От характера содержащихся в актах нормативных положений (основные и вспомогательные);
По юр. силе (законы и подзаконные акты).
46. Закон как источник права: понятие, признаки, классификация
Законы - НПА изданные высшими представительными органами гос. власти (законодательными органами) обладают высшей юридической силой и регулирующие наиболее важные о/о.
Признаки:
.это опред НПА, термин закон понимают в широком смысле - подразумевают любую норму права независимо от того содержится она в законе или подзаконном акте;
.это такой НА который принимается высшими представительными органами гос. власти или населения. В некоторых государствах законы могут приниматься и др. гос. органами (напр. Фр. правительство).
.Закон это НА который обладает высшей юрической силой (ни один акт не должен в принципе противоречить закону)
.3аконы это НА, нормы которых регулируют наиболее важные о/о.
.Законы это НА, которые принимаются в особом порядке;
.Содержит первичные, исходные нормативные права.
Классификацня:
Конституционные: обладают наивысшей юр-ой силой и принимаются квалифицированным большинством (2/3) голосов. К ним относятся: 1. кокстнтуция, 2. конституционные законы, дополняющие конституцию, 3. конституции и уставы субъектов Федерации.
Обыкновенные законы должны соответствовать конституционным законам. Они принимаются простым большинством (50% + 1 голос) голосов, обыкновенные законы подразделяют на: кодификационные (семейное право) и текущие (закон о прокуратуре). По в-ат- на референдуме, законодательным органом.
47.Подзаконные нормативные акты: понятие и виды
НПА - основанные на законе акты правотворческой деятельности гос. и негос. органов и организаций, а т.ж. народа, которые обычно направлены на конкретизацию и детализацию закона и не должны ему противоречить.
Виды:
общие (указ президента),
местные (деятельность орг. МСУ),
ведомственные (акт внутреннего действия; МВД, органы налоговой службы, Минобороны, они могут издавать общие подзаконные акты. В РФ к ведомственным нормативным актам относятся: инструкции, нормативные постановления и нормативные приказы министерств и центральных ведомств)
локальные (в организации; правила внутреннего трудового распорядка ИГУ).
48.Понятие и система законодательства. Система права и система законодательства
Нет единого мнения относительно понятия законодательства:
. только действующие законы;
. не только действующие законы, но и подзаконные акты общего характера.
. не только законы и общие подзаконные акты, но и все другие нормативные правовые акты, действующие в государстве.
. все НПА действующие в гос-ве. т.е. все законы и подзаконные акты (наиболее распространенная точка зрения).
Законодательство - совокупность всех действующих в гос-ве НПА.
Законодательство надо рассматривать как определенную систему. Она характеризуется:
.компонентностью (зак-во складывается из определённых элементов);
.интегрированностью (НПА связаны между собой и эти связи носят строго определённый характер);
.организованностью;
.многоуровневостью (складывается из НПА различной юр. силы);
.объективностью строения (структура зак-ва в целом складывается независимо от органов, устанавливающих НПА, поскольку преопределена рядом объективных факторов);
.целостностью (зак-во представляет собой единое целое);
.структурированостью.
Система законодательства по вертикали представляет собой пирамиду нормативных актов, расположенных с учетом их юр-ой силы. На вершине находятся конституционные законы, затем идут обыкновенные законы, затем общие подзаконные акты далее ведомственные подзаконные акты, далее местные подзаконные акты, в конце локальные нормативные акты. Система законодательства по горизонтали представляет собой совокупность отраслей законодательства соответствующим отраслям права.
Сист. права и сист. законодательства.
сист. законодательства отражает внешнюю сторону позитивного права;
первичный элемент сист. законодательства - НПА у сист. права - нормы права;
ист. законодательства не совпадает с системой права ещё и потому что законодательство это не все право - это только часть права т.к. право выражено и в др. источниках (правовые обычаи, правовые прецеденты и др.).
сист. права охватывает все существующие в данном гос-ве источники права, а система законодательства охватывает только НПА.
49.Систематизация законодательства (понятие и формы)
Систематизация законодательства - целенаправленная работа заключающаяся в упорядочении и приведении в единую систему законодательных актов с целью их доступности, лучшей обозримости.
Цели систематизации: создание стройной системы законов, устранение устаревших и недействующих норм права, разрешение юр-ких коллизий, ликвидация пробелов.
Формы: кодификация (переработка норм права их научное обоснованное изложение в новом законе; это систематизационная работа.
Кодификация может быть всеобщей - переработка всего законодательства гос-ва, отраслевой - переработкой норм определяющих отрасли права, специальной - нормой к-л института).
Результат кодификации - принятие и создание кодифицированных актов (основы законодательства, кодексы, уставы, положения, правила), устанавливают, новые нормы права.
Консолидация (устраняется множественность нормативных актов одинаковой юр. силы, принятых в разное время по одному вопросу) результат взамен множества нормативных актов - единый сводный нормативный акт, не устанавливает новых норм права, только внешняя обработка, без изменения существа.
Инкорпорация (нормативные акты сводятся воедино без изменения их содержания, переработки и редактирования Результат - издание различных сборников, которые формируются по тематическому принципу или по годам издания нормативных актов
Виды: официальная (собрание законодательства РФ) и неофициальная (сборники нормативного материала по отраслям права, издаваемых в учебных целях). Может быть полной или частичной.
Учет законодательства: сбор, хранение и поддержание в контрольном состоянии, создание поисковой системы. Учет: журнальный, картотечный. АИПС (гарант, консультант, кодекс).
50. Государство, право и гражданское общество
Гражданское общество (ГО) - независимая от государства сфера обществ жизни, которая способна противостоять государству, контролировать его и подчинять интересам общества. (подобный взгляд преобладает) Т.е. государство и ГО принято рассматривать как две взаимодействующие друг с другом и в то же время относительно самостоятельные части единого социального организма.
Существует более широкая трактовка. ГО - это само общество, обладающее определенными признаками; это более высокая ступень в развитии соц. общности, мера зрелости, справедливости; можно рассматривать как идеал общественного устройства.
Признаки:
1.ГО - это общество, основу которого составляет частная собственность и многоукладная рыночная экономика;
2.это демократическое общество;
.это правовое общ.;
.самоорганизованность, суверенитет народа;
.центральное место занимает человек он выступает как личность и гражданин страны, общество свободных индивидов;
.все равны перед законом и судом.
.Т.зр. гос. и позитивное право не входят в состав гражд. общ., находятся за его пределами;
При узкой трактовке - гражд. общ. и гос. самостоятельные стороны обществ жизни, гос. не вмешивается в частную жизнь, позитивное право должно быть мало, гос. должно регулировать публичные отношения.
.Т.зр. гос. и позитивное право является составной частью гражд. общ.
При широкой трактовке. - гос. составная часть гражд. общ, взаимодействие носит 2-ух сторонний характер: гражд. общество должно осущ. управление обществом в разумных пределах, гос. вмешивается в жизнь гражд. общ. когда это необходимо, гражд. общ способно гос. поставить на службу обществу. Государство и право является элементами гражд. общ!
51. Правовое государство: понятие и признаки
В мировой науке существуют различные концепции правового государства.
1.Либеральная концепция. Правовое государство это форма организации и деятельности государственной власти, при которой государство действует на основе естественного права и правовых законов, признаёт и гарантирует естественные права человека, и прежде всего, право частной собственности. Гос. не вмешивается в экономику, оно выполняет роль «ночного сторожа».
2.Концепция «правления права» (американская). Термин «правовое государство» отсутствует. Есть эквивалентный термин the rule of law «господство права».
.Концепция социального правового государства. Пришла на смену либеральной концепции. Исходит из активного вмешательства государства в экономические и социальные отношения. Признаёт не только гражданские и политические, но также экономические, социальные и культурные права личности.
.Позитивистские концепции. Правовое государство - это гос., связывающее и ограничивающее себя нормами, которое само же и создаёт.
.Концепции социалистического правового государства. Имело место в СССР в конце 80-х. Попытка модернизировать и вывести из тупика социалистическое гос-во. Не получила своего развития и была отвергнута как несостоятельная.
Правовое государство - это государство, которое в своей деятельности связано естественным правом, подчиняется ему, признаёт и гарантирует естественные права и свободы человека.
В широком смысле это, по сути, правовое общество, которое характерно для гражданского общества при широкой трактовке и фактически с ним сливается.
В узком смысле особая политическая организация гражданского общества.
Признаки:
.это демократическое государство;
2.в своей деятельности связано правом и подчинено ему;
.основано на разделении властей;
.имеет место верховенство правового закона;
.признаёт и реально гарантирует права и свободы человека и гражданина;
.это социально ориентированное государство;
.несёт ответственность перед обществом и личностью.
52.Социальное государство: понятие, признаки, функции
Понятие - это гос-во, политика которого направлена на создание условий для нормальной жизни и свободного развития человека, защиту прав, свобод и законных интересов всех граждан, обеспечения мира и согласия в обществе.
Признаки:
.демократическая организация гос. власти и наличие парламента
.высокий уровень развития экономки страны
.социально ориентированная экономика (многообразие форм собственности)
.наличие гражданского общества, гос. - инструмент проведения социально ориентированной политики
.соц. направленность гос. политики (разработка различных соц. программ)
.наличие у гос-ва таких целей как установление всеобщего блага, соц. справедливость, соц. защищенность
.развитое соц. законодательство
. повышенная забота о соц. незащищенных категориях гражд: дети, инвалиды, престарелые.
ФУНКЦИИ:
.поддержка социально незащищенных слоев населения;
.охрана труда и здоровья;
.поддержка семьи, материнства и детства;
.сглаживание соц. неравенства;
.поощрение благотворительной деятельности;
.финансовая поддержка науки;
.борьба с безработицей;
.обеспечение компромисса в обществе, устранение конфликтов и соц. напряженности.
53. Гос., право и экономика
Социальная системы:
в которых полностью или почти полностью отсутствуют традиционные рыночные отношения (социалистические страны, страны с авторитарным и тоталитарным режимом); доминирует гос. собственность, жесткая связь между гос., правом и экономикой, чрезмерная централизация экономических рычагов в руках гос., экономика - плановый характер, административно-командные методы.
с зарождающимися рыночными отношениями (РФ. СНГ): исчезает монополия гос. собственности, отношения становятся ближе к партнерским, есть методы гос. воздействия на экономику, ликвидация плановой экономики, тенденция к децентрализованному регулированию.
с высокоразвитой рыночной экономикой (ВБ, ФРГ, США, Фр., Япония): партнерские отношения между гос. и рыночными структурами, гос. вмешательство в экономику минимально, сочетание административно-правовых средств и методов воздействия гос. и право на экономику с финансовыми, в руках гос. сосредоточены лишь минимальные, объекты необходимые для его нормального функционирования материальные средства, частная собственность доминирует, ПР экономических отношений носит децентрализованный характер.
54.Государство, право и политика
Политика - стратегический курс развития страны. Соотношение выражается в их взаимосвязи (неразрывное единство) и взаимном влиянии друг на друга. Политика сопряжена с борьбой за гос. власть.
Влияние политики на гос. и право. Борьба за гос. власть, оказывает воздействие на организацию и деятельность гос. механизма. Она определяет основные задачи, и направления деятельности гос. в различии сферах общественной жизни, систему органов гос. власти и их компетенцию. Под влияние попадает и позитивное право.
Позитивное право - результат правотворческой деятельности гос-ва. Влияние политики на гос. и право может быть положительным (гос. и право должно носить соц. характер и осуществляется в интересах общества) и отрицательным (гос. и право используется в узкокорыстных интересах определенных политических сил).
Гос. и право оказывает влияние на политику.
.Гос - основной субъект политики часто формирует политику (это характерно для гос. с антидемократическим режимом);
.Гос. и право выступает в качестве основных средств реализации политики, претворения ее в жизнь;
.Гос. с правом легитимирует политику и придает ей законный характер;
.С позитивным правом осуществляется регулирование политической деятельности в стране;
.Позитивное право закрепляет и обеспечивает политические права и свободы человека и гражданина. Политика воплощаясь в деятельности гос-ва становится гос. политикой. Есть понятие правовая политика (деятельность гос-ва основана на праве).
55. Государство, право и культура. Политическая и правовая культура
Термин «культура» (от лат. возделывание, взращивание, воспитание, образование, развитие) достаточно многозначен. Не существует единого понимания.
Социальная культура (всего общества) - это качественное состояние общества в целом, уровень его развития. Связь государства с социальной культурой выражается прежде всего, в том, что государство и право входят в состав социальной (духовной) культуры, следовательно, ГиП есть явления культуры. ГиП являются показателями культурного уровня развития общества. Эта связь проявляется ещё и во взаимном влиянии. ГиП испытывает на себе влияние культуры. ГиП оказывает влияние на культуру с помощью позитивного права.
Индивидуальная культура (одного человека) - это качественное состояние и уровень общественного, нравственного развития отдельного человека. ГиП не являются элементами индивидуальной культуры. ГиП оказывая влияние на культуру в целом, оказывает влияние и на культуру отдельных индивидов и тоже, как в положительном, так и в отрицательном плане. Обратное влияние может быть, в случае, например, низкий уровень культуры населения может вызвать соответсвующюю реакцию со стороны государства, в том числе с помощью права, программ, связанных с повышением культурного уровня населения.
В связи с взаимодействием ГиП с культурой в обществе складываются такие её разновидности, как политическая и правовая культура.
Политическая культура качественное состояние политической жизни общества, которое характеризуется определённым уровнем политического развития общества и личности.
Правовая культура качественное состояние правовой жизни общества, которое характеризуется определённым уровнем политического развития общества и личности.
Структура социальной политической культуры - взятые во взаимосвязи все политические явления общества (государство, полит. партии, общественные объединения и т.д.)
Структура индивидуальной политической культуры:
.политические знания индивида (информационный элемент);
.индивидуальное политическое сознание (ценностный элемент);
.участие индивида в политической жизни общества (поведенческий эл.).
Структура социальной правовой культуры: право, законодательство, общественное правосознание, законность, правопорядок и т.д.
Структура индивидуальной правовой культуры:
.правовые знания индивида (информационный элемент);
.индивидуальное правосознание (ценностный элемент);
.правовое поведение индивида (поведенческий элемент).
Правовое воспитание - это деятельность государства, его органов и должностных лиц, общественных объединений, трудовых коллективов, направленная на повышение правовой культуры граждан. (правовой всеобуч, пропаганда права СМИ, издание литературы, устная правовая пропаганда, профессиональное правовое образование)
56.Государство, право и религия
Религия основана на вере. Характер связи гос. с религией зависит от того, какое положение занимают в общ-ве религия и церковь, какова форма гос. правления, каков правовой режим религии и церкви. Светское гос-во. Все виды религиозных организаций отделены от гос-ва. Никакая религия не может устанавливаться как общеобязательная, гос. не в праве контролировать отношение своих граждан к религии, религиозные объединения отделены от гос. и = пред законом, гос. регулирует деятельность религиозных организаций, но не вмешивается в их внутреннюю деятельность, гос. не оказывает им матер поддержки, религиозные организации не могут участвовать в политической жизни общества.
Клерикальные гос. определенная религия закреплена как привилегированная, тесное сотрудничество гос. и церкви, у церкви есть право собственности, гос. дает субсидии церкви, у церкви есть юридические полномочия, церковь вправе участвовать в политической жизни общ-ва. Слияния гос. и церкви нет.
Теократическое гос. гос. власть у церкви, глава гос. является высшим религиозным деятелем, жесткая централизация гос. аппарата нет разделения властей, создание полит партий запрещено, приоритет религии над правом.
Атеистические гос. Режим отделения гос. от церкви религиозные организации запрещены, у церкви нет права собственности, религиозные организации не являются юр. лицами, запрещено проведение проповедей, запрет на издание религиозной литературы, в отношении религиозных служащих - репрессии, пропаганда атеизма. Право не равно религиозным нормам, кроме мусульманского, индуисского и иудейского права.
57. Понятие, структура и субъекты политической системы общества
ПСО - взятые в единстве и взаимосвязи действующие в общ. политические организации, выступающие как целостное образование, имеющее свою структуру. ПСО относится к комплексным системам (в ее состав входят элементы, которые одновременно функционируют в др. системах). Структура, широкий подход - гос, политические партии, обществ объединения и другие элементы.
. это орг. деятельность которая связана с политикой (гос, политические партии, иные обществ объединения);
. это нормы, регулирующие политическую деятельность и политические отношения (норма права, имеющие политическое содержание, корпоративные нормы, политические обычаи и традиции, правила политической этики).
. политическая идеология и политическая культура;
. СМИ.
ПСО - динамическая система.
Субъекты: Собственно политические орг. (гос., политические партии, политические движения, обществ объединен политического характера;, прямая связь с политикой). Не собственно политические (орг. деятельность которая связана не столько с политикой а с экономикой, духовной сферой жизни; профсоюзы, кооперативы). Организации с незначительным политическим аспектом (относятся - объединения на основе личных склонностей; общество филателистов, нумезматов).
Основные субъекты ПСО: гос., политические партии, различные общественные объединен деятельность которых прямо или косвенно связана с политикой.
58. Место и роль государства в политической системе общества
Политическая система общества - взятые в единстве гос. и негос. организации участвующие в политической жизни общества. В структуре выделяются 3 элемента: гос., политические партии и политические движения, иные не гос. орг. участвующие в политической жизни общества. Гос. в политической системе общества занимает центральное место и ведущую роль, об этом говорит следующее: гос. самая всеобъемлющая политическая организация, Гос. официальный представитель общества. И по этому гос. решает все основные задачи, стоящие перед обществом.
. Гос. это исторически первая политическая организация;
. это политическая организация, которая олицетворяет собой публичную власть;
. распространяет свою власть на все население страны;
. осуществляет управление обществом;
. гос. располагает разветвленным аппаратом управления;
. гос. способно творить позитивное право - основной регулятор общественных отношений;
. обладает специальным аппаратом принуждения (армия, полиция , судебные органы) субъекты гос. это суверенная организация, а это означает что гос обладает верховенством по отношению к др. политическим организациям.
59.Взаимоотношение государства с политическими партиями
Политические партии - добровольные общественные объединения представляющие и защищающие интересы той или иной части общ-ва и ставящие своей целью их реализацию путем завоевания гос. власти или участия в ее осуществлении.
Признаки: это общественное объединение, негосударственная организация, добровольная организация, самоуправленческая организация, некоммерческая, политическая, представляет и защищает интересы к-л классов или соц. групп и опирается на определенную соц. базу, преследует определенные цели и задачи, имеет свою структуру руководящие органы региональные отделения программу и устав.
Виды: от идеологической ориентации (либеральн, консервативн, коммунистич, религиозн); по принципам организации (кадровые и массовые); по месту в системе власти (правящие и оппозиционные); левые и правые.
Политические партии оказывают влияние на гос.: цель политических партий - завоевать власть; участвуют в формировании представительных органов; влияют на работу парламента; формируют политический курс правительства; оказывают решающее воздействие на выборы главы гос. в республиках; действуют как оппозиция. Гос. на политические партии: разновидности политических партий зависят от гос.; гос. регулирует деятельность политических партий; гос. определяет характер взаимодействия между политическими партиями и парламентом страны; гос. регулирует финансовую деятельность политических партий. Политические партии: однопартийные (сращивание гос-ого и партийного аппарата, слияние политических партий с гос.), 2-х и много партийные.
60. Взаимоотношение государства с общественными объединениями
Общественное объединение - добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интереса для реализации общих целей, указанных в уставе о/о.
. формирование по инициативе граждан;
. добровольное формирование;
. самоуправляемое;
. не должна носить коммерческого характера;
. на основе общности интересов.
Виды: Общественные: организация (на основе членства; профсоюз, спортивные объединения), движение (не имеет членства; солдатские матери), фонд (формирование имущества на основе добровольных взносов; экологический фонд), учреждение (цель - оказание конкретных видов услуг), орган общественной самодеятельности (объединения по месту работы или учебы; родительский комитет при школе, дворовые комитеты), п/п.
О/о на гос.: может участвовать в выработке политики гос., принимают участие в различных полит. компаниях (выборы, референдумы, митинги), принимают участие в работе парламентских комиссиях, межведомственных комитетах, оказывают поддержку в реализации соц. программ, общественный контроль над деятельностыо гос. органов.
Гос. на о/о: деятельность о/о зависит от гос. (запрет на создание преступных, те кто изменяет основы конституционного строя, подрыв безопасности), гос. их наделяет правами (свобода слова, печати, шествий) и определяет право их деятельности, гос. охр их правом, гос. осуществляет надзор и контроль за их деятельностью (прокуратура). С о/о экологическая, пожарная безопасность. С них требуют устав, направляют представителей в о/о, финансовый контроль.
. Система социально-нормативного регулирования. Место и роль права в системе социально-нормативного регулирования
Социальное регулирование это регулирование осуществляемое в обществе, т.е. регулирование как общественных отношений, так и отношений людей с природой и техникой.
Признаки:
.это определённое воздействие;
.это воздействие на поведение людей и различные отношения;
3.это воздействие на поведение людей и различные отношения, которое осуществляется при помощи нормативных и индивидуальных средств;
4.это воздействие на поведение людей и различные отношения с целью их упорядочения.
Социальное регулирование - это осуществляемое при помощи нормативных и индивидуальных средств воздействие на поведение людей и соответствующие отношения с целью их упорядочения.
Нормативное регулирование - это регулирование, осуществляемое при помощи различных норма поведения, действующих в обществе.
Индивидуальное регулирование - это регулирование, которое осуществляется при помощи тех или иных индивидуальных предписаний.
Систему СНР можно определить как взятые в единстве и взаимодействии социальные нормы.
Отсюда первичными элементами данной системы являются социальные нормы.
Социальные нормы - это правила поведения общего характера, выступающие в качестве регуляторов общественных отношений.
Признаки:
.это правила поведения людей;
2.это правила поведения общего характера;
.это правила поведения, выступающие в качестве регуляторов общественных отношений.
По содержанию (сферам действия) обычно выделяют:
.экономические нормы (правила, регулирующие отношения, связанные с производством и распространением материальных благ);
2.политические нормы;
.нормы культуры;
.эстетические нормы;
.религиозные нормы;
.организационные нормы.
Нормы права - это правила поведения, которые устанавливаются государством и обеспечиваются им.
Нормы морали - правила поведения, которые складываются в обществе в соответствии с представлениями людей о добре и зле, о долге, чести и достоинстве, справедливом и несправедливом и т.д.
Право, а не мораль занимает в системе СНР центральное место и именно право играет определяющую роль, потому что:
1.право в отличие от других социальных норм представляет собой единую в масштабах страны систему норм. Мораль не способна создать единого порядка.
2.право в отличии от других социальных норм, является, системой общеобязательных норм. Нормы морали общеобязательными не являются.
.право устанавливается или санкционируется государством.
.право обеспечивается государством. Мораль нет.
.нормы права в подавляющем большинстве закрепляются в письменных источниках и приобретают формальную определённость. Мораль этим не обладает.
62. Право и мораль. Их единство, различие и взаимодействие
Мораль - представление о добре, зле, чести, достоинстве, справедливом и не справедливости.
Соотношение:
Единство (П и мораль определяет правила поведения людей, правила поведения общего характера, основные регуляторы общ. отношений, это фундаментальные исторические ценности, являются продуктом сознательной деятельности).
Различие (по способу возникновения, по форме внешнего выражения, по степени определенности, по степени обязательности, по способу обеспечения, по-разному оценивают поведение людей, по уровню предъявленных требований к поведению человека).
Взаимодействие (взаимное влияние П на М: П берет под защиту основные нравственные ценности общества; П способно ограничить действие М и даже отбрасывать его; М на П: П любого цивилизованного гражданина основывается на М, влияние М на П имеет место уже в правотворчестве, большую роль М играет в процессе применения П).
Противоречия (объективные причины: не зависят от людей, это материальные и прочие условия жизни общ. [кризисное состояние совр. общ. обострило противоречие между П и М] П и М - разные регуляторы общ. отношений, они по-разному оценивают поведение людей, П отстает от жизни, оно консервативнее и стабильнее морали; субъективные причины: зависят от людей, право подвержено влиянию идеологии определенных граждан).
63. Право и обычай. Их единство, различие и взаимодействие
Обычаи - исторически сложившиеся и вошедшие в привычку, впоследствии многократного применения правила поведения, действие которых обеспечивается обществ мнением.
Виды:
Традиции - это то, что перешло от одного поколения к другому, что унаследовано от предыдущих поколений.
Обряды - это обычаи, которые внешне выражены в совокупности строго определённых согласованных друг с другом действий, совершаемых в известной последовательности и носящих символический характер.
Ритуалы - совокупность обрядовых действий, сопровождающих какой-нибудь религиозный акт.
Нравы - это обычаи, имеющие нравственное значение.
Обыкновения - это обычаи, которые складываются в деятельности государственных органов, общественных организаций, в деловой, коммерческой деятельности.
Единство: это правила поведения, правила поведения общ. характера, это основные регуляторы о/о.
Различие: по способу возникновения, по форме внешнего выражения, по степени определенности, по степени обязательности, по способу обеспечения, по масштабам деятельности.
Взаимодействие: наиболее вредные обычаи под угрозой наказания запрещают, полезные - придают им юр. значение и обеспечивается гос. защитой;
Обычаи - влияние на право. Право использует некоторые готовые обычаи в качестве готовых оправдавших себя на практике; Право должно учитывать существующие обычаи и не вторгаться без лишней надобности в сферу их действия.
64. Право и корпоративные нормы
Корпоративные нормы - это правила поведения, которые устанавливаются и обеспечиваются негос-ми организациями и распространяются на их членов. Корпоративные нормы это нормы негосударственных орг-ий (п/п, общественных объединений).
Единство: корпоративных норм - правила поведения людей, правила поведения общего характера и регуляторы общественных отношений, являются продуктами сознательной деятельности людей, закрепляются в письменных документах, формально определены.
Различие: по способу возникновения, по форме внешнего выражения, по степени обязательности, по способу обеспечения.
Взаимодействие: нормы права закрепляя право граждан и др. лиц на объединение разрешают тем самым создавать в рамках соответсвуюших объединений корпоративные нормы. Запрещено создавать негативные объединения.
65. Государство, право и личность. Связь личности с государством в правом
Личность - чел. выступающий носителем свойств, чел. выступает в качестве субъектов соц. отношений и сознательной созидательной деятельности. Личность это прежде всего человек. Но это не совсем одно и тоже.
Человек - это биосоциальное, природно-общественное существо, в котором тесно переплелись природные и социальные качества.
Личность - человек обладающей определенными соц. качествами и включенный в систему общественных отношений. Связь личности и гос. носит самый разнообразный характер, т.к. зависят от конкретных исторических условий, полит режима, соц. положения личности, его возраста, пола и т.д. Гражданин (лицо принадлежащее территориально и юр. к конкретному гос.), иностранец (гражд. др. гос., ограничен некоторым правом), апатрид (не пользуется дипломатической неприкосновенностью).
Гражданство - устойчивая политико-правовая связь личности с гос., выраженная
в их взаимных правах, обязанностях и ответственности. Связь личности с гос. и правом зависит в 1-ую очередь от ее гражданства. и независимо от того она территории какого гос. она находится, выступает как субъект права, т.е. лицо способное иметь и самостоятельно осуществлять юр. права и обязанности (это способность именуется правосубъектностью).
66.Правовой статус личности: понятие и виды. Права человека и гражданина
Правовой статус личности - совокупность законодательно установленных и гарантированных гос. прав, свобод и обязанностей личности. Социальный и правовой статус личности соотносятся как содержание и форма. Правовой статус = правовое положение.
Виды: формальный (права которыми можно обладать потенциально) и фактический (которыми реально обладает), правовой статус граждан (много прав), правовой статус иностранцев и лиц без гражданства. статус лиц с двойным гражданством. правовой статус беженцев, правовой статус вынужденных переселенцев. В зависимости от широты охвата: общий, специальный (военные, ветераны, студенты), индивидуальный (у конкретной личности).
Право человека - права и свободы которые принадлежат человеку независимо от его гражданской принадлежности, принадлежат человеку от рождения и не зависят от воли гос.
Есть 3 поколения прав человека: 1.Ценности которые сформированы в буржуазных революциях (право на жизнь, свободу, равенство перед гос.); 2.В процессе борьбы за улучшение своего экологического и социально-культурного уровня; 3.После 2-ой мировой войны (коллективные права).
Права гражданина - права и свободы которые признаются только за гражданами гос. Зависят от сфер жизнедеятельности: гражданские, политические, экономические, социальные, культурные.
67. Понятие и признаки правового регулирования. Правовое регулирование и правовое воздействие
ПР - это осуществляемая при помощи норм позитивного П и др. правовых средств воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения. Это регулирование осуществляемое при помощи права.
Признаки:
это один из видов социологического регулирования (рег. связанное с упорядочением о/о);
это гос. Регулирование;
это опред. воздействие на о/о;
это воздействие, которое осуществляется при помощи норм права и др. правовых средств (правоотношений, актов реализации права, АПП);
это воздействие направленное на упорядочение общ. отношений, на привидение их в определенную систему.
ПР не отождествлять с правовым воздействием. ПВ - все направления и формы влияния права на общественную жизнь, сознание и поведение людей. ПР- понятие более узкое чем ПВ. Формы воздействия права на поведение людей: информационное, ценностно-ориентационное Информационное и ценностное правовое воздействие осуществляются параллельно с правовым регулированием (когда НА вступил в силу и начал действовать) или предшествует правовому регулированию (когда НА опубликован, но в законную силу не вступил т.к. не все НА начинают действовать с момента его опубликования). ПР - одна из форм ПВ, ПР - одна из главных форм ПВ, т.к. П создается именно для регулирования о/о.
68.Формы (виды) правового регулирования
Это вопрос о разновидностях ПР.
.в зависимости от средств, которыми осущ. ПР: нормативное (осуществляемое нормами позит. П, является первичным) и индивидуальное (осущ-ся различными индивидуально-правовыми средствами; это индивидуально-правовые д-ры (гражд. и трудовые; связаны с урегулированием конкретных о/о, иногда называют казуальным ПР. Оно может быть: координационным (сами участники о/о без вмешательства гос.; - саморегулирование) и субординационными (осущ. гос. или компетентными органами (право: назначить пенсию, взыскать долг)).
.В зависимости от субъектов: собственно государственное (осущ. органы гос., гос. должностными лицами) и негосударственное (непосредственно народом или негос. органами).
в зависимости от степени централизации: централизованное (из одного центра и распространяется на всю территорию страны) и децентрализованное (осущ. субъекты федерации, места орг. гос. власти, ОМСУ)
.по сфере распространения: общее (осущ. законами гос., подзаконными НА общ. действия ведомственное (область гос. управления, промышленность, с/хозяйства), местное (в пределах АТЕ нормативными и индивидуальными), локальное (в рамках учреждений, предприятий).
.законодательное и подзаконное.
.федеральное и региональное.
69. Предмет, сфера и пределы правового регулирования
Предмет ПР - то что урегулировано правом; урегулированные нормами позитивного права общественные отношения; урегулированные нормами позитивного права наиболее значимые для гос. и общ-ва конкретные волевые общественные отношения, поддающиеся внешнему контролю. Право не способно урегулировать все процессы в жизни людей, а упорядочивает лишь общественные отношения которые складываются между людьми и проявляются в поведении людей.
Сфера ПР - круг общественных отношений, которые могут и должны регулироваться правом:
.Волевые общественные отношения;
.Конкретные волевые отношения;
. Те, которые поддаются внешнему контролю;
.Наиболее значимые для гос. и общ-ва.
Сфера ПР - наиболее значимые для гос. и общ-ва конкретные волевые общественные отношения, поддающиеся внешнему контролю. Кореяск, Перевалов: в сфере ПР отношения по обмену материальными и не материальными ценностями, управленческие отношения, отношения связанные с обеспечением правопорядка.
Пределы - границы регулирующего действия права, в рамках которого осуществляется ПР общественных отношений. Есть объективные (это границы которого обусловлены самими общественными отношениями) и субъективные пределы (определяются правотворческими органам; и, органами устанавливающими нормы позитивного права; это предметные пределы).
70.Действне норм права и нормативно-правовых актов во временя. Обратная сила и «переживание» закона
НПА начинают действие с момента вступления их в силу. ФЗ, ФКЗ вступают в законную силу по истечении 10 дней с момента их официального опубликования (Рос газета, СЗ РФ), если закон не установил др. срок.
Указы президента и НПА правительства вступают в силу по истечении 7 дней. НА федеральные орг. исполнительной власти по истечении 7 дней если не установлен иной срок. Свои правила могут быть установлены субъектами РФ.
Есть 4 варианта вступления НПА в силу.
.По истечении определенного срока после их официального опубликования
.С момента указания в НА (момент принятия на, момент официального подписания, опубликования, конкретная дата)
.С момента установления др. НПА вводящим в действие основной нормативный акт;
.С момента получения их соответствующими органами и организациями.
Окончание действия - утрата юр силы (истечение срока действия, отмена другим НА, вводятся в действие новые НА устанавливающие иные правила по тем же самым вопросам, признаны неконституционными, изменение обстоятельств на которые они были расчитаны). Закон обратной силы не имеет. Есть исключения: имеет если устраняет или смягчает ответственность за совершенное правонарушение; ели это прямо предусмотрено законом.
Переживание закона - отмененый или замененый акт продолжает жить, и после введения нового НА и как бы переживает отведенный ему срок. (Пример) - когда общественные отношения и связаные с ними факты были урегулированы утратившим силу НА и сохранились после введение в действие нового. Это отношения длящиеся.
71. Действие нормативно-правовых актов в пространстве и по кругу лиц
Действие в пределах территории гос. Это пространство на которое полностью и безраздельно распространяется власть гос. это сухопутная (суша в пределах гос. границ, острова и анклавы), водное пространство (внутренние воды и территориальное море 12 миль), недра, воздушное, уловная территория (посольства, консульства, морские суда, космические корабли).
Нормативные акты действуют на всю территорию или на отдельную ее часть (зависит от органа принявшего). Нормы права действуют и за пределами (экстерриториальное действие, в случае: нахождение граждан за границей, заключение
соглашений м/у гос. о действии норм права на территории другой, действия на территории со смешанным ПР (континентальный шельф).
По кругу лиц. Распространяет действие на всех лиц проживающих на территории гос. (граждане, иностранцы, лица без гражданства, гос. органы, организации и прочие субъекты права) Исключение: есть нормы права которые распространяются только на гражд. гос., распространяется действие только на определенные категории субъектов, дипломаты и консулы не м/б привлечены к уг. и админ. ответственности.
72.Методы, способы и типы правового регулирования
Метод ПР - приемы, способы и средства которые закреплены в праве и использующиеся в процессе ПР общественные отношения.
.(правовое положение субъектов разное (в гр. праве равное, субъект административного права власть и подчинение)
.Способы ПР (запреты - уголовн. права, дозволение в гражд. праве)
.Основания возникновения правовых отношений (преступление - уголовн. права, сделки в гражд. праве, администр. правонарушении)
.Характер санкций (возмещение вреда в гражд. праве, взыскание в администр. праве, наказание в уголовн. праве).
Виды:
императивный (=директивный, авторитарный, субординации; используется в публичном праве для регулирования вертикальных отношений, отношений между гос-ми с одной стороны и гражданами с др.) Регулируя эти отношения гос. наделяет одних властными полномочиями а на других возлагает обязанности; в чистом виде в администр. праве;
диспозитивный (автономии, координации, равенства сторон) используется в частном праве для регулирования «горизонтальных отношений», отношений между гражданами, их организациями, между организациями и гражданами. Гос. наделяет субъектов равными возможностями. Выражен в гражд. праве.
Виды: дозволение, обязывание (предписание) и запрет.
Тип ПР - общий порядок, юр-кий режим регулирования, характерный для той или иной области общественных отношений. Виды: общедозволительный (в основе - общее дозволение и запрет; дозволено все кроме того что прямо запрещено) и разрешительный (общий запрет и частные дозволения, (определенная компетенция гос. органов). Есть дозволительно-обязывающий (в основе позитивные юр. обязанности) - дозволено то, что предписано законом.
73.Процесс правового регулирования, его стадии
Широкий смысл - 2 стадии: стадия правовой регламентации о/о и стадия действия норм права. Стадии правовой регламентации о/о связана с правотворчеством. Она является подготовительной стадией, воздействия на о/о. Стадии действия норм права связана с функционированием правовых норм. На этой стадии осуществляется фактическое регулирование о/о, является основной стадией в процессе правового регулирования.
Узкий смысл - это процесс функционирования, действия норм права.
Стадии:
. общее действие норм права (правовое регулирование носит общественный характер, выражается в упорядочении определенных видов о/о);
. возникновение субъективных прав и обязательств (возникновение правовых и обязательств, возникновение конкретных п/о в которых решающую роль выполняют субъективное право и обязанности, они выступают в качестве меры возможного и должного);
. реализация субъективных прав и обязательств (выражается в поведении участников конкретных п/о);
. применение норм права (это деятельность гос. органов и организаций, связанная с конкретизацией предписанных правовых норм, которые являются актом применения права). АПП определяет меру возможного и должного поведения.
Существует три модели процесса правового регулирования.
.общее действие норм права, возникновение субъективных прав и обязанностей, реализация прав и обязанностей.
.общее действие норм права, применение права, возникновение субъекта прав и обязанностей, реализация прав и обязанностей,
.общее действие норм права, возникновение субъективных прав и обязанностей, применение права, реализация прав и обязанностей.
74. Механизм правового регулировании: понятие и элементы
МПР - это взятые в единстве и взаимодействии все правовые средства (элементы механизма), с помощью которых осуществляется правовое регулирование.
Правовые средства - различные правовые явления которые задействованы в ПР и признаны обеспечить его нормальное функционирование; это правовые явления которые используются в процессе ПР как инструменты с помощью которых осуществляется упорядоченное воздействие на общественные отношения.
Виды правовых средств: основные (нормы права, правовые отношения, акты реализации прав и обязанностей и АПП) и вспомогательные (НПА, акты толкования права, юр. техника). На стадии общественных действий норм права - главным являются нормы права, правовые отношения - на стадии возникновения субъективных прав и обязанностей, акты реализации субъективных прав - главный элемент стадии реализации права, АПП - на стадии применения права. Вспомогательные, Пр.: к нормам права примыкают НПА, акты толков права, к п/о- юр. факты, акт реализации права - акты толковвния права, к АПП - акты толков права, правосознание.
В зависимости от отраслевой принадлежности, в зависимости от характера: материальные и процессуальные, в зависимости от функциональной роли - регулятивные и охранительные, от степени персонализации - нормативные и индивидуальные.
75. Понятие, принципы, и субъекты правотворчества. Правотворчество и правообразование
Правотворчество - это осуществляемая на то субъектами или народом деятельность по установлению, изменению или отмене норм позитивного права, а т.ж. санкционирование не правовых норм в качестве правовых (обычаи, корпоративные нормы).
Признаки:
это определенная гос. деятельность,
деятельность связанная с возведением гос. воли в закон,
деятельность направлена на создание норм права в целях урегулирования о/о,
деятельность связана с установлением, изменением, отменой, санкционированных не правовых норм;
осуществляющаяся управомоченными субъектами: гос. организациями.(органы гос. власти, гос. учреждения и предприятия).
основными субъектами правотворчества явл. высшие органы гос. власти (парламент, президент, правительство), негосударственные организации (ОМСУ) и народ.
деятельность носит властный характер,
деятельность регламентируется законодательством и протекает в рамках определенных процедур.
Принципы: демократизм, гласность, законность, научность, профессионализм, связь с практикой и оперативность.
Правотворчество и правообразованне - весь процесс формирования права, с момента зарождения до официального юридического оформления. Этот процесс осуществляется в 3 этапа:
возникновение потребности в ПР к-л о/о (никакого позитивного права еще нет)
выявление потребности в ПР соответствующих о/о и осознан необходимости такого регулирования (формируется правосознание, взгляды, идеи на то как должны быть урегулированы о/о; оказывает влияние п/п, о/о, юр. наука, СМИ, обществ мнение)
правотвоческая деятельность (разработка и принятие норм права правотворческими органами).
Правообразование - более шире чем правотворчество.
Правотворчество - главный этап в процессе правообразования.
76. Формы (виды) правотворчества
. В зависимости от создаваемых правотворческими органами источников права: принятие НПА, заключение НП Договоров, создание юр претендентов, санкционирование обычаев, признание юр доктрины.
. По субъектам правотворчества: правотворчество гос-х организаций, правотворчество негос-ых организаций, совместное правотворчество, правотворчество народа.
. По способу установления правовых норм: непосредственная правоустановительная деятельность, санкционирование.
4. От правотворческой компетенции субъектов правотворчества: компетенционное правотворчество, делегированное правотворчество.
5. С учетом юр. силы принимаемых НПА: законотворчество, подзаконное правотворчество (общее, местное, ведомственное, локальное).
. С учетом принципа разделения властей: правотворчество законодательных органов (НА высшей юр. силы), правотворчество орг. исполнительной власти (подзаконных НА), судебное правотворчество.
. С учетом федеративного устройства: федеральное и региональное.
77. Правотворческий процесс, его стадии
Правотворчество протекает как определенный процесс, который в своем развитии проходит несколько этапов или стадий. Вопрос о стадиях правотворческого процесса является дискуссионным. Наиболее приемлемой представляется т.з. согласно которой правотворческий процесс состоит из 2-ух этапов.
-ый этап правотворчество связано с подготовкой проекта НА. Этот этап является подготовительным, проходит 4 основные стадии:
. связано с принятием решения о подготовке проекта соответствующего НА. Нередко такое решение выражается в утверждении плана законопроектных работ, того или иного правотворческого органа.
. связано с разработкой (подготовкой) проекта НА. Проект НА может разрабатываться самим органом или поручается тем или иным органам или каким то лицам.
. стадия предварительного обсуждения проекта НА.
. доработка и утверждение проекта НА.
-ой этап правотворчества связан с принятием НА. Это основной этап правотворчества, который в своем развитии тоже проходит 4-ре стадии. Начинается с
-ой стадии -правотворческой инициативы. Это внесение проекта НА в правотворческий орган. Разновидностью правотворческой инициативы является законодательная инициатива - это внесение проекта закона в законодательный орган.
-ая стадия связана с обсуждением проекта НА в правотворческом органе.
-ая связана с принятием НА правотворческим органом (кульминация).
-ая стадия это стадия подписания НА и его официального опубликования (промульгация).
78. Правотворческая техника: понятие, виды и содержание
Правотворческая техника - совокупность правил, средств и приемов, которые используются при подготовке, оформлении и опубликовании НПА.
Правотворческая техника - вид юр. техники (это совокупность правил, способов и приемов которые используются при подготовке, оформлении и систематизации нормативных и индивидуальных правовых актов).
Законодательная техника в широком смысле = правотворческой технике.
Законодательная техника в узком смысле - совокупность правил, средств и приемов, которые используются при подготовке, оформлении и опубликовании законов. Законодательную технику в узком смысле надо различать как вид правотворческой техники. Содержание:
. правила правотворческой техники: внешнее оформление НА, содержание и сторона НА, изложение норм права в НА, опубликование НА;
. средства правотворческой техники: юр. терминология (общеупотребляемые, специально юр., специально неюр.) и юр. конструкции (модельный закон)
. приемы, способы правотворческой техники: форма изложения (нормативный и повествовательный), от степени обобщенности нормативного материала (абстрактный и казуистический), от степени полноты изложения правовых норм (прямой, ссылочный, бланкетный).
79.Понятие, признаки и состав правоотношений
П/о - урегулированные нормами позитивного права и охраняемые гос. конкретные волевые о/о, участники которых становятся носителями юридических прав и обязанностей.
Признаки: это о/о правовые, урегулированы позитивным правом, конкретные волевые о/о, охраняемые гос., участники становятся носителями юр. прав и обязанностей.
Есть конкретные п/о. Конкретные п/о - это выраженная в корреспондирующих друг - другу субъективных юр. правах и обязанностях и обеспеченная гос.-вом правовая связь участников о/о, которая устанавливается нормами позитивного права, а т.ж. индивидуальными правовыми актами. Признаки: они представляют собой определенную связь между участниками, это правовая связь, она определяется нормами позитивного права и индивидуальными правовыми актами, эта связь выражена в корреспондирующих друг другу правах и обязанностях, правовая связь обеспечивается гос. Состав: субъекты (упаравомоченные и обязанные), содержание и объекты (то по поводу чего складываются п/о).
80.Классификация правоотношений, их виды
.По отраслевому признаку (конституционные, адм., гражд., уг., и тд).
.С учетом характера правовых отношений: материальные и процессуальные;
.В зависимости от функциональной роли: регулятивные и охранительные. Регулятивные правоотношения складываются на основе регулятивных норм, охранительные на основе охранительных.
.Из природы юр. обязанности (с учетом поведения обязанной стороны): на активные (активного типа) и пассивные (пассивного типа). В активных правоотношениях обязанная сторона должна вести себя активно, т.е. совершать определенные действия. В пассивных, обязанная сторона должна вести себя пассивно т.е. воздерживаться от совершения определенных действий (никто не в праве посягать на чужую собственность).
.По степени определенности субъектов (участников) правовые отношения: абсолютные (четко определена и конкретизирована управомоченная сторона.) и относительные (чётко определены и конкретизированы обе стороны: управомоченная обязанная).
По степени сложности: простые (между 2-мя субъектами) и сложные (несколько субъектов).
81. Понятие и виды субъектов правоотношений. Субъекты правоотношений и субъекты права
Это лица, которые являются участниками правовых отношений, а значит, носителями корреспондирующих друг к другу юр. прав и обязанностей.
Виды: индивиды, организации и соц. общности.
Индивиды (граждане гос., иностранцы, лица без гражданства, бипатриды, лица под политическим убежищем, беженцы, вынужденные переселенцы).
Организации (государство, гос. организации: органы гос., гос. учреждения и гос. предприятия; и негос. организации).
Социальная общность (народ, нации, население региона, трудовые коллективы), (чаще действуют через гос. и негос. организации).
Субъекты права это потенциальные участники правовых отношений. Субъекты правовых отношений это уже реальные участники правовых отношений. По этому под субъектами правовых отношений следует понимать индивидуумов и организации которые являются участниками конкретных правовых отношений. Т.е. понятие субъект права шире чем понятие субъект правовых отношений. В последнее время в юриспруденции различают субъекты публичного и частного права. Субъектов публичного права подразделяют на индивидуальных субъектов и коллективных субъектов (организации), а субъекты частного права подразделяются на физ. и юр. лица.
82. Понятие и элементы правосубъектности
Правосубъектность - признаваемая гос-вом способность лица быть субъектом права и правовых отношений (способность лица иметь и самостоятельно осуществлять юр-кие права и обязанности).
Элементы:
Правоспособность - признаваемая гос-вом способность лица иметь предусмотренные нормами позитивного права юр. права и обязанности. У граждан возникает в момент рождения и прекращается смертью, у организаций в момент официального образования и прекращается с их ликвидацией.
Правосубъектность: общая, отраслевая, специальная.
Дееспособность - признаваемая гос-вом в нормах позитивного права способность лица самостоятельно вступать в правовые отношения и собственными действиями осуществлять свои юр. права и обязанности и создавать для себя новые.
Аспект дееспособности - деликтоспособность признаваемая гос. способность лица самостоятельно нести юр. ответственность за совершенное противоправное деяние.
У граждан: правосубъектность - с рождения, дееспособность с наступлением определенного возраста. У юр. лиц: правоспособность и дееспособность с момента регистрации одновременно. Дееспособность граждан: малолетки, несовершеннолетние в гражд. праве. В труд праве с 16. В уголовн. и админ. праве: с 16. Б/б ограничено в дееспособности.
83.Субъективное право и юридическая обязанность как элементы содержания п/о. Их понятие и структура
Корреспондирующие друг другу юр. права и обязанности участников п/о. Субъективные права и обязанности - это элементы его содержания. субъективное право - предусмотренная нормами позитивного права или индивидным правовым актом мера возможного поведения управомоченной стороны.
Признаки: это возможность определения поведения, мера возможного поведения, предусмотрена нормами позитивного права и дозволена гос., это возможное поведение управомоченной стороны, мера обеспечена обязанностями обязанной стороны, гарантировано гос.
Структура: (называют правомочиями): право на собственные действия (возможность самостоятельно совершать юр. значимые действия), право требования (возможность требовать определенного поведения от обязанной стороны), право притязания (возможность упарвомоченной стороны обратиться к компетентным органам за зашитой своего права) и выделяют право пользования (возможность пользоваться определенным соц. благом).
Субъективная юр. обязанность - предусмотренная нормами позитивного права или индивидуальными правовыми актами, меру должного поведения обязанной стороны.
Признаки: это необходимость определения поведения (поведение которое должно быть), мера должного поведения (юр. обязанность имеет определенные границы, пределы, представляет собой необходимость), предусмотрена нормами позитивного права, должное поведение обязанной стороны, обеспечена возможность гос. принуждения.
Структура:
.совершать определенные действия или воздерживаться от них,
.необходимость отреагировать на законные требования управовомоченной стороны, необходимость претерпеть меры гос. принуждения за совершение неправомерных деяний.
84. Объекты правоотношений: понятие и виды. Объекты правоотношений и объекты права
Это то по поводу чего возникают п/о, на что направлены субъективные права и обязанности их участников. Монистическая т. зрения - объекты всех п/о - поведение субъектов п/о, их действия. Плюралистическая т. зрения - объектами являются различные соц. блага.
Объекты п/о - эта различные соц. блага, по поводу которых возникают конкретные п/о и на которые направлены субъективные права и обязанности их участников.
Объектами являются: матер блага, продукты духовного творчества, личные неимущественные блага, поведение субъектов п/о, результаты поведения субъектов п/о.
Соотношение. Объекты правоотношений следует отличать от объектов права. Соотношение этих двух понятий зависит от того, в каком значении употребляются термин объект права. Если под объектом права подразумевается объект объективного права, т.е. нормы позитивного права, то в этом случае объекты правоотношений и объекты права не совпадают т.к. объектами правоотношений являются определенные соц. блага, а объектами объективного права, т.е. правовых норм являются о/о. Если же под объектом права подразумевается объект субъективного права, то в этом случае объекты субъективного права совпадают с объектами правоотношений, т.к. объектами субъективных прав тоже является определенные соц. блага.
85. Понятие и классификация юр. фактов
Юр. факты - определенные жизненные обстоятельства, с которыми нормы позитивного права связывают возникновение, изменение или прекращение конкретных п/о. Признаки: это определенные обстоятельства, они выражаются вовне, затрагивают интересы людей, их коллективов, общества, гос., предусмотрены нормами позитивного права, вызвано последствиями. Классификация: по волевому содержанию: события (абсолютные и относительные) и действия (правомерные: юр. акты и юр. поступки; и неправомерные: правонарушения и противоправные деяния).
По правовым последствиям: правообразующие, правоизменяющие и правопрекращающие.
По степени сложности: простые (договор займа) и сложные (правонарушение).
По продолжительности существования: факты краткосрочного состояния и факты-состояния.
По форме проявления: положительные (рождение ребенка) и отрицательные (отсутствующие явления).
86.Фактические (юридические) составы: понятие и виды
Это совокупность юр. фактов, которая необходима для возникновения, изменения или прекращения конкретных правовых отношений, это всегда несколько юр. фактов; сложный юр. факт - это один юр. факт который имеет несколько элементов.
Классификация:
.по правовым последствиям (правообразующие, правопрекращающие, правоизменяющие),
.по характеру связи юр. фактов (простые - семейные - брачный договор, сложные - уголовное правоотношение, смешанные - пенсионное правоотношение),
.по объему (завершенные - процесс накопления юр. фактов завершен, порождают конечные правовые последствия - возникновение изменение прекращение, и незавершенные - порождают промежуточные правовые последствия - обращение в орган соц. защиты за пенсией по старости).
87. Реализация права: понятие и формы
Реализация права это претворение предписаний позитивного права в жизнь посредством правомерного поведения субъектов.
Признаки: претворение в жизнь, посредством правоприменительного поведения, претворение субъективных прав и обязанностей. Как процесс - с объективной стороны - совершение в определенном месте соответствующими средствами и в установленной последовательности. С субъективной стороны - характеризуется отношением субъекта к реализуемым правовым требованиям, его установками и волей в момент совершения предписываемых действий. Как конечный результат - это воплощение требований правовых норм в поведении конкретных субъектов права (чаще всего реализацию употребляют в этом смысле).
Формы: В зависимости от путей реализации права - реализация права вне конкретных правовых отношений, (право на свободу, личная неприкосновенность), посредством конкретных правовых отношений (право избирать - вступать в правовые отношения с избирательной комиссией.
По субъектам: индивидуальное и коллективное.
По характеру действия субъектов: соблюдение права (реализация правовых запретов), исполнение права (реализация субъективных обязанностей), исполнение права (реализация юр-ких прав), применение права (особая форма реализации права; это осуществление в установленных законом формах определенными субъектами гос-но-властная деятельность которая связана с реализацией правовых норм и индивидуальным правовым регулированием).
88. Понятие, признаки и формы применения права
Применение права - осуществляемая в установленных законом формах управомоченными на то субъектами, гос.-властная деятельность, которая связана с реализацией правовых норм и индивидуально-правовым регулированием.
Признаки: определяющая деятельность, это гос. деятельность, осуществляемая управомоченными на то субъектами, деятельность связана с реализацией правовых норм (возникает когда адресаты правовых норм не могут самостоятельно, своими действиями реализовать предписания правовых норм (пенсию - самому себе назначить нельзя). Обычно необходимость в применении права возникает в следующих случаях:
.когда субъекты (адресаты правовых норм) не могут реализовать свои юр. права и обязанности собственными действиями.
.когда необходимо устранить препятствие в реализации субъективных прав и обязанностей (в случае неуплаты долга должником).
.когда совершено правонарушение и возникает необходимость привлечения к ответственности), связанная с индивидуально-правовым регулированием, деятельность носит властный характер, деятельность осуществляемая в установленных законом формах.
Формы: исходя из федеративного устройства, деление органов на высшие и местные, в зависимости от отраслевой принадлежности, с учетом характера (материальные и процессуальные), но чаще - с учетом функциональной роли применяемых норм: оперативно-исполнительная (связь с применением регулятивных норм; характерна для исполнительных орг. власти - назначение на должность) и правоохранительная (применение охранительных норм; цель - охрана существующего порядка; характерна для правоохранительных органов - приговор суда по уг. делу)
89. Правоприменительный процесс и его стадии
Принято выделять процедурные и функциональные стадии применения права.
Процедурная стадия характеризуется как процесс применения права с внешней стороны, (процесс производства юр. дела. 5 стадий:
.возбуждения юр. дела,
.подготовки материалов юр. дела,
.рассмотрение дела по существу и принятие по нему решения,
.исполнение принятого решения,
.контроль за исполнением решения.
Отдельные виды производства юр. дела может иметь больше стадий (в уг. или гр. процессе стадии обжалования приговора, рассмотрение в кассационном порядке надзорной инстанцией).
Функциональные стадии характеризуют процесс применения права с внутренней стороны, они рассматривают логику или механизм применения права. Можно выделить 3 основных функциональных стадии применения права:
Стадию установления фактических обстоятельств дела (фактические обстоятельства устанавливаются либо непосредственно правоприменителем, либо им же, но с помощью юр. доказательств).
Стадию юр. оценки фактических обстоятельств дела (иногда её называют стадией выбора и анализа правовых норм). На этой стадии имеют место: 1.Отыскание необходимых правовых норм. 2.Проверка подлинности текста этих правовых норм (низшая критика). 3. Проверка юридической правильности правовых норм. 4.Уяснение смысла правовых норм (т.е. толкование). 5. Юр. квалификация, т.е. мысленно подведение фактов, обстоятельств дела под установленную правовую норму.
На стадии принятия решения по юр. делу происходит формулирование индивидуально конкретных правовых предписаний.
90. Акты применения права: понятие, структура, виды
АПП - вынесенный в процессе применения права официальный документ, содержит индивидуально-конкретные предписания.
Признаки: официальных док., выносятся управомоченным на то субъектами, выносятся в процессе применен права, содержат индивидуально-конкретные предписания, носят гос.- властный характер, док. обладают юр. силой. АПП относятся к правовым актам.
Структура:
.Вводная часть в ней указывается орган, выносящий АПП, время и место вынесения акта.
.Описательная (описывается фабула дела, сами фактические обстоятельства.
.Мотивировочная часть - содержатся юр. доказательства подтверждающие обстоятельства дела и дается юр. классификация этим обстоятельствам.
.Регулятивная часть - в ней формулируется правоприменительные решения, т.е. индивидуально- конкретное правовое предписание.
Иногда АПП имеют усеченную структуру и содержат 2 элемента:
. вводная часть
.регулятивная часть.
Виды АПП. ) По субъектам:
.Акты гос. органов и организаций.
.Акты не гос. органов и организаций
.Совместные акты.
.Акты гос. органов и организаций: акты организации законодательной, исполнительной, судебной власти и органов прокуратуры
.Акты общих учреждений, акты не гос. органов и организаций.
.Совместные акты выносятся совместно гос. и негос. органами - профсоюз и трудовая комиссия решают спор о увольнении.)В зависимости от выполняемых функций: регулятивные (решение о назначении пенсии) и охранительные (приговор суда). ) По значимости: основной и вспомогательной. Основной: в них юр. дело решается по существу. Вспомогательный: обеспечивает движение производства юр. дела, т.е. процесс производства (постановление о возбуждении уг. дела). IV)По времени действия. )По характеру: материальные и процессуальные.
91.Требования, применяемые к актам применения права
Законность - (АПП должны выносится управомоченным органом; приговор по уг. делу - суд; должны быть соблюдены процессуальные нормы; должна быть применена определенная норма, под которую подпадают фактические обстоятельства дела).
Обоснованность - (решения должны основываться на достоверных фактах).
Целесообразность - (выбор наиболее оптимального решения по делу).
Справедливость - (учет всех обстоятельств дела; соразмерное назначение наказания за преступление).
92.Понятие и виды пробелов в законодательстве. Применение права при пробелах в законодательстве
Пробелы в законодательстве - полная или частичная неурегулированность правовыми нормами общественных отношений, входящих в сферу правового регулирования.
Причины возникновения пробелов: - объективные (складываются независимо от правотворческих органов, сами по себе) - например, возникновение новых общественных отношений, нуждающихся в правовом регулировании, но не урегулированные правом. - субъективные (зависят от правотворческих органов) - могут возникать по вине законодателя или без вины (например, законодатель специально не регулирует какие - то отношения), например, пока не принят УК, УПК принимать не будут.
Виды пробелов:
. В зависимости от степени неурегулированности общественных отношений: - полный пробел - частичный
. В зависимости от причин возникновения: - объективные - субъективные
. В зависимости от времени возникновения: - первоначальные (пробелы, которые возникают в момент издания нормативно - правовых актов) - последующие (возникают, в процессе действия нормативно - правового акта)
Пробелы должны устраняться только в процессе правотворческой деятельности, но т.к. с момента их обнаружения до его преодоления проходит много времени, поэтому существует такое понятие как аналогия. Условия применения аналогии: - необходимо, чтобы был действительный пробел в законодательстве - необходимо, чтобы рассматриваемый правоприменителем случай входил в сферу правового регулирования - необходимо, чтобы законодатель разрешал применение по аналогии. Способами применения по аналогии являются: 1. аналогия закона - применение правовых норм, регулируемых сходные отношения 2. аналогия права - решение юридического дела на основе общих принципов и смысла законодательства. Может применяться лишь тогда, когда нельзя применить аналогию закона, т.е. правоприменитель не может выбирать аналогию права или аналогию закона. остальных пока нет.
93. Толкование права: понятие и способы
Толкование права - деятельность по установлению и объяснению подлинного смысла правовых норм с целью обеспечения их надлежащей реализации и дальнейшего совершенствования.
Уяснение права - деятельность по установлению подлинного смысла правовых норм.
Разъяснение права - это деятельность, связанная с объяснением подлинного смысла правовых норм, подлинного их содержания.
В силу каких причин необходимо толкование?:
.Необходимо для правильного и единообразного применения правовых норм.
2.Необходимо для того, чтобы адресаты правильно могли уяснить смысл правовых норм.
.Смысл правовых норм заключён их внутреннем содержании, тексте, чтобы этот смысл уяснить, нужна мыслительная деятельность, нужно толкование права.
.Текст правовой нормы не всегда адекватно может выражать её подлинный смысл, поэтому необходимо её правильно толковать.
.Нормы права - это предписания общего характера, распространяющие своё действие на неопределённый круг лиц. Применяются же они к конкретных лицам и конкретным отношениям. Выяснить, подпадают ли эти конкретные лица под действие норм права, можно с помощью толкования права.
.В нормах используется спец. терминология, оценочные понятия, юр. конструкции и приёмы, это всё обуславливает необходимость толкования.
.Для того, чтобы понять смысл одной правовой нормы, необходимо обратиться к другим, связанным с ней правовым нормам и истолковать их.
Толкование права позволяет выявить пробелы в законодательстве, неточность содержащихся в нормах права формулировок, расплывчивость тех или иных закреплённых в них терминов, неадекватность текста правовых норма заложенному в них смыслу, а также играет немаловажную роль при систематизации законодательства, научных исследованиях, в процессе преподавания права, при правовой пропаганде.
Толкование права выполняет следующие функции:
.Правообеспечительная (обеспечение реализации права);
2.сигнализационная (сообщает правотворческим органам о недостатках);
.регламентирующая (акты толкования права реглам-ют поведение суб-в п.);
.конкретизационная;
.познавательная.
Способы толкования права.
.Грамматический способ связан с использованием правил грамматики при анализе текста ПН. Выясняется смысловое значение слов, встречающихся в тексте ПН, определяется смысл содержащихся в нём предложений.
2.Специально-юридический способ основывается на знании юр. наук и использовании их положений о правилах правотворческой техники, о технико-юр-х средствах, о юр. фактах, субъективных правах и обязанностях и т.д.
.Логический способ основывается на правилах формальной логики. Используется логический анализ понятий, выводы по аналогии, доведение до абсурда, преобразование предложения, доказательство от противного и др.
.Систематический способ состоит в выявлении системных связей толкуемой НП с другими правовыми нормами.
.Исторический способ связан с использованием данных, относящихся к социально-политической обстановке в стране, проводимому государством экономическому и социально-политическому курсу которые имели место во время принятия толкуемых норм права.
.Телеологический способ. Толкование права используется для выявления целей, ради которых принималась толкуемая норма права, что способствует уяснения нормы права.
.Функциональный способ основывается на выяснении факторов и условий, в которых действует и применяется толкуемая нома права.
94. Виды толкования права по субъектам и по объёму
.Официальное толкование - разъяснения которые дают в официальном порядке гос. органы и должностные лица в рамках их компетенции, оно м/б нормативным и казуальным (индивидуальным).
Нормативное - официальное разъяснение, обладает общим действием. Подвиды: аутентичное (разъяснение органа, который издал норму) и легальное (разъяснение акта изданного др. органом).
Казуальное - разъяснение обязательное только для конкретного случая.
.Неофициальное - это разъяснение не имеющие юр. силы. Подвиды:
.Доктринальное (даваемые ученными, преподавателями, в результате теоретического анализа права, доктрин)
.Профессиональное (разъяснения основаны на профессиональных знаниях в области политики и права, юр.-практиками.)
.Обыденное результаты толкования м/б различными в зависимости от соотношения буквы закона и духа закона.
Исходя из соотношения различаются 3 вида толкования по объему: буквальное (адекватное), распространительное и ограничительное. Буквальное - толкование, в котором есть соответствие тексту и смыслу. Распространительное - толкование в соответствии с которым действительно содержание юр. норм раскрытых в результате толкования шире чем буквальных. Ограничительное - это такое толкование в соответствии с которым действительное содержание юр. норм раскрытое в результате толкования уже чем буквальный текст. Распространительное - и ограничительное толкование осуществляется строго в пределах толкующей норны.
95. Акты толкования права
Акты - вынесенные в процессе толкования права официальные документы, содержащие предписания, разъясняющие действующие правовые нормы.
Признаки: это официальные док., выносятся управомоченными субъектами, выносятся в процессе толков права, содержат предписания разъясняют правовые нормы, эти документы носят гос. властный характер, обладают определенной юр. силой. АТП не устанавливают новых правил поведения, не изменяют и не отменяют действующие нормы права, они не источники права, они м/б нормативными и индивидуальными.
Виды: по форме внешнего выражения: устные и письменные, по юр. значимости: акты нормативного и акты казуального характера. по субъекту аутентические и легальные, по юр. силе и сфере действия: акты законодательных органов, исполнительных органов, органов прокуратуры, по отраслевому признаку.
96. Правовое поведение: понятие в виды
ПП - предусмотренное нормами позитивного права и подконтрольное гос. сознательно-волевое и соц.- значимое поведение людей которое влечет юр. последствия.
Признаки: поведение людей, выражено в форме действия или бездействия, предусмотренного нормами позитивного права, сознательное волевое, социально значимое, подконтрольное гос., влечет юр. последствия.
Виды: по субъектам: индивидуальное и коллективное; по внешнему проявлению: активное и пассивное; по соц. значимости: вредное и полезное; правомерное и неправомерное.
Др. классификация: правомерное соц.-полезное поведение соответствует правовым предписаниям; правонарушение - соц. вредное поведение нарушает требования норм права; злоупотребление права - соц. вредное поведение но осуществляемое в рамках правовых норм; объективно-противоправное поведен не наносит вреда но осуществляется с нарушением права.
97.Понятие, состав и виды правомерного поведения
ПП - охраняемое гос-вом. социально полезное осознанное поведение людей, соответствующее нормам позитивного права.
Признаки: поведение людей, выражено в форме действия или бездействия, осознанное поведение, социально полезное, соответствует нормам позитивного права, охраняется гос-вом.
Состав: объект - то на что направлено ПП (материальные и нематериальные блага), субъект - право и дееспособное лицо (индивиды и их коллектив совершающие правомерные поступки), объективная сторона - внешнее проявление ПП (действие и бездействие), субъективная сторона - отношение лица к существующим нормам права и к своему поведению, + цели и мотивы.
Виды: По отраслевой принадлежности. По формам реализации права: соблюдение права, исполнение права, использование права, применение права. По степени социальной полезности: необходимое, желательное и допустимое. По субъектам: индивидуальное и коллективное. По объективной стороне: активные действия и бездействия. По субъективной стороне (с учетом целей и мотивов): маргинальное, конформистское, привычное, социально-активное.
98.Понятие, признаки и виды правонарушения. Правонарушения и объективно противоправные деяния
Правонарушения - это виновно совершенное противоправное действие или бездействие деликтоспособного лица причиняющее вред обществу.
Признаки:
.Действие или бездействие - определенное деяние.
.Противоправное деяние, (нарушает нормы права, противоречит им)
.Совершенно виновное.
.Деяние деликтоспособного лица т.е. лица способного нести ответственность самостоятельно.
.Причиняет вред обществу, является социально вредным.
Иногда некоторые правонарушения прямо не причиняют вред обществу, но создают угрозу причинения вреда.
Виды:
.По степени общественной опасности: преступления и проступки (административные, дисциплинарные, гражданские правонарушения).
.По объекту преступного посягательства преступления делятся на преступления против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности и т.п.
.По сферам обществ жизни (экономические, политические, социально-бытовые, идеологические).
.По формам вины: умысел и неосторожность.
Объективно противоправное деяние - не правонарушение, но относится к не правомерному поведению. Они совершаются деликтоспосным субъектом в деяниях которого нет вины или неделиктоспоебным независимо от наличия вины.
99.Юридиеский состав правонарушения, его элементы
элемента: Объект, субъект, объективная сторона, субъективная сторона.
Объект - это общественные отношения регулируемые и охраняемые правом, которым правонарушение причиняет или может причинить вред.
Субъект - это деликтоспособное лицо, совершающее правонарушение.
Объективная сторона - это внешнее проявление конкретного правонарушения осуществляемого в определенных условиях, месте, времени и причиняющее вред обществу. Объективная сторона может выступать в форме противоправного действия либо бездействия, деяние - вредные последствия.
Субъективная сторона - характеризуется психическим отношением субъекта к совершаемому правонарушению и его последствиям. Выраженное в форме умысла (прямой и косвенный) или неосторожности (легкомыслие и небрежность) - это психическое отношение образует вину. + цели и мотивы.
100. Понятие и формы (виды) госпринуждения
Гос. принуждение - внешнее воздействие на поведение людей основанное на применении силы гос. и обеспечивающее утверждение гос. воли.
Формы:
Гос. правовое принуждение
Гос. внеправовое принуждение.
Виды гос. правового принуждения:
. По отраслевому признаку: Уголовное, административное, дисциплинарное, гражданско-правовое регулирование.
. По функциональному признаку (наиболее распространено), меры предупредительного воздействия (таможенный досмотр, проверка документов), меры пресечения (задержание, стража, подписка о невыезде), меры защиты (их суть заключается в том, что в указанных в законе случаях гос. применяет принудительные меры в целях восстановления нарушенного права и защиты, субъективных прав без привлечения нарушителя к ответственности связаны с применением правовосстановительных санкций), принудительные меры воспитательного характера (применяются к несовершеннолетним), принудительные меры мед. характера, реквизиция (изъятие в экстренных случаях имущества у собственников в гос. или общественных интересах с выплатой его стоимости), меры юр. ответственности (карательные меры) применение штрафных и карательных санкций.
101. Понятие, признаки и виды юридической ответственности
ЮО - обязанность лица, совершившего противоправное деяние претерпеть меры гос принуждения в виде лишений личного, имущественного или организационного характера.
Признаки: это определенная обязанность, это обязанность претерпеть меры гос. принуждения, (в виде лишений), за противоправное деяние. В науке классификация видов - по самым различным основаниям: по органам реализующим ответственность, по характеру санкции (карательная и восстановительная), по функциям и т.д. Наиболее распространена - по отраслям права. Уголовная отв. наиболее суровый вид ответственности за совершение преступлений устанавливается законом, (наказание в виде лишения свободы, исправительных работ) Административная отв. - за совершение адм. проступка предусмотренных КоАП, эта ответственность может определяться указами Президента, постановлен. правительства (предупреждение, штраф, административный арест) Гражданско-правовая отв. - за нарушение договорных обязательств имущ. характера или за совершение гражданско-Правового деликта, основана на принципе полного возмещения ущерба. Дисциплинарная отв. возникает в вследствие совершения дисциплинарных проступков, нарушается не запретительная норма, а позитивное правило трудовых обязанностей работника (Замечания, выговор, строгий выговор, увольнение)
Материальная ответственность рабочих и служащих за ущерб нанесенный предприятию, учреждению: (необходимость возместить ущерб).
102.Принципы, цели и функции юридической ответственности
Цели: общие (охрана существующего порядка) и частные (цели которые преследует определенный вид юр. ответственности; цель уголовной ответственности - восстановление социальной справедливости, исправление осужденного, предупреждение совершения новых преступлений).
Функции: карательная, превентивная, воспитательная, правовосстановительная, компенсационная (мораль и материальный вред).
Принципы: законность, справедливость (нельзя назначать уголовное наказание за проступки. Закон устанавливающий ответственность не имеет обратной силы, за одно и тоже нарушение возможно лишь одно наказание, ответственность несет тот кто совершил правонарушение, вид и мера наказания зависит от тяжести правонарушения), неотвратимости, ответственности за вину, своевременности.
103. Основания юридической ответственности и освобождение от неё. Обстоятельства исключающие юридическую ответственность
Основания юридической ответственности в субъективном смысле:
.материально-правовые основания (нормы материального права, индивидуальные правовые договоры);
.фактические основания (правонарушения, либо объективно-противоправные деяния);
.процессуально-правовые основания (акты применения права)
В Российской Федерации основания освобождения от юридической ответственности предусмотрены различными отраслями законодательства.
Деятельное раскаяние, если лицо впервые совершило преступление небольшой тяжести, явилось с повинной, способствовало раскрытию преступления, возместило причиненный ущерб или иным образом загладило вред, причиненный в результате преступления (ч. 1 ст. 75 УК РФ).
Примирение с потерпевшим, если лицо впервые совершило преступление небольшой тяжести, примирилось с потерпевшим и загладило причиненный ему вред (ст. 76 УК РФ).
Изменение обстановки. Освобождение может быть применено в отношении лица, совершившего преступление небольшой или средней тяжести, если будет установлено, что вследствие изменения обстановки это лицо или совершенное им деяние перестали быть общественно опасными (ст. 77 УК РФ).
Истечение сроков давности имеет место, если со дня совершения преступления истекли следующие сроки: а) два года после совершения преступления небольшой тяжести; б) шесть лет после совершения преступления средней тяжести; в) десять лет после совершения тяжкого преступления; г) пятнадцать лет после совершения особо тяжкого преступления.
Амнистия. Актом об амнистии лица, совершившие преступления, могут быть освобождены от уголовной ответственности.
Российское уголовное законодательство предусматривает основания освобождения от уголовного наказания.
.условно-досрочное освобождение;
.освобождение от наказания в связи с болезнью (81 ст.);