, Когана М.Л. и др.
Интерес к исследованию инвестиционных правоотношений в России с новой силой проявился в 90-е гг. прошлого века, что было вызвано коренными изменениями в жизни российского общества и государства, переходом к рыночной экономике.
Вопросы правового регулирования отечественных инвестиций, привлечения иностранного капитала отражены в этот период на страницах учебных и научных работ многих выдающихся юристов. Вместе с тем, проводимые исследования носили локальный характер, касались либо исторических, либо политических, либо экономических вопросов регулирования инвестиций, либо проблем правоприменения по современному российскому законодательству.
В самом общем плане понятие "инвестиция" означает долгосрочное вложение капитала, денежных средств в какие-либо предприятия, организации, долгосрочные проекты и т.д. с целью извлечения прибыли. По мнению А.Г. Богатырева, инвестиции в экономическом смысле слова означают накопленную и неиспользованную для потребления часть дохода за определенный период производственной деятельности и вновь вложенную в производство.
О. Антипова считает, что термин «инвестиции» при внесении его в сферу действия правовых норм должен пониматься как синоним термина «инвестиционные правоотношения» (инвестиционные экономические отношения, урегулированные правом). Только при таком понимании термин «инвестиции» сохраняет значение, придаваемое ему экономической наукой, и в то же время зафиксирует существенные признаки данного явления, имеющие правовое значение.
Доронина Н.Г. и Семилютина Н.Г. считают, что под инвестицией следует понимать передачу денежных средств или иного имущества в денежной оценке одним лицом, именуемым инвестором, другому лицу - реципиенту инвестиций с цель извлечения прибыли. В гражданско-правовых отношениях передача имущества одним лицом другому осуществляется на основании договора.
Очень часто инвестиции отождествляются с капиталовложениями. Однако некоторые авторы, ссылаясь на западную литературу, считают инвестиции более широким понятием, чем капиталовложения, поскольку инвестиции охватывают как реальные инвестиции (собственно капиталовложения), так и портфельные (или финансовые) инвестиции.
Если говорить о понимании иностранных инвестиций в международном праве, то в соответствии со статьей 1 Конвенции о защите прав инвестора от 28 марта 1997 г. под инвестицией понимаются вложенные инвестором финансовые и материальные средства в различные объекты деятельности, а также переданные права на имущественную и интеллектуальную собственность с целью получения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в соответствии с национальным законодательством сторон.
В Российской Федерации нормативное определение иностранных инвестиций предусмотрено в ФЗ "Об иностранных инвестициях в РФ», который является основным источником права в рассматриваемой области отношений. Это следует из названия самого закона, очерченного в нём круга регулируемых отношений и т.д.
Согласно статьи 2 ФЗ "Об иностранных инвестициях в РФ" под иностранными инвестициями понимается вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.
Следует заметить, что для правильного понимания данного определения необходимо иметь представление, что вкладывается в понятие предпринимательской деятельности. Для этого приведем определение, закрепленное в ст. 2 Гражданского кодекса РФ: предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
По российскому законодательству (ст. 128 Гражданского кодекса РФ) к объектам гражданских прав, которые могут служить предметом капиталовложений, относятся:
вещи, включая деньги и ценные бумаги, нематериальные блага;
иное имущество (в том числе имущественные права);
результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность);
работы и услуги.
Следовательно, сопоставив нормы инвестиционного и гражданского законодательства можно придти к выводу, что в качестве инвестиций могут выступать любые объекты гражданских прав, способные получить денежную оценку, а если их нельзя выразить в денежном эквиваленте, они не могут приобрести качество инвестиции. Практика арбитражных судов РФ также подтвердила тот факт, что иностранные инвестиции на территории России могут вкладываться в любые объекты, не запрещенные законодательством, в том числе и в уставной фонд. При рассмотрении дела по иску ООО «Мабет-Интер» (г. Тольятти) к Средне-Волжскому региональному центру Федеральной службы по валютному экспортному контролю (г. Самара), установлено, что учредитель Общества вложил свои финансовые средства в уставной фонд учрежденного им предприятия. В соответствии с п. 2 Закона РСФСР от 04 июля 1991 г. №1545-1 «Об иностранных инвестициях РСФСР» судом был сделан вывод о признании указанной операции иностранной инвестицией. Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что определение категории "иностранная инвестиция" является ключевым вопросом для законодателя и представляет собой - вложение капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.
1.2 Иностранные инвесторы
Под инвесторами следует понимать субъектов инвестиционного права, осуществляющих вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и их целевое использование. В качестве инвесторов могут выступать:
- органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом или имущественными правами;
- граждане, предприятия, предпринимательские объединения и другие юридические лица;
- иностранные физические и юридические лица, государство и международные организации. Допускается объединение средств инвесторами для осуществления совместного инвестирования.
В сфере инвестиций можно выделить и других участников инвестиционных правоотношений.
Инвесторы могут выступать в роли вкладчиков, заказчиков, кредиторов, покупателей, а также выполнять функцию любого другого участника инвестиционной деятельности.
Традиционно слово "инвестор" толкуется как "вкладчик", а "инвестирование" - как "помещение, вкладывание капитала". При желании в таком толковании можно проследить связь с первоначальным смыслом. Действительно, вкладывая деньги в какое-либо предприятие, вкладчик получает возможность распространять на него свое влияние. Чаще всего он эту возможность реализует самым простым способом: вкладывается на свой страх и риск и получает дивиденды со своих вложений или просто не вкладывается (либо отзывает свой вклад), если его что-то не устраивает. В отдельных случаях вкладывание капитала дает ему возможность насаждать на "приобщенной территории" своих ставленников и идеологию с целью участия в управлении и увеличении своего инвестиционного дохода.
Фактически такое общепринятое толкование не только вносит многозначность в понятие "инвестор", но и сдвигает смысл слова в область несущественных характеристик. По сути дела, понятие "вкладчик" (равно как и "вклад") неспецифично не только для какого-то одного процесса, но даже для какой-то сферы деятельности: вкладчиком является не только инвестор, но также, к примеру, спонсор, меценат и т.д. Именно поэтому понятие "инвестор" не может толковаться как "вкладчик".
В инвестиционном процессе участвуют и заказчики, которыми могут быть инвесторы, а также любые иные физические и юридические лица, уполномоченные инвестором (инвесторами) осуществлять реализацию инвестиционного проекта, не вмешиваясь при этом в предпринимательскую и иную деятельность других участников инвестиционного проекта, если иное не предусмотрено договором (контрактом) между ними.
В случае если заказчик не является инвестором, он наделяется правами владения, пользования и распоряжения на период в пределах полномочий, установленных указанным договором, и в соответствии с действующим на территории Российской Федерации законодательством. Пользователями объектов инвестиционной деятельности могут быть инвесторы, а также другие физические и юридические лица, государственные и муниципальные органы, иностранные государства и международные организации, для которых создается объект инвестиционной деятельности.
Инвестор, как главная фигура инвестиционного проекта, обладает правом самостоятельно определять объемы, характер и эффективность инвестиций; контролировать их целевое использование; владеть, пользоваться и распоряжаться результатами инвестиций (кроме случаев, оговоренных в законодательстве); передачи части полномочий другим организациям.
К категории иностранных инвесторов относятся, прежде всего, иностранные юридические лица. При этом гражданская правоспособность определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено. Тот же критерий установлен и в отношении иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами. Помимо иностранных юридических лиц в качестве иностранных инвесторов могут выступать иностранные физические лица, при этом закон ограничивается отсылкой к праву страны постоянного местожительства для определения гражданской право- и дееспособности, в том числе и для наличия у них полномочий осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации. В то же время, в отличие от ранее действовавшего Закона РСФСР от 4 июля 1991 г. N 1545-1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР» (далее - Закон «Об иностранных инвестициях в РСФСР»), в ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» прямо исключаются из круга инвесторов лица без гражданства, постоянно проживающие на территории Российской Федерации. Дело в том, что по своему правовому положению эти лица приравниваются к российским гражданам, и поэтому рассматривать их как иностранных инвесторов нет оснований. Закон позволяет выступать в роли иностранных инвесторов также иностранным государствам и международным организациям.
Таким образом, правосубъектность иностранных инвесторов определяется специальным правовым актом - ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ». В соответствии со статьей 2, к ним относятся иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.
1.3 Виды инвестиций в международном и российском праве
Для учета, анализа и повышения эффективности инвестиций необходима их научно обоснованная классификация как на макро-, так и на микроуровне. Продуманная и в научном плане обоснованная классификация инвестиций позволяет не только их грамотно учитывать, но и анализировать уровень их использования со всех сторон и на этой основе получать объективную информацию для разработки и реализации эффективной инвестиционной политики.
В современной экономической литературе предложено множество критериев для определения видов инвестиций:
б) характер вложения (реальные, финансовые, интеллектуальные, альтернативные);
в) характер участия в управлении (прямые и косвенные);
г) период инвестирования (долгосрочные и краткосрочные);
д) срок окупаемости (быстро окупаемые, среднесрочноокупаемые, долгосрочноокупаемые);
е) степень риска (низкорисковые, среднерисковые, высокорисковые);
ж) позиция жизненного цикла предприятия (начальные инвестиции, экстенсивные инвестиции, реинвестиции);
з) уровень ликвидности (высоколиквидные, среднеликвидные, низколиквидные, неликивидные) и т.д.
Соглашаясь в принципе с приведенной классификацией, в то же время необходимо отметить, что существует целый ряд иных высказываний, которые в той или иной степени содержат элементы различных группировок.
Заслуживает внимания классификация иностранных инвестиций, предложенная профессором Богуславским М.М., а именно:
долевое участие в совместном предприятии (СП) путем создания новых СП, а так же приобретение доли участия (паев, акций) в существующих предприятиях;
участие в приватизации;
создание предприятий, полностью принадлежащих иностранному инвестору;
создание банков с иностранным участием;
приобретение предприятий;
создание дочерних предприятий, филиалов, представительств;
приобретение прав пользования землей и иными природными ресурсами;
приобретение государственных ценных бумаг;
приобретение ценных бумаг местных юридических лиц;
приобретение иных имущественных прав;
заключение концессионных договоров;
заключение договоров с юридическими лицами и гражданами принимающей страны;
осуществление хозяйственной деятельности в свободных экономических зонах.
В.А. Бублик предлагает различать по объекту инвестиционной деятельности материальные (вклады в материальные объекты), нематериальные (вложения, улучшающие условия производства и технологию) и финансовые (ценные бумаги, паи и др.) инвестиции. М.В. Слипенчук выделяет два вида инвестиций: реальные (капиталообразующие) и финансовые. Последние, в свою очередь, он подразделяет на прямые и портфельные. А.Г. Богатырев различает два источника инвестирования - государственная и частная собственность (капитал), а также две формы инвестирования - ссудная (в виде займов и кредитов) и предпринимательская (в виде прямых и портфельных инвестиций).
В отечественном и международном праве можно также найти подразделение инвестиций на определенные виды. Так, в ст. 2 проекта Многостороннего соглашения по инвестициям, разработанного Организацией по экономическому сотрудничеству и развитию (ОЭСР), инвестиции подразделяются на прямые (создание филиалов и дочерних предприятий, приобретение акций местных предприятий, приобретение материальных активов), портфельные (участие в уставных капиталах предприятий в инвестиционных целях), финансовые (облигации, долговые обязательства, займы), нематериальные (права интеллектуальной собственности) и новые формы инвестиций.
Представляют научный и практический интерес классификации инвестиций, которые приводятся в иностранной литературе, и их обобщение с целью возможности использования в отечественной практике.
Немецким профессором Харальдом Вайнрихом предложена следующая классификация инвестиций относительно объекта их приложения:
инвестиции в имущество (материальные инвестиции) - инвестиции в здания, сооружения, оборудование, запасы материалов;
финансовые инвестиции - приобретение акций, облигаций и других ценных бумаг;
нематериальные инвестиции - инвестиции в подготовку кадров, исследования и разработки, рекламу.
Нельзя упускать из вида и классификацию инвестиций по виду объекта гражданских прав. Исходя из нее, в западной литературе, в частности, различают следующие виды инвестиций: 1) движимое и недвижимое имущество; 2) акции, доли и иное участие в предприятиях; 3) денежные требования; 4) права интеллектуальной собственности; 5) бизнес-концессии, включая концессии в сфере природных ресурсов.
В научной литературе приводятся и другие классификации инвестиций. Все эти классификации имеют право на жизнь как в практическом плане, но особенно в научном, так как они позволяют более детально представить инвестиции и более глубоко проводить анализ с целью повышения эффективности их использования.
На наш взгляд классификацию инвестиционных отношений также как и любых других видов общественных отношений, можно проводить по различным основаниям. Главное при этом обеспечить чистоту критерия, положенного в основу деления, чтобы не нарушить целостность и единство предмета регулирования, потому что только с помощью научно обоснованной классификации возможно дальнейшее развитие и совершенствование всей системы инвестиционных правоотношений.
Глава 2. Правовое регулирование иностранных инвестиций
.1 Международные правовые акты об иностранных инвестициях
Среди многосторонних конвенций, подписанных Россией и касающихся инвестиционной деятельности, особого внимания заслуживают Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 года и Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств 1965 года.
Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций одобрена заключена с целью урегулирования вопросов, связанных с некоммерческими рисками при осуществлении инвестиций на территории других государств. С целью страхования таких инвестиций от некоммерческих рисков учреждено Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций - МИГА (Multilateral Investment Guarantee Agency, MIGA).
МИГА представляет собой многостороннее агентство по предотвращению и минимизации рисков, способствующее увеличению прямых иностранных инвестиций в развивающиеся страны путем страхования инвестиций от политических и некоммерческих рисков, посредничества в спорах между инвесторами и правительствами, консультаций по вопросу привлечения инвестиций, информационного содействия в сфере инвестиций.
По состоянию на 01 сентября 2008 года общее число членов МИГА составляет 172 стран, в том числе индустриально-развитые государства: Австралия, Австрия, Бельгия, Канада, Дания, Финляндия, Франция, Германия, Греция, Исландия, Ирландия, Италия и т.д., а также развивающиеся государства, в числе которых Российская Федерация, Украина, Беларусь, Грузия, Бразилия, Китай, Индия, Корея и т.д.
В соответствии со статьей 2 Конвенции задачей Агентства является стимулирование потока инвестиций в производительных целях между странами-членами и особенно в развивающиеся страны, дополняя, таким образом, деятельность Международного банка реконструкции и развития, Международной финансовой корпорации и других международных финансовых учреждений развития.
Основным видом деятельности Агентства является предоставление гарантий, включая совместное и повторное страхование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране-члене из других стран-членов.
Согласно статье 12 Сеульской Конвенции гарантии могут предоставляться инвестициям в виде акционерного участия, в том числе среднесрочным и долгосрочным займам, предоставленным владельцами акций заинтересованному предприятию или гарантированные ими, а также другим формам прямых капиталовложений, которые могут быть определены Советом директоров Агентства. В частности, МИГА предоставляет гарантии по проектам технического содействия, управленческим контрактам, франчайзинговым и лицензионным договорам со сроком действия не менее трех лет при условии, что доход инвестора будет зависеть от результатов проекта.
Гарантируемые Агентством капиталовложения должны отвечать следующим требованиям:
быть экономически обоснованными и вносить весомый вклад в развитие принимающей страны;
соответствовать законам и правилам принимающей страны;
соответствовать провозглашенным целям и приоритетам развития принимающей страны.
При предоставлении гарантий оценивается также существование условий для капиталовложений в принимающей стране, включая наличие справедливого и равного подхода к капиталовложению и правовой защиты для него.
Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств подписана Россией 16 июня 1993 года, но до настоящего времени не ратифицирована.
Конвенция заключена с целью создания международных методов урегулирования споров, возникающих в сфере международных частных инвестиций. В отношении таких споров обычно применяется национальная юрисдикция государства - реципиента инвестиций, однако наличие механизма международного примирения и арбитража является важной гарантией защиты иностранных инвестиций путем предоставления возможности независимого и беспристрастного рассмотрения споров между государством и частным иностранным инвестором, что играет немаловажную роль в развитии иностранных инвестиций.
С целью создания такого механизма под эгидой Международного банка реконструкции и развития Конвенцией учрежден Международный центр по урегулированию инвестиционных споров - МЦУИС (International Centre for Settlement of Investment Disputes, ICSID).
По состоянию на октябрь 2009 года в Конвенции участвуют 144 государства. Несмотря на то, что Российская Федерация не ратифицировала Конвенцию, в соответствии с заключаемыми Россией двусторонними соглашениями о поощрении и взаимной защите капиталовложений предусматривается возможность обращения в МЦУИС в соответствии с правилами, предусмотренными Дополнительным протоколом 1979 года, в соответствии с которым спор может быть передан на рассмотрение МЦУИС и в том случае, если одна из сторон в споре не является участником Конвенции.
Организационная структура МЦУИС включает в себя Административный совет и Секретариат. Центр возглавляется Генеральным секретарем, избираемым Административным советом большинством в две трети голосов его членов по представлению Председателя. Центр ведет списки примирителей и арбитров, а также обеспечивает организационную сторону примирительной и арбитражной процедур. Каждое государство - участник Конвенции может назначить в каждый список по четыре человека, а Председатель Административного совета - 10 человек (статья 13 Конвенции).
Под юрисдикцию МЦУИС подпадают инвестиционные споры между государством - членом Конвенции и физическим или юридическим лицом другого государства - члена Конвенции. При этом ни одно договаривающееся государство в силу одного лишь факта ратификации, принятия или одобрения Конвенции и без его согласия не считается взявшим на себя обязательство передать какой-либо конкретный спор на рассмотрение МЦУИС. Для передачи спора на рассмотрение МЦУИС требуется письменное согласие сторон.
Любое договаривающееся государство может во время ратификации, принятия или одобрения Конвенции или в любой последующий момент уведомить Центр о категории или категориях споров, которые оно будет или не будет считать подпадающими под юрисдикцию Центра (статья 25 Конвенции).
Таким образом, спор может быть передан на рассмотрение МЦУИС, если он отвечает следующим требованиям:
является спором правового характера в сфере инвестиций;
сторонами спора являются государство - участник Конвенции и физическое или юридическое лицо из другого государства - участника Конвенции;
имеется письменное согласие сторон на передачу спора под юрисдикцию МЦУИС.
Спор может быть также передан на рассмотрение МЦУИС в случае, если такая возможность предусмотрена двусторонним соглашением о взаимной защите инвестиций, заключенным между государством, являющимся стороной в споре, и государством происхождения инвестора.
Кроме того, возможность передачи иностранным инвестором инвестиционных споров на рассмотрение МЦУИС может быть предусмотрена внутренним законодательством страны - реципиента инвестиций.
Для разрешения споров Конвенция предусматривает примирительную и арбитражную процедуры.
В настоящее время МЦУИС является авторитетным органом по рассмотрению споров в сфере иностранных инвестиций, который способствует развитию инвестиционной деятельности и играет большую роль в формировании международного инвестиционного права.
В рамках создаваемых экономических союзов государств Российская Федерация входит в один из них - Содружество независимых государств (СНГ). Начало сотрудничества между странами в области инвестиционной деятельности было основано Соглашением о сотрудничестве в области внешнеэкономической деятельности (г. Ташкент, 15 мая 1992 г.), Соглашении о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности (г. Бишкек, 9 октября 1992 г.) и Договоре о создании Экономического Союза (г. Москва, 24 сентября 1993 г.).
В последствии в развитие положений Договора о создании Экономического союза был принят ряд договоров. Рассмотрим некоторые из них, это:
1) Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности (г. Ашхабад, 24 декабря 1993 г.);
2) Конвенция о защите иностранного инвестора (г. Москва, 28 марта 1997 г.).
В соответствии со статьей 3 Соглашения о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности, заключенном в рамках СНГ, инвестициями Сторон являются все виды имущественных, финансовых, интеллектуальных ценностей, вкладываемые инвесторами Сторон в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода), достижения социального эффекта.
В указанном Соглашении о сотрудничестве, статус иностранного инвестора предоставляется «юридическим лицам, созданным согласно законодательству одной из Сторон и правомочным осуществлять инвестиции, физическим лицам, гражданам сторон и постоянно проживающим на их территории гражданам других государств, а также лицам без гражданства». Также, в круг иностранных инвесторов Соглашение включает «государства-участников... и расположенные в пределах их территории государственные и административно-территориальные образования в лице уполномоченных ими юридических и физических лиц в соответствии с законодательством Сторон».
Исследователи отмечают, что Соглашение одновременно создает основу для более льготного режима для инвестиций государств - участников СНГ, действующих на территории других государств - участников СНГ. Указанное Соглашение, заключенное между странами Содружества Независимых Государств, предусматривает предоставление иностранным инвестициям на территории государств - участников СНГ режима не менее благоприятного, чем национальный. Кроме того, Межпарламентской Ассамблеей государств - участников Содружества Независимых Государств принят рекомендательный законодательный акт «Об общих принципах правового регулирования иностранных инвестиций в государствах - участниках Межпарламентской Ассамблеи» от 18 марта 1994 года, статья 4 которого также рекомендует распространять на иностранных инвесторов национальный режим: «Правовой режим иностранных инвестиций, а также деятельности иностранных инвесторов по их осуществлению не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан принимающей страны, за изъятиями, предусмотренными законодательством».
Специфический подход к «дедушкиной» оговорке содержится в ст. 10 Соглашения о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности: «Если в случае изменения законодательства Стороны инвестирования, касающегося инвестиций, или денонсирования настоящего Соглашения, условия деятельности ранее созданных Сторонами предприятий на территории данного государства ухудшаются, то в течение последующих 5 лет применяются нормы, действовавшие на момент регистрации этого предприятия». Таким образом, данное Соглашение предусматривает стабилизационную оговорку только в отношении национальных предприятий с иностранными инвестициями, но не самих инвесторов, и только в течение 5 лет. Кроме того, Соглашение защищает от любых изменений законодательства, ухудшающих положение компаний с иностранными инвестициями.
Конвенция стран СНГ о защите прав инвестора определяет категорию «инвестиции» отлично от рассмотренного выше Соглашения. Инвестицией признаются собственные, заемные или привлеченные финансовые и материальные средства инвестора, вложенные в различные объекты деятельности, а также права на имущественную и интеллектуальную собственность, переданные в целях получения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта, не изъятые из оборота и не ограниченные в нем в соответствии с национальными законодательствами сторон Конвенции.
Кроме многосторонних соглашений по вопросам иностранных инвестиций большую роль в регулировании зарубежных капиталовложений играют двусторонние инвестиционные соглашения (ДИС). Наибольшее значение среди двусторонних соглашений имеют соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений, заключаемые между правительствами экспортера и импортера капитала. В настоящее время двусторонние международные договоры содержат более подробное регулирование соответствующих отношений, а главное, именно в этих соглашениях формулируются исходные принципиальные положения, определяющие инвестиционный климат.
Для России действуют несколько десятков двусторонних соглашений о взаимном поощрении и защите инвестиций (с Австрией, Италией, ФРГ, Канадой, Японией, Швецией, Египтом, Индией, Чехией, Литвой и другими государствами). Россия заключила двусторонние соглашения о защите инвестиций с Арменией, Казахстаном и Украиной.
Для России как правопреемника СССР действуют двусторонние соглашения о содействии и защите инвестиций, заключенные СССР.
Основные положения двусторонних договоров о взаимной защите инвестиций соответствуют международной практике заключения инвестиционных соглашений. При их разработке Советский Союз, а затем Россия и другие государства СНГ учитывали опыт других государств, касающийся содействия осуществлению и защите капиталовложений. Однако имеются и различия, отражающие как компромиссный характер переговоров, так и особенности подхода различных стран к инвестиционному сотрудничеству.
Наряду с определением понятия инвестиций обычно эти соглашения включают основные обязательства, которые государства принимают на себя в связи с деятельностью на их территории инвесторов другого государства. В частности, договаривающиеся стороны обязуются создавать благоприятный режим для капиталовложений инвесторов и связанной с ними деятельности, обеспечивать надлежащую защиту иностранной собственности, предоставлять инвестору возможность беспрепятственного перевода своих доходов. Государства соглашаются также на рассмотрение споров по вопросам капиталовложений с инвестором в международном арбитраже.
В Типовом соглашении, утвержденном Правительством РФ в 2001 г., содержится следующая формула режима недискриминации: "Каждая Договаривающаяся Сторона обеспечивает на своей территории справедливый режим капиталовложениям инвесторов другой Договаривающейся Стороны в отношении управления и распоряжения ими" (п. 1 ст. 3). При этом в его последней редакции предусматривается применение режима, не менее благоприятного, чем тот, который стороны предоставят друг другу.
В чем смысл заключения двусторонних соглашений? Во-первых, благодаря такому договору каждое из заключивших его государств получает возможность обеспечить реализацию прав своих граждан в другой стране.
Во-вторых, для иностранного инвестора из любой страны, несомненно несущего определенный риск, принципиально важно, чтобы принимающее государство предоставляло надлежащую защиту и обеспечивало безопасность его капиталовложений в этой стране. Наличие таких гарантий не только во внутреннем законодательстве, но и в международном соглашении рассматривается как стремление принимающего государства обеспечить максимальную сохранность иностранной собственности и не принимать мер по ее принудительному изъятию.
В-третьих, создание договорного регулирования дает определенную гарантию применения предусмотренного соглашением режима для инвестиций вне зависимости от того, какие изменения, в том числе и законодательные, могут иметь место в стране - партнере по договору в будущем.
Все соглашения предусматривают правила о порядке разрешения споров между странами, заключившими такой международный договор, относительно его толкования и применения. По предложению любой из сторон могут быть проведены консультации по этим вопросам. Споры должны по возможности разрешаться путем переговоров. Если таким образом спор не урегулирован, то по требованию одной из сторон он будет передан на рассмотрение третейского суда. Договоры с Кореей и Турцией, например, предусматривают, что спор передается в третейский суд, если он не будет разрешен путем переговоров по дипломатическим каналам в течение шести месяцев. Третейский суд создается для каждого конкретного случая. Он состоит из трех членов и формируется следующим образом. Каждая сторона назначает по одному члену третейского суда, и оба члена договариваются о кандидатуре гражданина третьего государства на пост председателя суда. Если в течение определенного в соглашении срока (два месяца для члена суда и три месяца для председателя третейского суда) они не будут выбраны, то тогда они назначаются председателем Международного суда ООН (ст. 9 договора с ФРГ, ст. 10 договора с Кореей, ст. 7 договора с Турцией).
Кроме того, Российская Федерация заключила ряд двусторонних соглашений по отдельным вопросам регулирования инвестиционной деятельности, в частности, к ним относятся:
- соглашения о сотрудничестве в отдельных отраслях экономики (например, Соглашение между Правительством РФ и Правительством Аргентинской Республики о сотрудничестве в области туризма от 26 июня 1998 г., Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан о взаимном признании государственных лицензий на осуществление строительной деятельности, выдаваемых лицензионными органами Российской Федерации и Республики Казахстан от 1 августа 1995 г., Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Киргизской Республики о сотрудничестве в области электроэнергетики от 28 марта 1996 г.);
соглашения о сотрудничестве в торгово-экономической сфере (например, Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Венгерской Республики об экономическом сотрудничестве от 16 февраля 2005 г., Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Индии о торговле и экономическом сотрудничестве от 4 мая 1992 г., Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Испании об экономическом и промышленном сотрудничестве от 12 апреля 1994 г.);
соглашения по иным вопросам, затрагивающим регулирование иностранных инвестиций (например, Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Киргизской Республики о едином порядке регулирования внешнеэкономической деятельности от 10 января 1996 г., Договор между Правительством Российской Федерации и Кабинетом Министров Украины о сотрудничестве в области развития конкуренции от 13 июля 2000 г., Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Узбекистан об основных принципах создания финансово-промышленных групп от 17 марта 1995 г.).
В частности, Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Узбекистан об основных принципах создания финансово-промышленных групп (Ташкент, 17 марта 1995 г.) предусматривает обязательство сторон способствовать созданию финансово-промышленных групп на базе хозяйствующих субъектов Российской Федерации и Республики Узбекистан с целью ведения совместной производственной и инвестиционной деятельности, установления и развития технологических и кооперационных связей, извлечения прибыли, разработки и реализации социально и экономически значимых программ.
В соответствии с Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии об экономическом сотрудничестве (Лондон, 9 ноября 1992 г.) стороны договорились стремиться создавать благоприятные условия для долгосрочного развития экономического сотрудничества и взаимных инвестиций в обеих странах, включая меры по поощрению:
а) использования всех имеющихся кредитно-финансовых инструментов для поддержки взаимного делового и инвестиционного сотрудничества и совместного предпринимательства;
б) создания в своих странах предпосылок для инвестиций, которые были бы привлекательны для инвесторов из другой страны;
в) создания и поддержки систем защиты интеллектуальной собственности, соответствующих общепринятым в Европе стандартам;
г) мероприятий, содействующих развитию экономических и деловых связей, таких как ярмарки, выставки, семинары, обмен визитами деловых людей.
Кроме того, стороны учредили Межправительственный российско-британский комитет по торговле и инвестициям, имеющий целью развивать взаимовыгодное деловое сотрудничество, содействовать созданию благоприятного климата и правовой основы для экономического сотрудничества, устранять препятствия в области инвестиций, оказывать содействие конкретным проектам экономического сотрудничества и изучать различные пути финансирования проектов.
В соответствии с Совместным документом о развитии торгового, экономического, промышленного, финансового и научно-технического сотрудничества между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Индии (Нью-Дели, 21 декабря 1998 г.) стороны договорились продолжить работу по дальнейшему совершенствованию и развитию договорно-правовой базы с целью создания на долговременной основе благоприятных условий для торговли, капиталовложений, включая совместные предприятия, промышленное и финансовое сотрудничество. Стороны будут содействовать открытию отделений и филиалов банков и других финансовых институтов друг друга на территории своих стран. Они будут также способствовать привлечению средств международных фондов и средств из третьих стран для выполнения проектов, включая совместные предприятия, предприятиям каждой из стран. Стороны договорились содействовать сотрудничеству между предприятиями двух стран в области развития информационной, кредитной, страховой и транспортной инфраструктуры для развития взаимной торговли и инвестиционного сотрудничества.
В случае возникновения споров, связанных с капиталовложениями на территории договаривающихся государств, двусторонние инвестиционные соглашения предусматривают, что такие споры будут разрешаться по возможности путем переговоров, которые инициируются инвестором путем направления письменного уведомления с подробными комментариями государству, участвующему в споре.
В случае если спор не будет урегулирован в течение 6 месяцев с момента подачи такого уведомления, инвестор может передать спор:
в компетентный суд или арбитраж страны, на территории которой осуществлены капиталовложения;
в арбитражный суд ad hoc в соответствии с Арбитражным регламентом Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ).
Отдельные двусторонние соглашения предусматривают возможность передачи инвестиционных споров в Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты (например, Соглашения с Украиной, Норвегией, Ливаном); Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) (например, Соглашения с Румынией, Словакией); любой арбитражный трибунал одной из международных торговых палат при согласии обеих сторон в споре (например, Соглашения с Аргентиной, Казахстаном).
Часть соглашений предусматривает дополнительные условия арбитражной процедуры рассмотрения инвестиционных споров. В частности, согласно статье 9 Соглашения с Италией, если спор будет передан на рассмотрение в арбитраж, создаваемый в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ, то будет соблюдаться следующее: арбитражный суд будет состоять из трех арбитров, председатель Арбитражного института Стокгольмской торговой палаты будет действовать в качестве компетентного назначающего органа, арбитражное разбирательство будет иметь место в Стокгольме, если стороны в споре не договорятся об ином, арбитражный суд принимает решение на основе положений двустороннего инвестиционного соглашения, а также общепризнанных принципов международного права.
Соглашение с Турцией предусматривает специальную процедуру рассмотрения инвестиционных споров. По просьбе любой из сторон спор передается на рассмотрение третейского суда, который создается для каждого конкретного случая следующим образом. Каждая из договаривающихся сторон назначает по одному члену третейского суда в течение двух месяцев с даты получения уведомления о третейском разбирательстве, затем эти два члена суда избирают гражданина третьего государства, который с согласия обеих договаривающихся сторон будет назначен председателем третейского суда в течение двух месяцев с даты назначения двух других членов суда.
Если в установленные сроки необходимые назначения не производятся, то при отсутствии иной договоренности любая из договаривающихся сторон может обратиться к Председателю Международного суда с просьбой произвести такие назначения. Если Председатель Международного суда является гражданином одной из договаривающихся сторон или по другим причинам не может выполнить указанную функцию, произвести необходимые назначения предлагается Вице-председателю Международного суда. Если Вице-председатель Международного суда также является гражданином одной из договаривающихся сторон или по другим причинам не может выполнить указанную функцию, произвести необходимые назначения предлагается следующему за ним по старшинству члену Международного суда, который не является гражданином ни одной из договаривающихся сторон.
Третейский суд выносит свое решение большинством голосов. Такое решение является окончательным и обязательным для обеих договаривающихся сторон. Каждая из договаривающихся сторон несет расходы, связанные с деятельностью назначенного ею члена суда и своим представительством в третейском разбирательстве; расходы, связанные с деятельностью председателя третейского суда, а также прочие расходы, договаривающиеся стороны несут в равных долях. Суд может, однако, предусмотреть в своем решении, что одна из договаривающихся сторон несет большую долю расходов, и такое решение является обязательным для обеих договаривающихся сторон. Третейский суд определяет порядок своей работы самостоятельно.
2.2 Нормативно-правовые акты РФ об иностранных инвестициях
Инвестиции предназначены для поднятия и развития производства, увеличения его мощностей, технологического уровня. Российский рынок - один из самых привлекательных для иностранных инвесторов, однако он также и один из самых непредсказуемых, и иностранные инвесторы мечутся из стороны в сторону, пытаясь не упустить свой кусок российского рынка и в то же время не потерять свои деньги. Решение этой проблемы заложено, конечно, в продуманном и эффективном законодательстве страны, так как сегодня именно неопределенность в правовой сфере ограничивает инвестиционный процесс. Наблюдается своеобразный парадокс: сильнейший инструмент по привлечению зарубежного капитала одновременно является основной причиной, удерживающей инвесторов от крупных вложений. В таких странах с развитой экономикой, как США, Германия, Англия, Франция, специальных законов об иностранных инвестициях нет; на деятельность иностранных инвесторов распространяются те же нормы и правила, которые применяются к деятельности национальных инвесторов. То есть иностранные инвесторы пользуются абсолютно теми же правами, что и инвесторы этих стран. В нашей стране существует отдельное законодательство для иностранных инвесторов, что говорит о стремлении привлечь как можно большее количество иностранных инвесторов для развития экономики страны. Российское законодательство в области привлечения иностранных инвестиций, несмотря на краткую историю своего существования, уже прошло несколько этапов развития.
Первоначально допускалось инвестирование капитала только из стран - членов СЭВ (Совета экономической взаимопомощи) и только путем создания так называемых совместных хозяйственных организаций. При этом подчеркивалось, что на территории государства-члена СЭВ совместная хозяйственная организация - СХО является одной из форм социалистической экономической интеграции и не может рассматриваться как инвестирование собственно иностранного капитала.
На втором этапе развития российского законодательства об иностранных инвестициях стало возможным привлечение капитала не только из социалистических стран, но также и из капиталистических и развивающихся стран. Единственно возможной формой инвестирования капитала из-за рубежа было учреждение совместного предприятия (СП), при этом в законодательстве предусматривался различный правовой режим для ответственных предприятий и для СП с участием капитала фирм из капиталистических и развивающихся стран. В соответствии с Постановлениями Совета Министров СССР N 48 и N 49 - под совместными предприятиями понимались исключительно правосубъектные организации, утверждаемые на основании договора, заключаемого между участниками СП, и действующие в соответствии с его уставом. Понятие "совместное предприятие" на этом этапе развития законодательства существенно отличалось от применяемого ранее понятия "джойнт венчур" как юридического лица, оно не соответствовало также и зарубежной практике регулирования.
Главным источником регулирования организационно-правового статуса совместного предприятия являлись постановления Совета министров СССР от 13.01.1987 г. "О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий, международных объединений и организаций СССР и других стран-членов Совета Экономической Взаимопомощи (СЭВ)" и "О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм из капиталистических и развивающихся стран". Согласно постановлениям Правительства, касавшихся совместных предприятий, под последними следует понимать правосубъектные организации, учреждённые на основании договора, заключённого между советскими государственными предприятиями и иностранными партнерами, и действующие в соответствии с утвержденным уставом. Причем доля иностранного партнера вначале была ограничена 49% от общего капитала (в дальнейшем это ограничение было снято). Содержавшееся в упомянутом постановлении Правительства определение совместного предприятия в значительной степени предопределило характер законодательства об иностранных инвестициях как в бывшем Советском Союзе, так и в современной России.
Дальнейшей вехой в развитии советского законодательства об иностранных инвестициях стал Указ Президента СССР от 26.10.90 г. "Об иностранных инвестициях в СССР". Этот акт в силу своего характера не содержал детального регулирования порядка инвестирования, но давал определенные направления для его дальнейшего развития. В основном вышеназванный указ предусматривал создание, как совместных предприятий, так и предприятий со 100-процентным участием иностранного капитала, возможность портфельных инвестиций, долгосрочную аренду имущества и земли иностранными инвесторами; предоставления иностранным инвестициям не менее благоприятного режима, чем для инвестиций советских юридических и физических лиц. После принятия Указа последовала разработка и принятие Основ законодательства об иностранных инвестициях в СССР, которые в значительной степени восприняли уже сложившийся подход в регулировании иностранных инвестиций, получивший отражение в вышеназванном Указе Президента СССР от 26.10.90 г. Основами было установлено, что правовой режим иностранных инвестиций на территории СССР не может быть менее благоприятным, чем соответствующий режим для имущества и имущественных прав, а также инвестиционной деятельности советских предприятий и граждан за изъятиями, предусмотренными законодательными актами Союза ССР и республик об иностранных инвестициях. В частности, основной формой инвестирования капитала в российскую экономику продолжало оставаться учреждение предприятий с иностранными инвестициями, наделённых статусом юридического лица по российскому законодательству. Вышеназванный закон достаточно четко и подробно регламентировал порядок и формы инвестирования. Но многочисленные несоответствия с другими законодательными актами, а также большое влияние устаревшего союзного законодательства сделали невозможным дальнейшее применение данного закона. В США под совместным предприятием понимается не создание новой компании - самостоятельного юридического лица, а совместная деятельность в виде осуществления координационных мероприятий на рынке, причем организационно-правовая форма такой деятельности не имеет существенного значения. Свое особенное, "советское" понимание категории "совместное предприятие", отличное от принятого, вероятно, являлось прямым следствием необходимости интегрирования предприятий с участием иностранного капитала в командно-административную систему, путем признания СП субъектом права особого рода и распространением на него особого правового режима.
Третий этап начинается с принятия Закона «Об иностранных инвестициях в РСФСР» от 4 июля 1991 г. №1545-1. Российский Закон об иностранных инвестициях содержал значительное число заимствований из союзного законодательства, что отражает сложившуюся в СССР систему законодательного регулирования. После распада СССР Закон "Об иностранных инвестициях в РСФСР" продолжал сохранять своё действие, неизменной оставалась и концепция правового регулирования иностранных инвестиций в России.
Помимо определения иностранных инвестиций Закон содержал нормы, касающиеся регулирования вопросов порядка создания и деятельности предприятий с иностранными инвестициями (или совместных предприятий - по старой терминологии). В соответствии с законом об иностранных инвестициях, государство осуществляет функции управления путем регистрации предприятий с иностранными инвестициями. Регистрация органами государства факта учреждения правосубъектного предприятия являлась средством регулирования частноправовых (гражданско-правовых) отношений, а капиталистических странах. Однако оно может быть использовано и в целях прямого вмешательства государства в частные отношения, если в законодательстве предусмотреть особые требования (специальный режим) для отдельных категорий лиц - участников рынка как необходимую предпосылку для последующей регистрации их действий. Например, в некоторых развивающихся странах в 70-е годы такой подход был использован при регулировании иностранных инвестиций, когда регистрации предприятия с участием иностранного капитала связывалась с требованием передачи национальному участнику создаваемого предприятия определенной доли имущества в этом предприятии.
С принятием Закона 1991 года можно сказать, что в России была воспринята концепция регулирования иностранных инвестиций развивающихся стран 70-х годов, согласно которой регулирование иностранных инвестиций осуществлялось через регистрацию предприятий с иностранными инвестициями. Отличие заключалось в том, что в развивающихся государствах (например, в странах Латинской Америки) в меньшей степени существовала угроза прямого вмешательства государства, т.к. вопросы допуска иностранных лиц к экономической деятельности с большей или меньшей степенью определенности решались на уровне конституционного законодательства. Таким образом, характеризуя уровень развития российского законодательства в условиях действия Закона 1991 года, необходимо подчеркнуть, что последний отражал в общих чертах концепцию законодательства об иностранных инвестициях, существовавшую в развивающихся странах в 70-е годы.
Возможности внесения дополнений и изменений существовавших законов, в сущности, оказались исчерпанными, не случайно разработка и принятие нового Закона "Об иностранных инвестициях в РФ" так затянулась. Многие вопросы, касающиеся иностранных инвестиций, уже были разрешены общими законами. Это, прежде всего Гражданский кодекс РФ. Правила, установленные Гражданским кодексом, применяются к отношениям с участием иностранных граждан и иностранных юридических лиц, если иное не установлено федеральным законом. Характерным для Гражданского кодекса России является последовательное закрепление в нём принципов частного права. Это, в первую очередь, полное равенство правового режима субъектов гражданских правоотношений, неприкосновенность частной собственности, в том числе и иностранной, недопустимость произвольного вмешательства государства в экономическую жизнь общества, обеспечение беспрепятственного осуществления права собственности и гарантии восстановления нарушенного права. Гражданский кодекс Российской Федерации нацелен на то, чтобы развивать свободу предпринимательства, создавать благоприятные условия для его развития в России. Немаловажная роль в регулировании иностранных инвестиций отводится и другим законам.
Четвертый современный этап в развитии российского законодательства об иностранных инвестициях положил новый, отвечающий всем требованиям времени Федеральный закон РФ №160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в РФ", в котором предусматривается обеспечение необходимых условий для привлечения иностранных инвестиций в экономику России.
В связи с тем, что правовые нормы, регулирующие весь комплекс проблем, возникающих в процессе привлечения и использования инвестиций выходят за рамки какой-либо одной отрасли права, все относящееся к регулированию инвестиционной деятельности национальное законодательство подразделяется на специальное и гражданское. Специальное законодательство составляют предметные (или рамочные) законодательные и подзаконные акты, специально ориентированные на регламентацию правового режима собственно инвестиционной деятельности или ее конкретных организационных и правовых форм, легализованных в Российской Федерации, К подобным актам относятся, прежде всего, Федеральные законы «Об иностранных инвестициях в РФ», «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений», «О лизинге», «О соглашениях о разделе продукции», «О концессионных соглашениях» и др.
Гражданское законодательство носит универсальный характер и устанавливает основные принципы и общие положения правового регулирования деятельности на территории РФ зарубежных инвесторов наряду с другими субъектами хозяйственной деятельности либо регулирует гражданские правоотношения в отдельных сферах экономики. К таким актам относятся, прежде всего, Гражданский кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации РФ, Налоговый кодекс Российской Федерации РФ, Таможенный кодекс РФ Федеральные законы «Об обществах с ограниченной ответственностью», «Об акционерных обществах», «О валютном регулировании и валютном контроле» и др.
При этом, как считают Н.Г. Доронина и Н.Г. Семилютина правовое регулирование иностранных инвестиций базируется на трех принципах. Первым общим для российского законодательства принципом правового регулирования инвестиций является их регулирование исключительно на федеральном уровне.
Другим общим принципом является обеспечение равной защиты прав иностранным и российским инвесторам. Принцип равной защиты предполагает наряду с защитой прав инвесторов обеспечивать защиту государственных интересов, предоставлять защиту всем инвесторам в равной степени вне зависимости от формы осуществления инвестиций (имеются в виду корпоративные и договорные формы инвестиций) и их национальной принадлежности (иностранным и российским инвесторам). В основе реализации принципа равной защиты прав инвесторов лежит рыночный характер экономики с его основным требованием предоставления равных условий конкуренции участникам рынка и правовое обеспечение этого требования: антимонопольное законодательство и метод антимонопольного регулирования.
Третьим принципом правового регулирования инвестиций является участие норм международных договоров в правовом регулировании инвестиций на национальном рынке. Нормы международных договоров воздействуют на национальное законодательство об инвестициях, и оно меняется. А нормы международных соглашений, как правило, на уровне органов исполнительной власти, становятся частью национально-правового регулирования.
Одной из наиболее важных задач при создании благоприятного инвестиционного климата в стране является повышение уровня правовой защиты иностранных инвестиций.
Принципиальное значение для стабилизации российского инвестиционного законодательства имеет статья 9 ФЗ «Об иностранных инвестициях», устанавливающая стабилизационный период на срок окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет со дня начала финансирования. В исключительных случаях, когда объем иностранных инвестиций не менее 1 млрд. рублей, Правительство РФ может продлить этот срок.
Но указанный Федеральный закон содержит ряд предварительных условий для того, чтобы на тот или иной проект с иностранными инвестициями распространялась «дедушкина оговорка». Например, гарантии от неблагоприятного изменения законодательства не касаются случаев вступления в силу новых законов и иных нормативных актов, изменяющих размер таможенных пошлин, вызванных применением мер по защите экономических интересов Российской Федерации.
Существует мнение, что действие стабилизационной оговорки необходимо распространять как на иностранных инвесторов, так и на их контрагентов, в том числе на все российские компании, участвующие в реализации инвестиционного проекта, так как «если инвестор пользуется стабилизационной оговоркой, а его контрагент - нет, то их договорные связи между собой ломаются. А ведь у контрагентов инвестора есть свои подрядчики, поставщики, перевозчики, а у тех - свои и т.д. Должны ли они все подпадать под стабилизационную оговорку?» .
Речь идет о такой специфической форме осуществления инвестиций, как участие российских и иностранных подрядчиков в соглашениях о разделе продукции, однако такие же вопросы возникают и в отношении иных инвестиций. Если исходить из предложенного понимания оговорки, то стабилизационную льготу необходимо будет предоставлять всем участникам предпринимательской деятельности; кроме того, очень сложно будет отследить по длинной цепочке, кто из них, в конечном счете, работает «под соглашением». Установление такой «всеобщей оговорки» приведет просто к отсрочке вступления в силу законодательства, ухудшающего условия инвестиционной деятельности. Необходимо обратить внимание на то, что «дедушкина оговорка» в любой ее форме касается действия нормативных актов, регулирующих отношения между предприятиями с иностранными инвестициями и государством, то есть административно-правовых норм. Речь ни в коем случае не идет о регулировании гражданско-правовых отношении.
Позиция Высшего Арбитражного Суда РФ по данному вопросу следующая: «к иностранному инвестору применяется принцип защиты от ужесточения законодательства, регулирующего режим инвестиций в течение конкретного периода». При рассмотрении конкретного дела, судом было установлено, что совместное предприятие учредили иностранная (40% уставного капитала) и две российские компании для освоения нефтяного месторождения на территории автономного округа. Иностранная компания вложила в проект 40 млн. долларов США. После первого года деятельности совместного предприятия были внесены изменения в налоговое и земельное законодательство и увеличены ставки налогов и сборов с совместного предприятия, а также введены новые экспортные пошлины. Иностранная компания обратилась к правительству субъекта с просьбой об уменьшении фискального бремени. Правительство автономного округа на три года освободило совместное предприятие от уплаты экспортных пошлин. В судебном заседании ответчик мотивировал свое решение необходимостью соблюдения сложившегося в мировой практике принципа защиты инвестора от изменения законодательства принимающей стороны («дедушкина оговорка»), закрепленного в законодательстве России. Арбитражный суд признал доводы ответчика обоснованными.
По нашему мнению, изучение системы инвестиционных режимов позволяет определить два основных направления ее дальнейшего развития. Во-первых, необходимо установить в России инвестиционный режим прозрачности. Его предоставление базируется на усилении борьбы с коррупцией, дальнейшем укреплении законодательства, улучшении состояния экономики и финансовой отчетности, повышении предсказуемости государственного регулирования бизнеса. Во-вторых, организовать расширение льгот и иных преференций для иностранных инвесторов в соответствии с поставленной задачей построения в России рыночной экономики.
По последнему направлению хотелось бы сформулировать ряд рекомендаций. Достижение высокого уровня экономики Российской Федерации во многом предопределяется реализацией объемных инвестиционных проектов. Вместе с тем вплоть до настоящего времени внутреннее законодательство не содержит нормы, стимулирующей поступление иностранных мегаинвестиций. В статье 1 Федерального закона от 9 июля 1999 г. №160-ФЗ определены минимальные границы двух видов приоритетных инвестиционных проектов. Первый вид представлен инвестиционным проектом, суммарный объем иностранных инвестиций в котором составляет не менее 1 млрд.руб., второй относится к тому случаю, когда минимальная доля (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями составляет не менее 100 млн. рублей. Иностранным инвесторам, осуществляющим приоритетный инвестиционный проект, предоставляются льготы по уплате таможенной пошлины.
Думается, следует внести дополнение в статью 1 Федерального закона от 9 июля 1999 г. №160-ФЗ в части эшелонирования видов приоритетного инвестиционного проекта. В рамках первого вида приоритетного инвестиционного проекта необходимо ввести понятие сверхкрупного проекта суммарным объемом иностранных инвестиций, например, не менее 30 млрд. рублей. Соответственно в границах второго вида приоритетного инвестиционного проекта целесообразно закрепить понятие особо крупного проекта суммарным объемом иностранных инвестиций не менее 3 млрд. рублей. Это будет сопрягаться с предоставлением дополнительных гарантий инвесторам, осуществляющим сверхкрупный и особо крупный инвестиционный проект. В их перечень желательно включить увеличение срока действия стабилизационной оговорки до 10 лет, гарантирование правительством Российской Федерации окупаемости отдельных проектов. В рамках сверхкрупных и особо крупных приоритетных инвестиционных проектов следует продолжить работу по выбору рационального соотношения между ускоренной амортизацией активной части основных производственных фондов и налоговыми каникулами.
В этом свете сформулированные предложения по совершенствованию регулирования иностранных инвестиций необходимо воспринимать как часть более широкого плана, заключающегося в переходе к принципам рыночной экономической политики. Это позволит найти источники финансирования гиперинвестиций и на их основе реализовать идею реконструкции национального хозяйства.
.3 Правовые гарантии иностранных инвесторов в РФ
иностранный инвестиция капиталовложение правовой акт
Иностранные инвестиции пользуются защитой, которая обеспечивается законодательством РФ и международными договорами, действующими на территории России.
Условия осуществления иностранных инвестиций и правовой режим деятельности иностранных инвесторов не могут быть менее благоприятными, чем условия осуществления инвестиций и режим деятельности российских инвесторов, кроме изъятий, которые устанавливаются федеральными законами. По сути, иностранным инвесторам в России предоставляется аналогичный отечественным предприятиям правовой режим.
По отдельным моментам иностранные инвестиции являются даже более защищенными, чем отечественные капиталовложения. К иностранным инвестициям может применяться так называемая "дедушкина" (стабилизационная) оговорка, то есть применение нормативного акта, действующего на момент начала финансирования проекта, в течение определенного периода времени, в случае принятия нового нормативного акта, ухудшающего положение иностранного инвестора.
Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом (статья 2 ГК РФ). Иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации (в соответствии со статьей 1069 ГК РФ вред возмещается за счет казны РФ, казны субъекта РФ или казны муниципального образования). Ответственность наступает при наличии вины причинителя вреда. От имени казны выступают соответствующие финансовые органы.
Арбитражные суды рассматривают подведомственные им дела с участием российских организаций, граждан Российской Федерации, а также иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, организаций с иностранными инвестициями, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации (статья 27 АПК РФ). Таким образом, предприятия с иностранными инвестициями являются участниками арбитражного процесса независимо от того, имеется ли соглашение о передаче спора на рассмотрение в арбитражный суд.
Законом об иностранных инвестициях предусмотрены следующие гарантии для иностранных инвесторов:
. Гарантия использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории Российской Федерации.
Иностранный инвестор имеет право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых формах, не запрещенных законодательством Российской Федерации (статья 6 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»).
. Гарантия перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу (статья 7 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»).
Иностранный инвестор в силу договора вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации (глава 24 ГК РФ).
Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона (статья 382 ГК РФ). Если иностранное государство или уполномоченный им государственный орган производят платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии (договору страхования), предоставленной иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им на территории Российской Федерации, и к этому иностранному государству или уполномоченному им государственному органу переходят права (уступаются требования) иностранного инвестора на указанные инвестиции, то в Российской Федерации такой переход прав (уступка требования) признается правомерным.
Имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализации, реквизиции, за исключением случаев и по основаниям, которые установлены федеральным законом или международным договором Российской Федерации (статья 8 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»).
Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения (ч. 3 статьи 35 Конституции РФ).
При реквизиции иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями выплачивается стоимость реквизируемого имущества. При прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, иностранный инвестор или коммерческая организация с иностранными инвестициями вправе требовать в судебном порядке возврата сохранившегося имущества, но при этом обязаны возвратить полученную ими сумму компенсации с учетом потерь от снижения стоимости имущества.
В случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, имущество в интересах общества по решению государственных органов может быть изъято у собственника в порядке и на условиях, установленных законом, с выплатой ему стоимости имущества (реквизиция) (статья 242 ГК РФ).
При национализации иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями возмещаются стоимость национализируемого имущества и другие убытки. Споры о возмещении убытков разрешаются в соответствии с международными договорами Российской Федерации и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде) (статья 10 Закона об иностранных инвестициях).
В случае принятия Российской Федерацией закона, прекращающего право собственности, убытки, причиненные собственнику в результате принятия этого акта, в том числе стоимость имущества, возмещаются государством. Споры о возмещении убытков разрешаются судом (ст. 306 ГК РФ).
. Гарантия от неблагоприятного для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями изменения законодательства Российской Федерации.
При неблагоприятном изменении российского законодательства гарантируется стабильность условий реализации инвестиционных проектов в отношении:
) иностранных инвесторов (коммерческих организаций с иностранными инвестициями, независимо от размера доли или вклада иностранных инвесторов в их уставный или складочный капитал), осуществляющих приоритетные инвестиционные проекты;
) коммерческих организаций с иностранными инвестициями с долей или вкладом иностранного инвестора в уставный или складочный капитал свыше 25 процентов, осуществляющих любые инвестиционные проекты.
Гарантия стабильности условий реализации инвестиционного проекта заключается в том, что в течение срока окупаемости (но не более семи лет) не применяется новое или изменяемое российское законодательство, устанавливающее режим запретов и ограничений для предпринимательской деятельности иностранных инвесторов или приводящее к увеличению совокупной налоговой нагрузки на деятельность иностранного инвестора (коммерческой организации с иностранными инвестициями) по сравнению с совокупной налоговой нагрузкой и режимом запретов и ограничений, действовавших на день начала финансирования инвестиционного проекта за счет иностранных инвестиций. Правительство Российской Федерации при этом наделяется следующими полномочиями:
дифференцировать сроки окупаемости инвестиционных проектов;
продлевать срок окупаемости свыше семи лет, если суммарный объем инвестиций при реализации приоритетного инвестиционного проекта в сфере производства или создания необходимой инфраструктуры (транспорт, связь и т.д.) составляет не менее 1 млрд. рублей (не менее эквивалентной суммы в инвалюте на день вступления закона в силу);
устанавливать критерии оценки изменения в неблагоприятном для иностранного инвестора (коммерческой организации с иностранными инвестициями) отношении российского законодательства о взимании таможенных пошлин, федеральных налогов, взносов в государственные внебюджетные фонды и режима запретов и ограничений осуществления иностранных инвестиций в России;
утверждать порядок регистрации приоритетных инвестиционных проектов;
контролировать осуществление обязательств по реализации инвестиционных проектов в сроки их окупаемости.
В случае неисполнения иностранным инвестором и коммерческой организацией с иностранными инвестициями обязательств по реализации инвестиционного проекта они лишаются льгот, предоставленных им в соответствии с настоящей статьей. Сумма денежных средств, не уплаченных в результате предоставления указанных льгот, подлежит возврату в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (статья 9 Закона об иностранных инвестициях).
Примером реализации данной гарантии на практике, может служить решение Арбитражного суда РФ по конкретному делу:
Прокурор в защиту государственных и общественных интересов предъявил иск к правительству субъекта федерации о признании недействительным его распоряжения о предоставлении льгот совместному предприятию, поскольку предоставление таких льгот противоречит интересам региона. Совместное предприятие учредили иностранная (40 процентов уставного капитали) и две российских компании для освоения нефтяного месторождения на территории автономного округа.
При определении финансового режима деятельности совместного предприятия и технико-экономическое обоснование были заложены ставки ренты за пользование недрами (10 процентов) и налога на прибыль (32 процента). Иностранная компания вложила в проект 40 млн. долларов США.
После первого года деятельности совместного предприятия были внесены изменения в налоговое и земельное законодательство и увеличены ставки налогов и сборов с совместного предприятия, а также введены новые экспортные пошлины. Иностранная компания обратилась к правительству субъекта федерации с просьбой об уменьшении фискального бремени в соответствии с параметрами технико-экономического обоснования. Своим распоряжением правительство автономного округа освободило совместное предприятие на 3 года от уплаты экспортных пошлин и снизило отчисление до 5 процентов. В судебном заседании ответчик мотивировал свое решение необходимостью соблюдения сложившегося в мировой практике принципа зашиты инвестора от изменения законодательства принимающей стороны ("дедушкина оговорка"), закрепленного в статье 14 Закона от 26.06.91 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", в пункте 9 Указа Президента Российской Федерации от 27.09.93 "О совершенствовании работы с иностранными инвестициями" и статье 9 ФЗ "Об иностранных инвестициях в РФ".
Признан доводы ответчика обоснованными, арбитражный суд отказал прокурору в удовлетворении искового требования.
. Гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации иностранным инвестором (статья 10 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»).
Президиум Высшего Арбитражного суда РФ обсудил Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов и информирует суды о том, что арбитражный суд принимает иск с участием иностранного лица к рассмотрению в случае наличия норм о подведомственности ему таких споров в международном договоре Российской Федерации. Открытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к иностранной фирме о взыскании убытков.
Определением суд отказал в принятии искового заявления со ссылкой на неподведомственность спора арбитражному суду. Постановлением апелляционной инстанции определение оставлено без изменения. Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации судебные акты отменил, дело направил на новое рассмотрение.
Как видно из материалов дела, исковые требования основаны на ненадлежащем исполнении ответчиком обязательств перевозчика по транспортному договору, согласно которому иностранная фирма обязалась оказывать транспортные услуги российскому акционерному обществу.
В основе спора лежат отношения по международной дорожной перевозке грузов, а поэтому к отношениям сторон подлежит применению Женевская конвенция о договоре международной перевозки грузов от 19.05.1956 г. (далее - Конвенция).
Статья 31 Конвенции предусматривает, что по всем спорам, возникающим из перевозки, подпадающей под действие настоящей Концепции, истец, кроме согласованных сторонами судив стран - участниц Конвенции, может обратиться в суд страны, на территории которой находится место принятия груза к перевозке или место, предназначенное для сдачи груза.
Транспортный договор, счета-фактуры, накладные, иные документы, имеющиеся в материалах дела, свидетельствуют об осуществлении перевозки по территориям нескольких государств (Россия, Скандинавские государства, Германия). Все названные государства являются участниками Женевской конвенции от 19.05.56. Места погрузки и места доставки груза во всех случаях, указанных в договоре, находились на территории двух различных государств. Территория Российской Федерации была либо местом принятия груза, либо местом его доставки.
Поэтому на основании подпункта "b" части 1 статьи 31 Конвенции спор подведомствен компетентному суду Российской Федерации. Поскольку спор носит экономический характер (его субъекты - юридические лица), таким компетентным судом является арбитражный суд Российской Федерации.
Статья 212 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает возможность рассмотрения споров с участием иностранных лиц. Однако в соответствии с частью 4 названной статьи деда по искам к перевозчикам, вытекающим из договора перевозки, в том числе когда перевозчик является одним из ответчиков, рассматриваются по месту нахождения органа транспорта.
Таким образом, нормы Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об определении компетенции арбитражных судов Российской Федерации по делам с участием иностранных лиц в этой части не совпадают с нормами Женевской конвенции от 19.05.1956 г.
На основании части 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации, части 2 статьи 5 Федерального закона от 16.06.95 "О международных договорах Российской Федерации" и в соответствии с частью 3 статьи 3 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в том случае, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации, то применяются правила международного договора.
. Гарантия использования на территории Российской Федерации и перевода за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм.
В соответствии со статьей 11 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» иностранный инвестор после уплаты предусмотренных законодательством Российской Федерации налогов и сборов имеет право на свободное использование доходов и прибыли на территории Российской Федерации для реинвестирования с соблюдением положений пункта 2 статьи 4 Закона или для иных не противоречащих законодательству Российской Федерации целей и на беспрепятственный перевод за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями, в том числе:
доходов от инвестиций, полученных в виде прибыли, дивидендов, процентов и других доходов;
денежных сумм во исполнение обязательств коммерческой организации с иностранными инвестициями или иностранного юридического лица, открывшего свой филиал на территории Российской Федерации, по договорам и иным сделкам;
денежных сумм, полученных иностранным инвестором в связи с ликвидацией коммерческой организации с иностранными инвестициями или филиала иностранного юридического лица либо отчуждением инвестированного имущества, имущественных прав и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности;
компенсаций при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями.
. Гарантия права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы Российской Федерации имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию Российской Федерации в качестве иностранной инвестиции.
Иностранный инвестор, который первоначально ввез на территорию Российской Федерации имущество и информацию в документальной форме или в форме записи на электронных носителях в качестве иностранной инвестиции, имеет право на беспрепятственный (без квотирования, лицензирования и применения к нему других мер нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности) вывоз указанных имущества и информации за пределы Российской Федерации (статья 12 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»).
. Гарантия права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг.
Статья 13 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» предусматривает для иностранного инвестора возможность приобрести акции и иные ценные бумаги российских коммерческих организаций, а также государственные ценные бумаги в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.
. Гарантия участия иностранного инвестора в приватизации.
Иностранный инвестор может участвовать в приватизации объектов государственной и муниципальной собственности путем приобретения прав собственности на государственное и муниципальное имущество или доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале приватизируемой организации на условиях и в порядке, которые установлены законодательством Российской Федерации о приватизации государственного и муниципального имущества (статья 14 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»).
. Гарантия предоставления иностранному инвестору права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество.
Приобретение иностранным инвестором права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации и законодательством субъектов Российской Федерации.
Право аренды земельного участка может быть приобретено коммерческой организацией с иностранными инвестициями на торгах (аукционе, конкурсе), если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации (статья 15 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»).
. Льготы, предоставляемые иностранному инвестору и коммерческой организации с иностранными инвестициями, по уплате таможенных платежей.
Льготы по уплате таможенных платежей предоставляются иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта в соответствии с таможенным законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (статья 16 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»). Платежи, уплаченные таможенным органам Российской Федерации при ввозе имущества в качестве вклада иностранного инвестора в уставной фонд хозяйственного общества с иностранными инвестициями, а также имущества, предназначенного для собственного материального производства, учитываются при уплате налогов в Российской Федерации этим предприятием с иностранными инвестициями.
Закрытое акционерное общество, образованное в Российской Федерации иностранным инвестором, обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о признании недействительным решения государственной налоговой инспекции, содержащего требования об уплате истцом налогов и пеней за задержку уплаты налога. Решением суда первой инстанции в удовлетворении исковых требований было отказано. Суд кассационной инстанции оставил решение без изменения. Рассматриваемый спор сводится, по существу, к установлению обстоятельств, позволяющих или препятствующих истцу указать в налоговой декларации сумму налога па добавленную стоимость, уплаченную им таможенным органам но основным средствам, ввезенным в Российскую Федерацию иностранным участником в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества, и тем самым спили), налог, уплаченный в Российской Федерации.
Налогоплательщик сделал вывод о наличии в Законе Российской Федерации "О налоге на добавленную стоимость" оснований для учета в налоговой декларации налога, уплаченного в качестве таможенного платежа при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации товаров, использованных для производства продукции, при последующей реализации которой исчисляется налог на добавленную стоимость
Согласно налоговой декларации (приложение N 1 к инструкции Госналогслужбы России от 11.10.1995 г. и ранее действовавшей инструкции) налог на добавленную стоимость, уплаченный таможенным органам, подлежит вычету при исчислении налога, уплачиваемого в бюджет.
Следовательно, иностранный инвестор вправе вычесть из сумм налога, подлежащего внесению в бюджет при реализации товаров (работ, услуг), сумму налога на добавленную стоимость, уплаченного им при ввозе на территорию Российской Федерации товаров, поскольку импортированные товарно-материальные ценности использовались им в целях налогооблагаемых в Российской Федерации оборотов.
Не могло служить основанием к отказу в удовлетворении исковых требований то обстоятельство, что налог на добавленную стоимость уплачен истцом по товарам, ввозимым и Российскую Федерацию в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества. Арбитражные суды пришли к ошибочному мнению, что указанное обстоятельство свидетельствует об отсутствии затрат, относимых на издержки производства и обращения.
Отношения по формированию уставною капитала акционерного общества носят возмездный характер. Имущество, ввезенное в Российскую Федерацию в качестве вклада в уставный капитал общества, является его собственностью.
В данном случае из содержания грузовых таможенных деклараций видно, что истцом уплачены суммы налога на добавленную стоимость по ввезенным в Российскую Федерацию основным средствам производства.
При рассмотрении дела в порядке надзора принятые по нему судебные акты были отменены с направлением дела на новое рассмотрение в целях учета при налогообложении предприятия уже произведенных им отчислений в бюджет.
. Льготы и гарантии, предоставляемые иностранному инвестору субъектами Российской Федерации и органами местного самоуправления.
Субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправления в пределах своей компетенции могут предоставлять иностранному инвестору льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта, осуществляемого иностранным инвестором, за счет средств бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов, а также внебюджетных средств (статья 17 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»).
В ходе анализа, мы пришли к выводу, что на первый взгляд Федеральный закон об иностранных инвестициях в РФ значительно расширяет число предоставляемых иностранному инвестору гарантий. На самом же деле количество действительно необходимых гарантий остается прежним и соответствует тем объективно существующим проблемам правового регулирования иностранных инвестиций, с которыми сталкивается любое государство. Подводя итоги, скажем, что правовой статус иностранного инвестора в РФ так и останется слабым, мало защищенным и не привлекательным. Решением этой проблемы будет являться создание механизма реальной реализации гарантий.
Заключение
В результате проделанной работы необходимо сформулировать следующие выводы:
1.Действующее российское законодательство в отношении иностранных инвестиций далеко не во всем соответствует требованиям международной практики и глобальной тенденции привлечения инвестиций. Более того, российское инвестиционное законодательство в области привлечения иностранных инвестиций по своей привлекательности заметно уступает законодательствам многих других стран, конкурирующих с Россией в области привлечения инвестиций.
.Деятельность по созданию правовой базы привлечения инвестиций в экономику России должна осуществляться путем решения следующих взаимосвязанных проблем: а) подготовка и принятие отсутствующих законодательных актов, призванных заполнить существующий вакуум в правовом механизме (закон Об инвестиционных договорах государства), а так же внесение дополнений и уточнений в законодательные акты, принятые в предшествующие годы, с целью дальнейшего совершенствования и адаптации к подписанным Российской Федерацией международным соглашениям (в первую очередь, это касается законов Об иностранных инвестициях в Российской Федерации, О недрах, О свободных экономических зонах); б) принятие подзаконных актов (постановлений Правительства РФ, ведомственных инструкций и т.д.), направленных на реализацию положений законодательства, регулирующего условия входа на рынок и деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации.
3.Ключевыми направлениями совершенствования российской законодательной базы, реализация которых может дать максимальный эффект уже в ближайшие годы, являются:
коренной пересмотр системы государственных гарантий иностранным инвесторам, включая предоставление полноценной гарантии от изменения условий хозяйственной деятельности на протяжении периода реализации инвестиционного проекта (стабилизационная или дедушкина оговорка);
законодательная гармонизация отношений федерального центра с регионами в области регулирования иностранных инвестиций; должно быть проведено четкое разграничение критериев, пределов и размеров государственных гарантий и льгот для частных инвестиций между органами государственной власти РФ и субъектов РФ, разделение обязательств и ответственности по таким гарантиям и льготам между органами разных уровней, включая органы местного самоуправления;
создание законодательства, предусматривающего вовлечение в более интенсивный коммерческий оборот и коммерческую эксплуатацию частными лицами массы объектов государственной и муниципальной собственности;
дальнейшее совершенствование законодательства о недрах в целях интенсификации притока инвестиций в добывающие отрасли российской экономики;
4.Принятый в 1999 г. базовый закон Об иностранных инвестициях в Российской Федерации, несмотря на ряд существенных правовых нововведений, страдает заметными недостатками.
5.В ходе подготовки изменений и дополнений к закону Об иностранных инвестициях в Российской Федерации необходимо решить следующие задачи:
- закрепить в Законе все основные условия осуществления инвестиционной деятельности, в том числе базовые изъятия и льготы, определение понятия дедушкиной оговорки и иные элементы (от предоставления гарантий перевода за рубеж полученных инвестором прибылей до порядка разрешения инвестиционных споров);
четко сформулировать важнейшие понятия (иностранная инвестиция, иностранный инвестор, прямая инвестиция, определение целей осуществления инвестиций, характера и пределов предоставляемых государством гарантий и льгот, выбора приоритетных областей вложения капиталов);
шире использовать в Законе понятия и терминологию из международных договоров России о защите и взаимном поощрении инвестиций;
установить существенные государственные гарантии иностранных инвестиций: от ползучей национализации и от военных действий, гражданских беспорядков, введения чрезвычайного положения и иных обстоятельств, чреватых ущербом имуществу инвестора. На случай причинения ущерба должно быть предусмотрено полное возмещение, включая такой институт, как упущенная выгода;
закрепить возможность применения иностранного или международного права, а также возможность разрешения инвестиционных споров с участием государства в международных арбитражных (третейских) судах.
6.Важную роль могло бы сыграть создание специализированных арбитражных судов, в компетенцию которых входили бы исключительно рассмотрение споров с участием иностранных инвесторов. Эти суды должны быть обеспечены адекватными условиями функционирования, что позволит существенно снизить судебные издержки иностранных инвесторов и повысить уровень доверия международного инвестиционного сообщества к защите прав инвесторов в России.
7.Целесообразно учредить в России пост специального уполномоченного для рассмотрения жалоб, которые иностранные инвесторы могут подавать на действия органов государственной власти и управления. Уполномоченный контролировал бы соблюдение законных прав и интересов инвесторов органами исполнителей власти и должностными лицами, что способствовало бы максимально конструктивному решению спорных ситуаций.
Список литературы
Нормативные правовые акты:
1.Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств от 18 марта 1965 г. // Н.Ю. Ерпылева, М.Б. Касенова Международное частное право (учебно-методический комплекс). - М.: Омега-Л, 2008. - Т 1. - 600 с.
2.Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций от 11 октября 1985 г. // Н.Ю. Ерпылева, М.Б. Касенова Международное частное право (учебно-методический комплекс). - М.: Омега-Л, 2008. - Т1. - 600 с.
.Конвенция о защите прав инвестора от 28 марта 1997 г. // Вестник ВАС РФ. - 1997. - №8. - 1234 с.
.Соглашение о сотрудничестве в области внешнеэкономической деятельности от 15 мая 1992 г. [Электронный ресурс] [СПС Кодекс 04.08.2006].
.Соглашение о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности от 09 октября 1992 г. [Электронный ресурс] [СПС Кодекс 04.08.2006].
.Договор о создании Экономического Союза от 24 сентября 1993 г. // Бюллетень международных договоров. - 1995. - №1. - C. 371.
.Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24 декабря 1993 г. // Бюллетень международных договоров. - 1995. - №4. - C. 552.
.Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ (одобрен Генеральной Ассамблеей ООН 15.12.1976 г.) // Закон. - 2003. - №2. - C. 87.
.Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Рос. газ. - 1993. - С. 25.
10.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: федер. закон от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ // СЗ РФ. - 1994. - №32. - Ст. 3301.
11.Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации: федер. закон от 24 июля 2002 г. №95-ФЗ // СЗ РФ. - 29.07.2002. - №30. - Ст. 3012.
12.Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть первая: федер. закон от 31 июля 1998 г. №146-ФЗ // СЗ РФ. - 03.08.1998. - №31. - Ст. 3824.
.Об иностранных инвестициях в Российской Федерации: федер. закон от 09 июля 1999 г. №160-ФЗ // Российская газета. - 1999. - 04 марта.
.О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий, международных объединений и организаций СССР и других стран-членов Совета Экономической Взаимопомощи (СЭВ): Постановление Совета министров СССР от 13.01.1987 г. №224 //Внешнеэкономические связи. Сборник нормативных материалов в 4 томах. Т. 1 - М.: Междунар. отношения, 1991. - 845 с.
.О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм из капиталистических и развивающихся стран: Постановление Совета министров СССР от 13.01.1987 г. №49 //Внешнеэкономические связи. Сборник нормативных материалов в 4 томах. Т. 1 - М.: Междунар. отношения, 1991. - 845 с.
.Об иностранных инвестициях в СССР: Указ Президента СССР от 26.10.90 г. №УП-942 // Ведомости СНД и ВС СССР. - 1990. - N 44. - 966 с.
.Об иностранных инвестициях в РСФСР: Закон от 04.07.19991 г. №1545-1 // Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. - 1991. - №29 - 1021 с.
Судебная практика:
18.Постановление Федерального Арбитражного Суда Поволжского округа от 21 сентября 2000 г. №А55-5578/2000-17.[Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс].
19.Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 16 декабря 2000 г. №КА-А40/75644Н. [Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс).
.О практике разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов // Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 января 2001 г. - N 58. - 29 с.
.О практике разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов // Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 января 2001 г. - N 49. - 29 с.
Литература:
22.Басс Л.А. Политика в области иностранных инвестиций и их ограничений в России // Внешняя торговля. - 1999. - №1 - С. 453.
23.Богатырев А.Г. Инвестиционное право // А.Г. Богатырева. - М: Юрид. лит, 1992. - С. 345.
.Богуславский М.М. Проблемы стабильности правового регулирования. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России // М.М. Богуславский. - М.: Юрид. лит., 1995. - 899 с.
.Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование // М.М. Богуславский. - М., 1996. - 456 с.
.Деревякин А.А. Правовое регулирование инвестиционных отношений в России (историко-правовой анализ): автореф. диссертации к.ю.н.: 12.00.01 / А.А. Деревякин. - Саратов, 2010. - 24 с.
.Дмитриева Г.К. Международное частное право // Г.К. Дмитриева. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004. - 688 с.
.Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Регулирование инвестиций как форма защиты экономических интересов государства. // Журнал российского права. - 2005. - №9. - С. 378.
.Доронина Н.Г. Унификация и гармонизация права в условиях международной интеграции. // Журнал российского права. - 1998. - №6. [Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс].
.Колоножников Г.М. Облигации торгово-промышленных акционерных товариществ. Часть первая: Условия выпуска облигаций // Г.М. Колоножников. - М.: Юрид. лит., 2004. - 408 с.
.Кукол Е. Бизнес в зону не спешит // Российская газета. - 2008. - С. 567.
.Комментарий к Федеральному закону от 09 июля 1999 г. №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» (под ред. Братоновский С.Н., Смушкин А.Б.). - 2005. [Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс].
.Лисица В.Н. Виды инвестиций в международном и российском праве // Недвижимость и инвестиции. Правовое регулирование, 2006. - №3-4 (28-29). - C. 234.
.Лисица В.Н. Правовое регулирование иностранных инвестиций. - Новосибирск, 2007.
.Лукашук И.И. Международное право. Особенная часть // И.И. Лукашук. - М.: Юрид. лит., 2005 [Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс].
.Мороз С.П. Инвестиционное право: Курс лекций. // Алматы: КОУ. - 2008. - 189 с.
.Носова С.С. Большая советская энциклопедия. [Электронный ресурс]. - Режим доступа: #"justify">.Пушкин А. В. Правовой режим иностранных инвестиций в РФ.// И.Г. Юрист. - 2007. [Электронный ресурс] [СПС Консультант Плюс].
.Сыпченко С. Классификация инвестиций в западной и отечественной литературе// Инвестиции в России. - 1998. - №8. - 56 с.
.Фархутдинов И.З., Трапезников В.А. Инвестиционное право: учеб.-практ. пособие. - М.: Волтерс Клувер, 2006. - 676 с.
.Цыганов С.И. Иностранные инвестиции в России: проблемы формирования системы государственного регулирования // Научный вестник Уральской академии государственной службы. - 2008. - №4(5) [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://vestnik.uapa.ru/authors/69/.