Правовое регулирование процесса регистрации юридических лиц

Правовое регулирование процесса регистрации юридических лиц

Правовое регулирование процесса регистрации юридических лиц

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение3

Глава 1. История возникновения института юридических лиц в России8

.1 Сущность юридического лица8

.2 Формирование законодательства института юридических лиц в Российской Федерации23

Глава 2. Порядок образования юридического лица35

.1 Способы создания юридических лиц35

.2 Учредительные документы юридических лиц40

. 3 Государственная регистрация юридических лиц45

Глава 3. Проблемы создания юридических лиц и пути их решения58

.1 Проблемные аспекты государственной регистрации58

.2 Обжалование отказа в регистрации юридических лиц65

Заключение72

Список использованных источников78

Введение

Быстротечное изменение сущности Российского государства породило многочисленные пробелы и проблемные моменты в законодательстве, обнаружило многочисленные административные барьеры для бизнеса, потребовало не только кардинального изменения экономической системы как основы реформирования, но и норм права, выступающих правовой оболочкой данных процессов.

Особый интерес на фоне всех изменений вызывает такой институт гражданского права, как юридические лица. Очень важно рассмотреть этот правовой институт более подробно, найти наиболее приемлемые для общества решения его построения.

Даже простого просмотра оглавления Гражданского кодекса России достаточно для того, чтобы определить значимость такого института гражданского права, как юридические лица. Глава 3 ГК РФ посвящена статусу физических лиц и содержит 31 статью (с 17-й по 47-ю). Глава 4, посвященная юридическим лицам, содержит 76 статей (с 48-й по 123-ю). Да и само место юридического лица, как одного из двух основных субъектов гражданских правоотношений, от которого зависят и возникновение, изменение, прекращение правоотношений, и их условия, и объект, по поводу которых они возникли, характеризуют юридические лица как основной институт (элемент) этой отрасли права.

Если же сравнить объем законодательной базы, регулирующей статус юридических лиц (совокупность норм, регулирующих создание и функционирование всех видов и типов юридических лиц) и статус физических лиц в современном гражданском праве, становится очевидной и сложность этого правового института.

При изучении выбранной темы, при реализации в практике создания юридических лиц имеющейся правовой базы и даже в нормотворческой деятельности по этому направлению основное внимание уделяется формам: классификациям юридических лиц, их месту в гражданско-правовых отношениях, ответственности юридических лиц перед контрагентами, ответственности учредителей по обязательствам юридических лиц. Наложение ответственности возможно только после обретения статуса юридического лица. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации и считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц. Основным правовым (или юридическим) значением государственной регистрации является обретение юридическим лицом правоспособности, благодаря которой проектируются и все остальные значения правового характера: это могут быть различные правомочия, обязанности юридических лиц, наличие ответственности и т.д. Институт государственной регистрации юридических лиц - это сравнительно новый правовой комплекс в России, введенный в действие в 2002 г. Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", требующий среди прочих совершенствования.

В свете вышеизложенного основное внимание необходимо сосредоточить на тех стадиях регистрации, которые реально влияют на эффективность всего процесса регистрации и порождают многочисленные административные барьеры для бизнеса. Особенно важно при этом сделать анализ выявленных проблем и предложить варианты решения последних с четким обоснованием.

Актуальность исследования по теме «Правовое регулирование процедуры создания юридического лица» очевидна, поскольку рассматривается основной этап в жизни юридического лица - его образование, иначе можно сказать, рождение. А этот институт, надо заметить, только начал свою практическую деятельность. Все это говорит о том, что заданная тема еще долгое время будет носить актуальный характер, как для юристов, так и для остальных граждан, начинающих собственное дело или создающих юридическое лицо любой формы собственности.

При написании дипломной работы использованы идеи и труды многих российских ученых и практических работников, занимающихся исследованиями в данной сфере: Д. А. Шевчук, Б. Б. Черепахина, Г. Ф. Шершневич, Д. И. Мейер, И. А. Покровского и др.

Выбранная тема, позволяет исследовать то, каким образом государство с помощью права определяет правила поведения субъектов в процессе создания юридических лиц, как субъектов, в первую очередь, гражданских правоотношений и соответствие этого регулирования целям создания юридических лиц. Очень важно прежде, чем проводить исследование по теме «Правовое регулирование процедуры создания юридического лица» разобрать выбранную тему по составляющим частям и дать определение каждой части. Правовое регулирование - определение границ деятельности с помощью права методами дозволения, запрещения, обязывания. Создание - процесс реализации цели, получение желаемого результата. Юридическое лицо - организация, имеющая обособленное имущество, отвечающая по своим обязательствам, способная приобретать права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Цель данного исследования - выявление того, насколько юридические аспекты способствуют или затрудняют для учредителей юридического лица достижение цели - нормального, успешного функционирования организации, выявить проблемные аспекты и предложить пути их решения.

Задачи дипломного исследования:

-дать понятие и определить сущность юридического лица;

-изучить формирование законодательства института юридических лиц в России;

-установить способы создания и возникновение юридических лиц;

-проанализировать проблемные аспекты государственной регистрации юридических лиц и предложить пути их решения;

-изучить законы, нормативную, специальную и учебную литературу по данному вопросу.

Объект исследования, проводимого в рамках данной работы - общественные отношения, складывающиеся при процедуре создания юридического лица.

Предмет исследования - правовое регулирование процедуры создания юридического лица

Создание юридического лица включает в себя - учреждение юридического лица и регистрацию юридического лица. Велико правовое значение подготовительной стадии (стадии учреждения юридического лица). Более подробно была изучена стадия регистрации юридического лица, так как именно в момент государственной регистрации возникают и прекращаются одновременно правоспособность и дееспособность юридического лица.

Из вышесказанного следует, что гипотезой для данного дипломного исследования является следующее предположение - если юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации, то каково должно быть правовое регулирование этой процедуры, чтобы избежать проблемных аспектов в данной сфере. Так как в настоящее время современное российское законодательство нередко "кроится" поспешно, поэтому в ходе исследования была внимательно изучена практика, выявлены достоинства ряда правовых актов, позволяющих говорить о продвижении отечественной системы права к общемировым стандартам, к эффективному регулированию необходимых общественных отношений, разработаны необходимые предложения позволяющие устранить пробелы и недоработки, которые присутствуют в сфере создания юридического лица и правового регулирования данной процедуры.

В дипломной работе были применены следующие методы исследования: анализ и синтез, сравнительно-правовой, формально-юридический и статистический методы.

Структурно дипломная работа состоит из введения, трех глав: «История возникновения юридических лиц в России», «Возникновение юридических лиц», «Проблемы создания юридических лиц и пути их решения», заключения, библиографического списка и трех приложений.

Глава 1. История возникновения института юридических лиц в России

.1 Сущность юридического лица

юридическое лицо регистрация

Определение юридического лица - это стартовая точка для дальнейшего развития всего массива законодательства, составляющего институт юридического лица. При этом важно помнить, что от сухих конструкций норм именно этого института гражданского права зависит как рост экономики, так и расцвет личности всякого и каждого гражданина России.

Определение юридического лица дает статья 48 ГК РФ: "Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде".

Рассмотрим подробнее это определение.

Как явствует из текста этой статьи, юридическое лицо обладает четырьмя признаками:

-организационное строение;

-наличие обособленного имущества;

-возможность приобретать и осуществлять от своего имени права;

-возможность быть ответчиком и истцом в суде.

Учредители, которым нужно юридическое лицо, должны по своей воле создать для своей организации первые два признака: организационное единство (оно вытекает и определяется тем, что учредителями записано в уставе) + имущественную самостоятельность (через уставный капитал, фонд, смету или обязательство, наличие которых доказывается решением и действиями учредителей по их формированию). Став юридическим лицом в результате государственной регистрации, организация по воле закона приобретает оставшиеся признаки: право вступления в сделки, право быть истцом.

Термин "организация" предполагает, что юридическое лицо располагает определенной структурой, а это, в свою очередь, предусматривает наличие правомочного управленческого органа с той или иной компетенцией, установленных правил взаимоотношений внутри организации и взаимодействия организации с внешними субъектами. Именно поэтому законом предусмотрены четко определенные формы организаций и содержание их учредительных документов.

Организация приобретет статус юридического лица, если будет обладать имущественной самостоятельностью и обособленностью. Она, с одной стороны, не отвечает по долгам своих учредителей (участников), с другой стороны, учредители (как правило) не отвечают по долгам юридического лица. Субсидиарная, дополнительная ответственность учредителей по долгам коммерческих организаций возникает только при их вине в банкротстве, а это особый разговор.

Организация как юридическое лицо должна нести ответственность по своим долгам собственным имуществом. И чем больше какая-либо форма организации связана с имущественной деятельностью, тем более строго должна быть определена имущественная самостоятельность. Если для общественной организации Законом просто предусмотрено владение имуществом, то для коммерческих организаций определен минимальный размер обязательного имущества - уставного капитала (фонд) - и порядок его регулярного восстановления.

Следует учесть, что положение ст. 48 ГК РФ - "имеет в собственности... обособленное имущество" - должно пониматься не только как обязательство учредителей передать такое имущество организации до ее государственной регистрации, но и установленное законом выделение-обособление имущества, приобретаемого юридическим лицом в процессе его деятельности. Поэтому мнение учредителя предприятия о том, что имущество предприятия - это его имущество, безусловно, неправомерно.

И, наконец, если организация имеет указанные признаки, она как юридическое лицо приобретает возможность от своего имени выступать в сфере гражданского оборота, т.е. заключать сделки, быть истцом и ответчиком в суде.

Естественно, что организация должна пройти государственную регистрацию, при проведении которой выявляется и подтверждается наличие необходимых признаков, в том числе и, казалось бы, второстепенных (наличие собственного имени, наличие адреса и т.д.). Ведь, например, общественная организация может быть создана и может функционировать без государственной регистрации, но права юридического лица она получит только после государственной регистрации.

Таким образом, в определении юридического лица заложены первые два требования к организации, одно процессуальное требование (регистрация) и вытекающие из его статуса два последних признака.

Наличие всех этих признаков юридического лица у организации должно быть закреплено в учредительных документах (учредительном договоре, уставе, положении).

Поэтому более полное определение юридического лица могло бы выглядеть так:

"Юридическое лицо - это организация, наделенная учредителями обособленным имуществом и/или имеющая его на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления, которая в результате государственной регистрации приобретает право от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, обязанность отвечать по своим обязательствам этим имуществом, нести иные обязанности, быть истцом и ответчиком в суде".

Проведем классификацию организаций юридических лиц по трем основаниям.

. По наличию в качестве основной цели создания и деятельности юридического лица намерения получить прибыль все они делятся на две группы (ст. 50 ГК РФ):

-коммерческие организации, которые могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий;

-некоммерческие организации, которые могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

. По виду прав, которые учредители (участники, акционеры) имеют в отношении юридического лица, все юридические лица делятся на три группы (п. 2 ст. 48 ГК РФ):

-юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации);

-юридические лица, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а также финансируемые собственником учреждения);

-юридические лица, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав (общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

. По организационно-правовой форме (ОПФ) юридические лица делятся на:

Коммерческие организации:

. Производственные кооперативы.

. Унитарные предприятия: государственные; муниципальные; казенные.

Некоммерческие организации: 1. Общественные объединения: организации; учреждения; движения; фонды; органы общественной самодеятельности; союзы общественных объединений. 2. Религиозные организации. 3. Фонды. 4. Некоммерческие партнерства. 5. Учреждения. 6. Автономные некоммерческие организации. 7. Ассоциации (союзы). 8. Потребительские кооперативы. 9. Товарищества собственников жилья.

В отличие от коммерческих организаций, перечень некоммерческих организаций является открытым, т.е. федеральными законами могут предусматриваться их иные организационно-правовые формы (ОПФ).

«Нельзя, - по мнению Д. А. Шевчук, - отнести дочерние и зависимые хозяйственные общества к особой организационно-правовой форме, т.к. они создаются в одной из указанных ОПФ и отличаются лишь степенью зависимости от других организаций».

В качестве дополнительного критерия (основания) классификации юридических лиц можно выделить и объем правоспособности:

-организации с общей правоспособностью, имеющие право заниматься любыми видами деятельности (все хозяйственные товарищества и общества);

-организации со специальной правоспособностью, занимающиеся только теми видами деятельности, которые определены их уставами (все иные организации).

Понятие и признаки юридического лица. В имущественном обороте участвуют не только граждане, но и юридические лица - организации, которые создаются, функционируют и прекращаются в особом порядке, установленном законодательством.

Появление и развитие института юридического лица вызваны усложнением экономических и социальных отношений, необходимостью удовлетворения хозяйственных, управленческих и культурных потребностей общества.

Для реализации возложенных на них задач организации должны вступать в различные товарные отношения с другими участниками оборота. Например, предприятия для производства определенного товара должны обеспечиваться сырьем и иметь возможность для его реализации другим лицам; учебные заведения нуждаются в приобретении книг, компьютеров и других принадлежностей. Указанные операции, во-первых, должны осуществляться в основном в эквивалентно-возмездном виде и, во-вторых, должны быть облечены в гражданско-правовую форму. Если в этих условиях организации не наделить соответствующим статусом и правами (правосубъектностью), они не смогут нормально работать.

Поэтому организации для участия в имущественном обороте признаются субъектами гражданского права, т.е. юридическими лицами.

Выступающие на рынке организации различаются по форме собственности, на которой основаны, по способам создания, характеру деятельности, внутренней структуре и т.д. Тем не менее, им присущи общие признаки, которые позволяют отнести их к числу юридических лиц. Традиционно выделяют четыре основных признака:

. Внутреннее организационное единство и внешняя автономия. Под внутренним организационным единством юридического лица понимается система существенных взаимосвязей всех структурных подразделений организации между собой и подчинения их руководящему органу. Благодаря внутреннему организационному единству юридическое лицо предстает не как известная совокупность (набор) образующих его элементов (цехов, отделов, служб), но как единое целое.

Внешняя автономия есть мера самостоятельности данной организации (юридического лица) в отношениях с другими лицами, причем указанная мера самостоятельности присутствует как во взаимоотношениях с учредителями (участниками) данного юридического лица, так и в отношениях со всеми иными лицами.

. Экономическое единство и обособленность имущества.

Суть экономического единства в том, что имущество юридического лица принадлежит именно ему, а не структурным подразделениям. Им оно вверяется лишь в техническое управление. Принадлежность (присвоенность) всего комплекса имущества юридическому лицу находит свое выражение в наличии у юридического лица самостоятельного баланса или сметы.

Мерой обособленности имущества юридического лица является право собственности, право хозяйственного ведения либо право оперативного управления.

По общему правилу юридические лица обладают имуществом на праве собственности. Собственниками имущества являются хозяйственные товарищества и общества, кооперативы (производственные и потребительские), общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды и др.

Право хозяйственного ведения на свое имущество имеют государственные и муниципальные унитарные предприятия. Собственниками же имущества являются соответственно Российская Федерация и субъекты Российской Федерации, а также муниципальные образования.

Правом оперативного управления на принадлежащее им имущество обладают казенные предприятия и учреждения.

. Способность нести самостоятельную имущественную ответственность.

Юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами юридического лица.

. Выступление в гражданском обороте от собственного имени. Данный признак, «выражая наиболее непосредственно специфику юридического лица», заключается в том, что юридические лица от своего имени могут приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде. Признак выступления в обороте от собственного имени (с использованием собственного наименования) является следствием трех вышеназванных признаков.

Юридические лица приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности (прежде всего посредством заключения гражданско-правовых договоров - купли-продажи, поставки, аренды, подряда, перевозки и т.д.) через свои органы, действующие на основании закона и учредительных документов. Исключение из этого правила составляют полные товарищества и товарищества на вере, которые вступают в оборот через своих участников (полных товарищей). Защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов юридического лица производится через судебные органы (государственные суды общей юрисдикции и арбитражные суды, а также третейские суды), в которых юридическое лицо может выступать в качестве истца и ответчика.

Таким образом, в российском гражданском праве юридическое лицо - это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК).

Правосубъектность и органы юридического лица. Юридическое лицо как субъект гражданского права обладает гражданской правоспособностью и дееспособностью. Однако они существенно отличаются от правоспособности и дееспособности граждан. Если у граждан вначале появляется правоспособность, а дееспособность возникает по истечении определенного времени (достижение определенного возраста, при этом в отношении граждан могут действовать ограничения в дееспособности, связанные с состоянием здоровья), то у юридических лиц такого разрыва во времени возникновения правоспособности и дееспособности нет. Они у юридического лица возникают одновременно, с момента его государственной регистрации (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ). Невозможен такой разрыв и при прекращении юридического лица - они также утрачиваются одновременно в момент завершения ликвидации юридического лица при внесении соответствующей записи об этом в государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК РФ).

Правоспособность граждан является общей: они могут иметь любые гражданские права и обязанности, обладание которыми дозволяет законодательство. Правоспособность же юридических лиц строится таким образом, чтобы обеспечивать достижение указанных учредителями целей. Поэтому правоспособность юридических лиц может быть как общей, так и специальной, дающей им возможность приобретать и принимать только такие права и обязанности, которые связаны с осуществляемой ими основной или сопутствующей деятельностью (п. 1 ст. 49 ГК РФ).

Сохранение специальной правоспособности за некоторыми видами юридических лиц вызвано тем, что они создаются для достижения конкретных целей, установленных их учредителями. Очевидно, что государственные учреждения или общественные организации, созданные с определенными социальными или культурными целями, не могут игнорировать интересы учредителей, используя свою правосубъектность в противоречии с этими задачами и приобретая права и обязанности, выходящие за пределы выполняемых ими функций (например, заниматься коммерческой деятельностью).

Кроме того, юридические лица не могут обладать такими правами, носителями которых выступают лишь граждане, например гражданскими правами, возникающими из родственных отношений.

Необходимо учитывать также, что осуществление некоторых видов деятельности требует специальных разрешений - лицензий, получаемых от государства.

Порядок лицензирования определяется Законом о лицензировании отдельных видов деятельности, который содержит обширный перечень отдельных видов деятельности, для осуществления которых необходимо иметь лицензию (более 100 позиций).

Правительство РФ утверждает положения о лицензировании конкретных видов деятельности, которыми определяется государственный орган, осуществляющий выдачу лицензии. Отказ в выдаче лицензии может быть обжалован в суд. В настоящее время порядок выдачи лицензий Федеральным законом упрощен. Круг лицензируемых видов деятельности ограничен, а срок для выдачи лицензии сокращен до 45 дней. Введен упрощенный порядок лицензирования при условии заключения соискателем лицензии или лицензиатом договора страхования гражданской ответственности либо наличия у лицензиата сертификата соответствия осуществляемой им деятельности международным стандартам.

По общему правилу, содержащемуся в абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК, почти все коммерческие юридические лица обладают общей правоспособностью. Исключения составляют унитарные предприятия, которые всегда создаются их собственниками (Российской Федерацией, субъектами РФ и муниципальными образованиями) для строго определенных целей, и некоторые другие организации, в отношении которых специальная правоспособность устанавливается законом (банки, страховые и инвестиционные организации и др.).

Учредители коммерческих организаций могут определить перечень видов деятельности, которыми должны заниматься создаваемые ими юридические лица, либо прямо указывать виды деятельности, которыми они не могут заниматься. Такого рода ограничения общей правоспособности имеют силу и для других участников гражданского оборота, однако только тогда, когда они знали или должны были знать об этом. Сделки, выходящие за подобные ограничения общей правоспособности, считаются оспоримыми (ст. 173 ГК РФ).

Юридические лица, которые обладают специальной правоспособностью по прямому указанию закона (некоммерческие организации, унитарные предприятия и др.), вправе совершать только такие сделки, которые соответствуют целям деятельности, установленным для них в учредительных документах. Сделки, совершаемые за этими пределами, признаются ничтожными (ст. 168 ГК РФ). При этом не важно, знали участники оборота о таких ограничениях или нет, поскольку знание закона предполагается.

Юридическое лицо совершает сделки через свои органы (п. 1 ст. 53 ГК). Под ними следует понимать лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), которые без доверенности представляют интересы юридического лица в отношениях с третьими лицами. Орган юридического лица не только выступает в гражданском обороте от его имени (действия органа рассматриваются как действия самого юридического лица), но и управляет и руководит его текущей деятельностью. Орган юридического лица является частью юридического лица и не может рассматриваться как самостоятельный субъект права.

Следует различать органы юридического лица, которые формируют его волю («волеобразующие органы»), и органы юридического лица, которые одновременно и формируют волю, и выражают ее вовне в имущественном обороте («волеизъявляющие органы»).

К первым относятся общее собрание участников, совет директоров (наблюдательный совет) и иные коллегиальные органы. Сформированную указанными органами волю юридического лица должны реализовывать единоличные исполнительные органы - генеральный директор, директор, президент, председатель и т.п. Они являются, таким образом, волеизъявляющими органами и, прежде всего, по их действиям можно судить о воле возглавляемого ими юридического лица.

Однако деятельность исполнительных органов не ограничивается исполнением указаний волеобразующих органов, ведь они обладают и самостоятельной компетенцией - возглавляют текущую деятельность юридического лица. В таких случаях исполнительный орган является одновременно и волеобразующим, и волеизъявляющим.

Волеобразующие органы состоят из участников юридического лица (общее собрание) либо избираются ими (совет директоров). Исполнительные органы юридического лица формируются в результате их избрания или назначения самими участниками (участником) либо уполномоченным ими органом (к примеру, советом директоров).

В случае если орган юридического лица при совершении сделки от имени этого юридического лица превысит определенные для него учредительными документами полномочия, юридическое лицо получает возможность защиты от таких действий посредством иска о признании сделки недействительной (ст. 174 ГК РФ).

Органы юридического лица обязаны действовать от его имени добросовестно и разумно. В случае, если своими действиями орган юридического лица причинит организации убытки, на него возлагается обязанность по их возмещению.

В юридической литературе к органам юридического лица, формирующим и выражающим вовне волю юридического лица как субъекта права в смысле п. 1 ст. 53 ГК РФ, относят не только единоличные, но и коллегиальные органы (общее собрание, совет директоров). Способом оформления воли указанных органов могут служить протоколы их заседаний. Однако необходимо иметь в виду, что решения этих органов, как правило, лишь создают предпосылки для действий исполнительных (волеизъявляющих) органов и именно действия последних непосредственно влекут возникновение гражданских прав и обязанностей у юридического лица.

В ряде случаев интересы юридического лица могут выражать и иные лица. Так, субъекты, не являющиеся органами юридического лица, могут представлять его интересы на основании доверенности. В учредительных документах юридического лица может быть указано право определенных лиц действовать от его имени без доверенности (например, заместителя директора). Действия работников юридического лица по исполнению его обязательств считаются действиями самого юридического лица (ст. 402 ГК РФ).

Представительства и филиалы юридических лиц. Для осуществления юридическим лицом части своих функций за пределами места нахождения оно может создать территориально обособленные структурные подразделения. Представительство осуществляет представление интересов юридического лица и обеспечивает их защиту. Филиал, помимо таких полномочий, осуществляет все иные или часть функций юридического лица (например, ведет производственную деятельность). Филиал (представительство) наделяется имуществом, создавшим его юридическим лицом, и действует на основании утвержденного им положения. Филиал (представительство) не является юридическим лицом; он составная часть юридического лица и не обладает гражданской правосубъектностью. Такое подразделение не может выступать в обороте от своего имени, а может лишь действовать от имени создавшего его юридического лица. Для этого юридическое лицо назначает руководителя филиала (представительства) и выдает ему доверенность, на основании которой руководитель соответствующего обособленного подразделения (как физическое лицо) действует от имени самого юридического лица. Сведения о филиалах и представительствах должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Средства индивидуализации юридического лица. Наиболее очевидным образом юридическое лицо индивидуализируется присвоением ему наименования. Наименование юридического лица состоит из указания на его организационно-правовую форму (общество с ограниченной ответственностью, унитарное предприятие), а также собственно названия - словесного (буквенного) обозначения, которое дается ему учредителем (учредителями). В состав наименований юридических лиц, имущество которых закрепляется за ними учредителем (собственником имущества) на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, включается указание на собственника имущества (например, федеральное унитарное предприятие, муниципальное учреждение). Наименования всех некоммерческих организаций, а также ряда коммерческих включают указание на характер деятельности (сельскохозяйственный потребительский кооператив, страховая компания, коммерческий банк и т.д.).

В настоящее время, после вступления в силу части 4 ГК РФ, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц при государственной регистрации юридического лица.

Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности.

Право на использование фирменного наименования (фирмы) подлежит защите с момента государственной регистрации юридического лица под фирменным наименованием.

Как быть с теми юридическими лицами, которые созданы до вступления в силу настоящего положения закона? По этому поводу сказано в Федеральном законе РФ № 231-ФЗ: «Фирменные наименования юридических лиц, не соответствующие правилам параграфа 1 главы 76, подлежат приведению в соответствие с этими правилами при первом после 1 января 2008 года изменении учредительных документов юридических лиц».

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, которая производится по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства.

Место нахождения юридического лица обозначается в его учредительных документах указанием на конкретный адрес: город (иной населенный пункт), улицу, номер дома, номер офиса (комнаты).

Место нахождения играет определяющую роль для установления подсудности спора с участием этого юридического лица, места заключения договоров, места исполнения гражданско-правовых обязательств, обязанности по уплате налогов.

Целям индивидуализации юридического лица служит также индивидуализация его продукции, товаров, услуг посредством использования товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров.

1.2 Формирование законодательства института юридических лиц в Российской Федерации

В настоящее время нормативная база весьма обильна.

Если в 1990 году она ограничивалась в основном Законом СССР "О государственных предприятиях", Законом СССР "О кооперации", Постановлением Совета Министров СССР от 8 августа 1990 г. № 790 "О мерах по созданию и развитию малых предприятий", то сейчас в качестве основных нормативных актов можно перечислить гораздо больше, но вернемся к истории.

Наукой предложено большое количество концепций о юридическом лице. Многие из них основаны на опыте зарубежной практики и российском историческом опыте. Это представляется верным, поскольку только при соблюдении данных условий научно-правовые учения будут более совершенны. И хотя проблеме юридического лица посвящена обширная литература, создано множество теорий, пытающихся раскрыть природу юридического лица, определить содержание понятия юридического лица и соотношение этого понятия с понятием субъекта права, все разнообразие теорий, объясняющих суть этого непростого явления, до сих пор остается малоизученным.

Поэтому представляется необходимым осмысление не только учения о юридическом лице, разработанного выдающимися отечественными цивилистами XIX - начала XX века, но и законодательства о юридических лицах, сложившегося в указанный период, а также опыта его применения. Как отмечал известный российский дореволюционный цивилист А.И. Каминка, "если настоящее чревато будущим, то с другой стороны оно всецело обуславливается прошедшим, в том прошедшем скрывается часто самый надежный ключ к объяснению того, что представляется неясным и спорным в природе института".

Середина XIX - начало XX века характеризовались активными теоретическими разработками понятия юридического лица. Появились концепции о сущности этого явления. Более всего этому вопросу уделяли внимание германские цивилисты. Российская юридическая мысль этого же периода не обошла стороной проблему юридического лица, используя опыт зарубежной практики и российский исторический опыт, подвергая тщательному анализу различные доктрины, господствовавшие в юриспруденции России и за рубежом, она внесла существенный вклад в разработку его теории, рассматривая вопросы практического применения понятия юридического лица, его законодательного закрепления.

Большинство российских цивилистов XIX века, занимавшихся исследованием концепций, объясняющих сущность юридических лиц, выделяли такие наиболее общие группы теорий, как теории фикции (олицетворения, персонификации), теории "бессубъектных прав" или "целевого имущества", а также теории, признающие реальность юридического лица.

Теория фикции (олицетворения или персонификации) явилась одной из первых фундаментальных теорий юридического лица. В числе российских дореволюционных цивилистов, разделявших теорию фикции, можно назвать Д. Азаревича, В. Александрова, Е.В. Васьковского, А.М. Гуляева, Д.И. Мейера, Е.А. Нефедьева, Г.Ф. Шершеневича.

Крупнейший российский цивилист Г.Ф. Шершеневич, определяя юридическое лицо "как все то, что, не будучи физическим лицом, признается со стороны объективного права способным, ввиду определенной цели, быть субъектом права", поддерживал в целом теорию фикции. "В действительности, - писал Г.Ф. Шершеневич, - всякий субъект есть создание объективного права... Юридическое представление о субъекте вызывается потребностями юридической техники, которые, в свою очередь, обусловливаются необходимостью разграничения интересов" .

В рамках теории фикции юридическое лицо рассматривалось как искусственный, вымышленный субъект, созданный законом для определенных юридических целей. Свойствами субъекта права (сознанием, волей) в действительности обладает только человек. Однако законодатель в практических целях признает за юридическими лицами свойства человеческой личности, олицетворяет их. Посредством юридической фикции создается вымышленный субъект права, существующий лишь в качестве абстрактного понятия. Таким образом, юридическое лицо создается государством. Оно не существует в действительности, а является лишь понятием.

По вопросу о том, что именно подлежит олицетворению в юридическом лице, в цивилистике сложились разные мнения. Так, А.М. Гуляев, поддерживая теорию фикции, считал, что для бытия юридического лица необходим физический состав (субстрат), с которым связывается имущественная правоспособность, и наделение этого состава имущественной правоспособностью. Юридическое лицо - искусственно созданный субъект, поэтому им может быть признан не всякий физический состав, с которым в аналогичных случаях связывается имущественная правоспособность, а лишь тот, за которым право признает свойства юридического лица. Д. Азаревич, рассматривая предмет персонификации в юридическом лице, отмечал, что юридическая личность придается идеальному единству, отвлеченному от самой основы (субстрата) юридического лица.

Что касается правоспособности, то представители теории фикции допускали наличие правоспособности юридического лица лишь в сфере частного права.

В этой концепции получила свое обоснование идея о необходимости надзора со стороны государства как за созданием юридического лица, так и за деятельностью его органов управления. Фиктивные лица создаются государством в интересах юридической техники, требующей, чтобы определенным образом организованная совокупность людей рассматривалась как личность. Поэтому, как утверждали представители теории фикции, юридические лица могут возникать только в разрешительном порядке или в порядке легального признания для некоторых категорий.

Хотя теория фикции (или олицетворения, персонификации) была в XIX веке признана господствующей в юриспруденции, помимо нее существовал в литературе целый ряд других.

Представители этой группы теорий признавали, что право мыслимо и без лица как субъекта, а юридическое лицо воспринималось ими как совокупность имущества, имеющего целевое назначение и бессубъектные права и обязанности, возникающие относительно этого целевого имущества в гражданском обороте.

Реалистическая теория юридического лица, появившаяся впервые в трудах немецких ученых, известных под именем германистов, была существенно развита и дополнена в трудах российских цивилистов. Среди представителей реалистической теории юридического лица в российской дореволюционной цивилистике следует назвать Н.Л. Дювернуа, В.Б. Ельяшевича, А.И. Каминку, С. Пахмана, И.А. Покровского, В. Синайского и Н. Суворова.

Для этой научной концепции было характерно, прежде всего, признание реальности юридического лица как такого общественного образования, которое несводимо ни к арифметической сумме индивидов, ни к фикции или к тому или иному приему юридической техники.

Юридическое лицо в этой теории рассматривается как реальный, то есть существующий в действительности, а не мнимый субъект права, особый социальный организм со своей собственной волей, не сводимой (что характерно было для теории фикции) к совокупности воль составляющих его физических лиц. Так, И.А. Покровский писал: "Юридическое лицо не есть нечто мертвое и безжизненное, оно является, напротив, некоторой живой клеточкой социального организма".

К положительным моментам указанной теории можно отнести подробное рассмотрение таких вопросов, как дееспособность, орган юридического лица и его статус. Признание принципа свободного образования юридических лиц представляет собой также несомненное достоинство реалистического учения.

Термин "юридическое лицо" в законодательстве впервые появился в ст. 80 Основных законов издания 1906 г., а до этого времени закон, конечно, делал различие между физическими и юридическими лицами, причем для второго существовал даже особый термин "сословие лиц", но специально о юридических лицах закон не говорил. Анализ положений Свода законов Российской империи, с учетом правовой теории и правоприменительной практики, позволяет сделать вывод о том, что российскому праву была известна конструкция юридического лица. Законом прямо признавалась возможность существования юридических лиц, путем перечисления тех объединений, которые могли приобретать права на имущество.

Среди основных признаков юридического лица как субъекта права, выделяемых на основе толкования российского законодательства, большинство исследователей называли: 1) самостоятельное участие в правоотношениях под своим именем; 2) наличие имущества, отличного от имущества его членов (имущественная самостоятельность); 3) осуществление деятельности через свои органы (придерживаясь терминологии, сложившейся в теории фикции юридического лица - представителей); 4) местопребывание, отличное от местопребывания его членов; 5) процессуальная правоспособность (возможность выступать истцом и ответчиком в суде). Следует отметить, что указанные признаки приводились учеными применительно к рассмотрению признаков товарищества как юридического лица по законодательству того времени и формулировались как признаки отличия от физических лиц, его членов, что близко к пониманию юридического лица с точки зрения теории фикции.

Понятие дееспособности юридического лица вызывало дискуссии в среде ученых. Зачастую отношение к этому вопросу в большей мере зависело от представлений о его природе.

Большинство цивилистов, придерживаясь теории фикции, отрицали наличие у юридического лица дееспособности. Так как дееспособность тесно связана с волей, писали они, а юридическое лицо само по себе лишено реальной воли, то за юридическим лицом нельзя признать дееспособности. Само юридическое лицо не может совершать определенные действия. За него деятельность осуществляют представители. Действия представителей признаются при помощи фикции действиями юридического лица.

В вопросе о возникновении юридических лиц также отмечалось значительное влияние теоретических представлений о его природе.

В теории встречались два резко противоположных мнения относительно необходимости санкции государства для возникновения юридического лица. Согласно одному из них такая санкция, безусловно, была необходима. Она обусловлена соображениями как теоретического, так и практического характера. Это требование отстаивали, прежде всего, представители теории фикции. Гражданская правоспособность юридических лиц, говорили они, не есть нечто естественное, как правоспособность лиц физических; это нечто искусственное, что может быть даровано только государством. С другой стороны, возникновение юридического лица означает появление в составе гражданского общества нового члена, и, естественно, необходимо, чтобы этот новый член был признан обществом (т.е. его выразителем - государством), был принят им в свою среду. Наконец, утверждение со стороны государства необходимо как средство для предотвращения создания и деятельности таких образований, которые могут быть для него опасны, а также для защиты граждан от разнообразных "дутых" компаний, ставящих своей исключительной целью спекулятивную наживу.

Другое направление все это решительно отрицало, причем главными сторонниками этого направления являлись представители теории реальности юридических лиц. Юридическое лицо отнюдь не есть нечто фиктивное, созданное искусственно нашим юридическим мышлением; оно - некоторая общественная реальность, и потому правоспособность его так же естественна, как правоспособность человека. В свободе частных лиц к совершению различного рода сделок заключается и свобода разнообразных юридических лиц. Эта свобода может быть ограничена только общими рамками гражданско-правовой деятельности, т.е. требованиями, чтобы деятельность возникающего субъекта права не противоречила закону, основам нравственности (так называемым "добрым нравам") и т.д. Для каких-нибудь дальнейших ограничений, считали они, нет никаких оснований.

Каждому из этих двух воззрений соответствовали и две различные практические системы: первому - разрешительная система, второму - система свободного образования. Борьба между этими двумя воззрениями наполняла собой все XIX столетие, причем колебания от одного к другому из них отражались как в законодательстве, так и в судебной практике. Исследователи отмечали тенденцию признания все большей и большей свободы создания юридических лиц. Во всяком случае, в общественном правосознании и в законодательстве все более и более укреплялось убеждение в том, что юридическое лицо создается частной волей, а не концессией со стороны государства.

В законодательстве и науке рассматриваемого периода истории России все же получила признание определяющая роль государства в возникновении юридического лица, выразившаяся, с одной стороны, в функционировании разрешительной системы возникновения юридических лиц - акционерных компаний, а с другой - в признании необходимости введения регистрационной (явочной) системы, которая не только желательна в интересах всех участников хозяйственной деятельности и, прежде всего, третьих лиц, но и позволяет государству контролировать законность создания юридических лиц, не затрудняя их возникновение, в то же время вносит полную определенность в юридические отношения и в большей мере соответствует требованиям развивающегося гражданского оборота, что и получило свое выражение в проекте Гражданского уложения. Только в отношении акционерных компаний в подготовленном Высочайше учрежденной Редакционной комиссией по составлению Гражданского уложения проекте, несмотря на различные мнения при его обсуждении, было решено сохранить разрешительную систему возникновения.

На основе исследования российского дореволюционного законодательства нельзя сделать вывод о том, какой теоретической концепции юридического лица придерживался сам российский законодатель. Единой концепции юридического лица в российском законодательстве не было, но на практике возникло множество представлений о природе такого рода субъектов права, оказавших влияние на развитие данного института.

Действующий институт государственной регистрации юридических лиц сложился в России уже шесть лет. В 2002 г. вступил в силу долгожданный и необходимый на практике Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц", в дальнейшем подвергшийся неоднократным изменениям и дополнениям.

Введение в юридическую силу основного нормативного правового акта - Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" № 129-ФЗ - изменило практически всю систему легитимации предпринимательства в России. Действовавший ранее порядок регистрации юридических лиц опирался главным образом на Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I "О предприятиях и предпринимательской деятельности" и Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации". Несмотря на отдельные достоинства этих актов, каждый из них подчас противоречил друг другу. Очевидна и явная децентрализация закрепленной в них процедуры регистрации юридических лиц, осуществлявшейся в местных администрациях без единой информационной базы данных. Нельзя не упомянуть и об огромном количестве пробелов правового регулирования, которые позволяли широко распространиться административным барьерам. Все это в сумме, конечно, не могло обеспечить нацеленное движение к рыночной экономике, основа для которого заложена в ст. 8 Конституции РФ.

«Необходимость такого изменения была вызвана несоответствием существующего порядка требованиям современного развития общественных отношений, - полагает И. В. Зыкова, - Следствием данного положения явилось наличие множественности регистрирующих органов - к середине 2002 года в стране функционировало примерно 4,5 тысячи регистрирующих органов, насчитывающих примерно 18 тысяч сотрудников, из которых около 14 тысяч занимались исключительно регистрацией юридических лиц, отсутствовал единый порядок государственной регистрации юридических лиц, не был установлен единый размер государственной пошлины, взимаемой за государственную регистрацию организации, не было единой общероссийской методологической и технологической поддержки процедуры государственной регистрации, единого государственного реестра юридических лиц».

Чтобы устранить эти и другие значительные недостатки, решено было значительно изменить институт государственной регистрации юридических лиц, придать ему новый, более систематизированный, облик. Данную инициативу в феврале 2001 г. выдвинул Президент России В. Путин, выступая на Всероссийском совещании руководителей налоговых органов и органов налоговой полиции Российской Федерации. Центральной идеей проекта выступила передача функций государственной регистрации юридических лиц от Министерства юстиции РФ к налоговым органам, т.е. введение в практику принципа "одного окна" (соединения процедур регистрации юридического лица и его постановки на налоговый учет путем единого представления документов). Этим предполагалось, во-первых, унифицировать процедуру легитимации юридических лиц и, во-вторых, снизить административные проволочки в ее реализации.

Итогом этой инициативы и последующей работы Правительства и явился Федеральный закон № 129-ФЗ. Дальнейшие редакции еще более подкорректировали и дополнили его содержание новыми положениями, развив обозначенные выше тенденции.

Вступившая в силу IV часть Гражданского кодекса может со временем заставить поменять название десятки тысяч компаний. Фирменные наименования в России впервые будут регулироваться отдельным законом. Фирменные наименования юридических лиц, не соответствующие правилам параграфа 1 главы 76, подлежат приведению в соответствие с этими правилами при первом после 1 января 2008 года изменении учредительных документов юридических лиц.

Порядок государственной регистрации устанавливается Законом о государственной регистрации, регулирующим отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении единого государственного реестра юридических лиц. Постановлением от 19 июня 2002 г. № 439 утверждены формы и требования к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических ли. Также разработаны методические разъяснения по заполнению этих форм.

Составной частью законодательства о государственной регистрации юридических лиц являются нормы, посвященные юридической ответственности за нарушение порядка государственной регистрации. В связи с введением в действие Федерального закона № 129-ФЗ, соответствующие нормы УК РФ и КоАП РФ об ответственности в сфере государственной регистрации юридических лиц значительно обогатились новыми положениями.

Глава 2. Порядок образования юридического лица

.1 Способы создания юридических лиц

Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство (публичная власть) в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания.

Процесс образования юридического лица включает действия лиц, инициирующих его создание, и уполномоченных государственных органов, придающих этой инициативе юридическую силу. В зависимости от степени участия первой или второй группы субъектов в процессе создания юридического лица выделяются несколько способов образования юридических лиц.

Исторически первой системой регистрации (контроля) юридических лиц явилась разрешительная система. Как неоднократно подчеркивается в литературе, система эта имела весьма сильное полицейское начало и явилась реакцией на появление и активную деятельность акционерных компаний, которая нередко была сопряжена с известными злоупотреблениями в ущерб добросовестной публике, а зачастую и с откровенным надувательством последней.

При явочном порядке для того, чтобы организация считалась созданной, необходимо лишь волеизъявление учредителей. Вмешательства государственных или иных органов в данном случае не требуется. Такой порядок используется за рубежом при создании юридических лиц отдельных видов.

Как писал М.И. Кулагин, "явочный порядок возникновения акционерных компаний, несмотря на известные ограничения, остается одним из основных принципов современного законодательства таких стран как Англия иСША о торговых товариществах". В 1811 году в штате Нью-Йорк был принят первый в истории США общий закон о предпринимательских корпорациях, в нём впервые устанавливался явочный порядок образования компаний, а также устанавливалось минимальное число учредителей. К 1837 году штат Коннектикут ввёл ещё более либеральный для бизнесменов закон о корпорациях.

Во всех странах существует нормативно-порядочный порядок возникновения или создания акционерных обществ. Разрешительный порядок действует только в отношении банков, страховых компаний и иногда в отношении транспортных предприятий.

В США существуют помимо корпораций деюрэ (юридически созданных) и корпорации де-факто. Эти корпорации могут также создаваться на базе складочного капитала.

Во всех странах различают две фазы (стадии) создания АО:

. Экономические изыскания (на этой стадии учредители или лица действующие по их указанию (на основании договора, к примеру) проводят исследования рынков приложения капитала, наличия сырья, рабочей силы (квалифицированной или неквалифицированной), рынки сбыта, возможность привлечения капиталов - это размещение акций. Определяется сумма основного капитала, которая должна быть зарегистрирована в уставе, и которая должна быть собрана. Эти все исследования должны быть положительными, после чего наступает вторая стадия;

. Юридическое оформление АО.

В США даже имеется две разные группы людей, которые занимаются экономическими исследованиями и юридическим оформлением. Те лица, как правило, специализированные фирмы, которые изучают рынок, называют promoters. А те, кто занимается непосредственно оформлением создания корпораций, называется incorporators.

В западной Европе (континентальная) нет такого подразделения, все эти лица получили название учредителей, но учредители могут по разному вести дела, они могут лично заниматься учреждением, могут нанимать специализированные фирмы. Последняя стадия регистрации: подача документов.

В США эти две группы лиц появились на практике, законодательство их тоже не различает.

На этом стадии (юридическое оформление) имеются 4 этапа создания акционерных обществ:

Разработка и утверждение устава;

Создание акционерного капитала;

Создание первых руководящих органов;

Регистрация акционерного общества. Оно возникает как юридическое лицо.

Акционерные законы предусматривает минимальное число учредителей.

Франция - по закону не менее 7 лиц.

Германия - не менее 5 лиц

Англия - не менее 2 лиц

США - нет ограничений по минимуму учредителей, т.е. корпорацию может создать одно лицо.

Учредители, на стадии создания АО, как правило, заключается учредительный договор. Этот учредительный договор служит для защиты их собственных интересов. В нем указывается цель деятельности создания АО, определяются обязанности учредителей и их права. По завершении создания АО на первом собрании акционеров (учредительном собрании) учредители отчитываются перед акционерами о проделанной работе и сообщают какие расходы они понесли в связи с созданием АО (расходы могут быть не малыми). Если учредители действовали в рамках учредительного договора то, как правило, эти расходы АО принимает на себя (или часть из них).

Распорядительный порядок предполагает, что для создания юридического лица достаточно распорядительного акта учредителя, государственной регистрации юридического лица не требуется. Этот порядок преобладал в период господства в СССР плановой экономики, когда юридические лица создавались по распоряжениям уполномоченных государственных органов.

Используемый в настоящее время в Российской Федерации явочно-нормативный (или нормативно-явочный, заявительный, регистрационный) порядок заключается в том, что для образования юридического лица учредители подписывают и представляют в регистрирующий орган пакет документов, предусмотренный законом. Этот орган производит государственную регистрацию юридического лица при отсутствии оснований для отказа в такой регистрации. Согласия какого-либо государственного органа, в том числе регистрирующего, на создание юридического лица не требуется. Перечень оснований для отказа в регистрации строго ограничен. Иные основания отказа в государственной регистрации юридического лица предусмотрены законами, определяющими правовое положение отдельных видов юридических лиц. Например: ст. 23 Закона об общественных объединениях.

Юридическое лицо в Российской Федерации считается созданным с момента его государственной регистрации - внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 2 ст. 51 ГК РФ).

Причем Федеральный закон от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" называет следующие виды государственной регистрации.

. Государственная регистрация вновь созданного юридического лица.

. Государственная регистрация юридического лица, созданного путем реорганизации.

. Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц.

. Государственная регистрация в связи с его ликвидацией или исключением юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа.

В порядке исключения из общего явочно-нормативного порядка при создании некоторых видов организаций законом может быть установлена необходимость соблюдения разрешительного порядка.

Для образования юридического лица в таких случаях учредителям необходимо до государственной регистрации юридического лица получить согласие (решение, разрешение) от органа, уполномоченного на это соответствующим нормативным актом. Разрешительный порядок устанавливается в целях защиты публичных интересов. К примеру, для банков такой порядок установлен, прежде всего, для защиты прав широкого круга лиц, которые будут доверять этим организациям свои денежные средства. При создании коммерческих организаций, которые могут занять доминирующее положение на рынке определенного товара (услуги), необходимость согласия антимонопольного органа установлена в целях поддержания и защиты конкуренции на этом рынке.

Очевидна поэтому невозможность полного отказа от разрешительного порядка даже в развитой рыночной экономике, что подтверждает и зарубежный опыт.

.2 Учредительные документы юридических лиц

Из этапов создания организации одними из наиболее трудоемких и ответственных являются составление учредительных документов и государственная регистрация. Порядок их проведения регламентирован статьями 51, 52, 53 и 54 ГК РФ.

Статья 52 ГК РФ гласит:

«1. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и некоторых других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором также определяются условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений".

«Закон в качестве учредительных документов называет либо устав, либо учредительный договор и устав, либо только договор. Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. Это означает недопустимость требования иных документов (например, решения учредителя), что, к сожалению, нередко практикуется. Регистрирующие органы не вправе своей волей устанавливать перечень документов, необходимых для регистрации юридического лица, и, ориентируясь на него, задерживать регистрацию».

Серьезного изучения (особенно в практической деятельности) требует ч. 2 ст. 52 ГК РФ. Здесь сказано, какие сведения должны содержаться в учредительных документах. Игнорирование их может привести как к бесспорному отказу в регистрации юридического лица, так и к определенным осложнениям в процессе его деятельности. Наряду с этой статьей следует руководствоваться законами о юридических лицах соответствующего вида.

«Учредительный договор, - по мнению юриста Д. А. Шевчука, - должен заключаться обдуманно, поскольку применительно к различного вида юридическим лицам законодатель определяет условия учредительного договора в ряде случаев диспозитивно. В меньшей мере это касается и уставов. Поэтому нежелательно механическое копирование чужих документов, которое весьма распространено».

Титульный лист учредительного документа должен содержать свое название, например прописными буквами слово «УСТАВ» или «УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР» и полное наименование юридического лица. Также в правом верхнем углу указывается, кем и когда утвержден этот устав или заключен учредительный договор, например "Утвержден решением собственника № 1 от...". Внизу страницы указывается город и год оформления данного документа.

Учредительные документы должны иметь свою внутреннюю структуру, которая может различаться в зависимости от профиля и организационной структуры того или иного предприятия, однако общие требования таковы. Первым разделом обязательно являются "Общие положения", в которых указываются полное наименование юридического лица и его организационно-правовая форма, краткое наименование и английская транслитерация наименования. В этом же разделе указывается точное местонахождение юридического лица.

В разделе о собственниках (учредителях, участниках) юридического лица обязательно должны быть указаны их наименования с организационно-правовой формой, основной государственный регистрационный номер и точные юридические адреса юридических лиц - учредителей.

В разделе "Основные задачи и виды деятельности" описываются те цели и задачи, ради которых было создано юридическое лицо, и виды деятельности, которые оно будет осуществлять. Виды деятельности указываются в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОКВЭД), который введен в действие 1 января 2003 г. взамен отмененного Общесоюзного классификатора отраслей народного хозяйства (ОКОНХ).

В разделе об органах управления юридическим лицом обязательно указывается исполнительный орган компании и наименование должности лица, исполняющего организационно-распорядительные и управленческие функции и обладающего правом действовать от имени юридического лица без доверенности, порядок его избрания или назначения и круг его полномочий. Если предусмотрено наличие таких совещательных органов, как попечительский совет, или иных, то также описываются все его полномочия и остальные подробности.

В разделе "Структура" юридического лица важно полностью указать все имеющиеся филиалы, представительства или дочерние предприятия с указанием их точных адресов, наименований, а также их управленческих органов и полномочий.

В разделе "Имущество" юридического лица необходимо указать форму собственности, порядок владения и пользования, а также порядок распределения доходов.

В конце учредительного документа, как правило, содержатся разделы о порядке ликвидации и реорганизации данного юридического лица и об ответственности по его обязательствам.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). На последней странице учредительного документа ставится подпись первых лиц учредителей и печати.

Учредительный документ, подготовленный с учетом изложенных требований и подписанный учредителями, в обязательном порядке должен быть прошит, а все его страницы пронумерованы. На обороте последней страницы на наклейке, помещенной поверх скрепляющих ниток, должна быть сделана следующая запись: "Прошито, прошнуровано и скреплено печатью... листов". Причем количество листов указывается как цифрами, так и прописью. Здесь же ставятся подписи уполномоченных и подписавших учредительный документ лиц и печати юридических лиц - учредителей.

В п. 1 ст. 54 ГК РФ подчеркнуто, что юридическое лицо в своем наименовании содержит указание на его организационно-правовую форму, а наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Последнее ориентирует на специальную правоспособность данных юридических лиц и как бы предупреждает участников гражданского оборота о недопустимости правовых связей с ними, выходящих за ее пределы. Здесь мы можем предполагать, что контрагент юридического лица, учитывая такое наименование, заведомо должен знать о незаконности совершаемого действия.

На основе учредительных документов осуществляется государственная регистрация организации, процедура которой определяется статьей 51 ГК РФ:

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции или в налоговой инспекции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций, фирменное наименование включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

.3 Государственная регистрация юридических лиц

Государственная регистрация - это заключительный этап создания юридического лица.

Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении Единого государственного реестра юридических лиц.

Государственная регистрация юридических лиц - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах, в соответствии с Федеральным законом.

Независимо от способа возникновения юридическое лицо должно получить государственное признание, и факт этого признания должен быть зафиксирован государственным органом. Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Государственной регистрации подлежат все юридические лица, на базе какого имущества и по чьему волеизъявлению они создаются - государства, муниципального образования, граждан или юридических лиц. До государственной регистрации юридическое лицо не существует, и все предварительные действия учредители совершают от своего имени, хотя бы и в интересах будущего субъекта права. После государственной регистрации вновь возникшее юридическое лицо, выражая уже свою волю, может одобрить или не одобрить действия учредителей. Таково, например, правило п. 3 ст. 10 ФЗ "Об акционерных обществах", которое устанавливает солидарную ответственность учредителей по обязательствам, связанным с созданием акционерного общества и возникающим до его государственной регистрации. Общество будет нести ответственность по обязательствам учредителей только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров, то есть высшего органа этого юридического лица. Приведенное правило (как и многие другие) наглядно показывает роль государственной регистрации как завершающего юридического акта создания юридического лица.

Государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, посвящена гл. V Федерального закона № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" которая требует дополнительных комментариев.

Реализуя положения ГК РФ, Закон № 129-ФЗ предусматривает правообразующее значение государственной регистрации, т.е. с момента регистрации организация считается созданной в качестве юридического лица, с момента регистрации юридически завершаются (оформляются) процедуры реорганизации и ликвидации коммерческой или некоммерческой организации. Закон предусматривает и регистрацию иных действий в отношении юридического лица.

Данные государственной регистрации, в том числе фирменное наименование, включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд. Важно отметить, что в случаях расхождения Закона № 129-ФЗ или актов, принятых в его развитие, с ГК РФ приоритет, безусловно, следует отдавать Кодексу.

Нормы, предусматривающие государственную регистрацию, содержатся также в федеральных законах, регулирующих отношения по поводу организации и деятельности различных организационно-правовых форм юридических лиц. Это Федеральные законы, так же как и Закон, принятые на основании и во исполнение Гражданского кодекса: "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 № 208-ФЗ, "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 № 14-ФЗ, "О производственных кооперативах" от 08.05.1996 № 41-ФЗ, Федеральный закон "О некоммерческих организациях" от 12.01.1996 № 7-ФЗ и некоторые другие.

Отношения по поводу государственной регистрации юридических лиц наряду с законодательными актами могут регулироваться нормативными указами Президента Российской Федерации, которые не должны противоречить комментируемому Закону, и иными федеральными законами. Федеральное правительство вправе принимать постановления, содержащие нормы, посвященные государственной регистрации юридических лиц, но только в случаях, прямо предусмотренных федеральными законами либо указами Президента Российской Федерации. Конечно же, постановления Правительства Российской Федерации не должны противоречить федеральным законам и указам Президента Российской Федерации.

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Определение места государственной регистрации являлось одной из задач Закона № 129-ФЗ. Необходимость такого определения обусловлена п. 2 ст. 54 ГК РФ, связывающего определение места нахождения юридического лица с местом его государственной регистрации.

Место государственной регистрации определяется местом нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа - местом нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Показательно в этом случае следующее дело.

Смирнова Ю.А. обратилась в Арбитражный суд Тульской области с заявлением (с учетом уточнения) о признании недействительным Решения Инспекции Федеральной налоговой службы России по Центральному району г. Тулы от 24.04.2006 об отказе в государственной регистрации юридического лица ООО "Сайтстрой" и обязании инспекции зарегистрировать ООО "Сайтстрой".

Как видно из материалов дела, 15.04.2006 учредителями ООО "Сайтстрой" Щербиной В.В. и Смирновой Ю.А. принято решение о создании общества с ограниченной ответственностью "Сайтстрой".

В связи с указанным, 18.04.2006 Смирнова Ю.А. обратилась в Инспекцию Федеральной налоговой службы России по Центральному району г. Тулы с заявлением о государственной регистрации юридического лица.

По результатам рассмотрения заявления регистрирующим органом принято Решение от 24.04.2006 об отказе в государственной регистрации ООО "Сайтстрой", поскольку представленные заявителем устав, учредительный договор и заявление о государственной регистрации содержат положения, не соответствующие законодательству Российской Федерации, а именно в качестве адреса местонахождения общества указан адрес учредителя общества - Смирновой Ю.А.

В силу пп. "в" п. 1 ст. 5 и п. 2 ст. 8 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" государственная регистрация осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего органа, в случае отсутствия такого - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом.

Из вышеназванных норм права следует, что Смирнова Ю.А. вправе была указать в учредительных документах адрес места нахождения общества - место нахождения постоянно действующего единоличного исполнительного органа.

На этом основании довод налогового органа о том, что регистрация юридического лица по месту жительства лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности, свидетельствует о несоответствии документов, предусмотренных для госрегистрации вновь создаваемого юридического лица, требованиям действующего законодательства, правомерно отклонен судом первой инстанции (См. Приложение 1).

Исходя из положений закона, юрисдикция регистрирующих органов определяется по территориальному принципу. Юридическое лицо приобретает правоспособность только после государственной регистрации. Соответственно, учредительные документы создаваемого юридического лица для третьих лиц имеют значение только после государственной регистрации юридического лица. В то же время действие учредительных документов для учредителей начинается с момента их утверждения или заключения (например, формирование уставного капитала хозяйственного общества начинается с момента принятия решения о создании юридического лица и заключения учредительного договора, но до государственной регистрации, формирование органов управления происходит перед государственной регистрацией, в соответствии с утвержденным учредителями уставом). Поэтому обязывать заявителей представлять в регистрирующий орган только подлинник учредительных документов, что зачастую происходит на практике, неправомерно.

Нормы закона прямо предусматривают возможность представления вместо подлинников учредительных документов их нотариально удостоверенных копий.

На основании ст. 12 Закона № 129-ФЗ при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

М. В. Белоусова обращает внимание, что согласно разъяснениям ФНС Российской Федерации в письме от 1 февраля 2005 года N 14-1-04/253@ "По вопросам государственной регистрации юридических лиц" непосредственное представление документов в регистрирующий орган может осуществляться любым физическим лицом, независимо от того, является оно заявителем или нет, в том числе и курьерами, функции которых аналогичны функциям почтальонов и не требуют специальных полномочий, тем более нотариально засвидетельствованных.

Закон не предусматривает решения всех проблем, возникающих при подаче документов. Например, неясно, какие учредительные документы будут представлять некоммерческие организации, действующие на основании общего положения об организациях данного вида. Видимо, стоит ограничиться представлением в регистрирующий орган такого общего положения в подлиннике либо нотариально удостоверенной копии. В случае если общее положение об организациях данного вида является нормативным актом, достаточно представления текста указанного акта.

Законом установлено, что за совершение действий по государственной регистрации взимается государственная пошлина. Данная норма носит отсылочный характер и подлежит применению в корреспонденции с положениями законодательства о налогах и сборах.

Единая государственная пошлина, взимаемая за государственную регистрацию юридических лиц, в том числе за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц, введена с 1 июля 2002 года Федеральным законом от 21.03.2002 № 31-ФЗ. Ранее организации уплачивали государственную пошлину (Постановление Президиума ВС РСФСР от 04.03.1991 № 746-1), а общественные объединения - регистрационный сбор (Постановление ВС РСФСР от 18.12.1991 № 2057-1).

Размеры или ставки государственной пошлины в настоящее время установлены главой 25.3 «Государственная пошлина» Налогового кодекса РФ.

В настоящее время размер государственной пошлины, взимаемой за государственную регистрацию юридических лиц, в том числе за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц составляет 2000 рублей.

В момент представления документов для государственной регистрации непосредственно в регистрирующий орган последним выдается заявителю расписка в получении документов. Расписка содержит перечень и наименование документов, представленных заявителем для государственной регистрации юридического лица, дату получения документов, фамилию, инициалы и должность работника регистрирующего органа, его подпись. Традиционно подобные документы заполняются в двух экземплярах, один из которых остается в регистрационном деле юридического лица, второй выдается (направляется по почте) заявителю. Указанная расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом и носит доказательственное значение.

Значение расписки, о которой идет речь, состоит не только в том, что она подтверждает принятие документов от заявителя. С указанной в ней даты начинается проведение регистрационных действий. Кроме того, с указанной даты начинается исчисление установленного в ст. 8 Закона пятидневного срока, в течение которого должна быть произведена государственная регистрация.

При получении документов для регистрации работник регистрирующего органа вносит в журнал (книгу) учета документов, представленных для регистрации, запись о получении документов с указанием наименования создаваемого юридического лица, лица, представившего документы, и сведений об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация вновь создаваемых юридических лиц производится в течение пяти дней (п. 3 ст. 13 Закона), юридических лиц, образованных в результате реорганизации, осуществляется также в пятидневный срок (п. 4 ст. 15 Закона).

Особо следует отметить, что рассматриваемый срок исчисляется не календарными, а рабочими днями, т.е. течение срока приостанавливается на выходные и праздничные дни. Срок для проведения государственной регистрации исчисляется с момента представления документов в регистрирующий орган. При этом первым днем срока считается день, следующий за днем представления документов в регистрирующий орган. Под словом "документы" в данном контексте следует понимать документы, необходимые для государственной регистрации, с учетом общих требований к порядку их представления и оформления, установленных ст. 9 Закона, и специальных требований для отдельных регистрационных действий.

При отсутствии оснований для отказа в регистрации должностное лицо регистрирующего органа в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации. Данное решение является основанием для внесения соответствующей записи в Государственный реестр, который ведется на бумажных и электронных носителях.

Государственный реестр представляет собой совокупность сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц и соответствующих документов. Государственный реестр можно условно разделить на две части:

-список юридических лиц с предусмотренными сведениями о них;

-определенный пакет документов, на основании которых и были составлены данные сведения.

Анализ законодательства позволяет выделить следующие основные принципы ведения Единого государственного реестра: всеобщность, достоверность, публичность, платность.

Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц, является ФНС России.

По мнению М. В. Белоусовой «Благодаря переходу на "заявительный" принцип существенно упростилась сама процедура государственной регистрации юридических лиц, и в результате появилась возможность объединения двух направлений деятельности исполнительной власти: государственной регистрации юридических лиц и их постановки на учет в налоговых органах».

Внесение сведений о создаваемом юридическом лице в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц в процессе регистрации сопровождается присвоением ему уникального номера - основного государственного регистрационного номера (ОГРН (ОСНОВНОЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ РЕГИСТРАЦИОННЫЙ НОМЕР)), который присваивается один раз и никогда не меняется вплоть до ликвидации или реорганизации данного юридического лица. Ведение государственных реестров на электронных носителях осуществляется в соответствии с едиными организационными, методологическими и программно-техническими принципами, обеспечивающими совместимость и взаимодействие государственных реестров с иными федеральными информационными системами и сетями. Записи о последующих изменениях в учредительных документах вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации этих изменений. Каждой записи присваивается свой государственный регистрационный номер (ГРН), и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр.

Присвоение основного государственного регистрационного номера фиксируется в специальном штампе, проставляемом на обороте учредительного документа, и содержит 13 цифр этого номера. В штампе, кроме этого, указывается номер налоговой инспекции, в которой произведена регистрация, дата, а также фамилия, имя, отчество руководителя (должностного лица закрепленного приказом), либо лица его замещающего. Вместе с экземпляром проштампованного таким образом учредительного документа выдаются два специальных свидетельства на установленных бланках. Одно - о внесении записи в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц о юридическом лице, в котором указано полное наименование, включающее организационно-правовую форму, местонахождение, дату регистрации, номер налоговой инспекции и обязательно основной государственный регистрационный номер в специальной табличной форме. Второе свидетельство - о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по местонахождению на территории РФ, в котором, помимо ОГРН (основной государственный регистрационный номер), указываются присвоенные юридическому лицу идентификационный номер налогоплательщика и код причины постановки (ИНН/КПП). ИНН присваивается одновременно с регистрацией юридического лица (для этого и произошло слияние регистрирующих функций действующих ранее регистрационных палат и налоговых органов).

Оба, выданных свидетельства имеют подписи руководителей налогового органа и печати.

Именно с моментом государственной регистрации законодательство связывает возникновение, изменение и прекращение правосубъектности юридического лица. Таким образом, государственная регистрация имеет не техническое, а юридическое значение. Права участвовать в управлении делами общества, получать информацию о его деятельности, принимать участие в распределении прибыли возникают на основании юридического состава, включающего два юридических факта: соглашение и акт регистрации. Значение момента государственной регистрации в том, что только с этого момента изменения, внесенные в учредительные документы хозяйственного общества, приобретают силу для третьих лиц.

Однако существует и другое мнение. «Избранное правовое регулирование, - пишет Н. Б. Щербаков, - привело к несколько иным результатам. Государственные реестры юридических лиц в значительной степени не являются достоверными при правоустанавливающем значении государственной регистрации. Недобросовестные заявители представляют для государственной регистрации недостоверные и подложные документы, на основании которых вносятся соответствующие записи в государственные реестры. При этом в таких случаях у регистрирующего органа нет оснований для принятия решения об отказе в государственной регистрации. Распространились случаи регистрации юридических лиц по подложным паспортам, подложным или заключенным (принятым) с нарушением закона договорам купли-продажи долей в обществах с ограниченной ответственностью, протоколам общих собраний акционерных обществ, решений учредителей. Все чаще заявительный порядок государственной регистрации стал использоваться с целью мошеннического хищения имущества, в том числе в рамках так называемых "корпоративных войн", "недружественных поглощений", при переделе собственности».

С моментом государственной регистрации связано не только возникновение прав, но и возникновение обязанностей. Например, согласно п. 1 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать один год с момента государственной регистрации общества.

Процесс создания юридического лица не всегда заканчивается государственной регистрацией. Для того чтобы быть полноправным (правомочным) субъектом организации (в зависимости от вида предполагаемой деятельности), приходится проходить и лицензирование.

Лицензирование представляет собой мероприятия, связанные с выдачей лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением и аннулированием лицензий и надзором лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий.

Глава 3. Проблемы создания юридических лиц и пути их решения

.1 Проблемные аспекты государственной регистрации

На основании анализа законодательства о государственной регистрации юридических лиц, рассмотрим некоторые проблемные аспекты.

Сравнивая ранее действовавшие и современный законы о регистрации, обращает на себя внимание разделение единой процедуры государственной регистрации на общий порядок регистрации юридических лиц (регистрация всех коммерческих и части некоммерческих организаций) и специальный порядок регистрации юридических лиц (регистрация общественных объединений, средств массовой информации, кредитных и религиозных организаций и ряд других юридических лиц), закрепленное в ст. 10 Федерального закона № 129-ФЗ. Различия данных порядков можно свести к следующим особенностям.

Если юридические лица, регистрируемые в общем порядке, представляют собой обычные организации, чаще всего создаваемые для извлечения прибыли, то юридические лица, регистрируемые в специальном порядке, создаются для общественно и государственно-важных целей.

К примеру, основной целью создания политической партии служит завоевание политической власти общества путем выдвижения собственной идеологической программы.

«Можно представить негативные общественные и политические последствия государственной регистрации в качестве политической партии субъекта, представившего, например, ложные документы либо не выполнившего многочисленных требований законодательства к созданию партии», - пишет А. В. Чуряев. И с этим мнением нельзя не согласиться.

Таким образом, следует согласиться с концепцией законодателя по увеличению внимания к регистрации подобных юридических лиц, что выражается в более тщательной проверке представленных документов на их регистрацию.

В связи с различием в органе, принимающем решение о регистрации юридического лица, необходимо обратить внимание и на следующее обстоятельство. В действующем законодательстве о государственной регистрации юридических лиц подчас не проводится никакого различия между формулировками "регистрирующий орган" и "орган, принимающий решение о регистрации". Это вполне допустимо для общего порядка государственной регистрации, но свидетельствует о низкой правовой грамотности наших законодателей либо о небрежности в использовании ими юридической терминологии, если эта неточность допущена в отношении специального порядка.

Исходя из смысла законодательного определения государственной регистрации, а именно понимания ее как акта уполномоченного государственного органа, посредством которого в соответствующий в реестр вносятся необходимые сведения, можно предположить, что правильным будет называть регистрирующими органами именно и только территориальные органы Федеральной налоговой службы. При этом в силу того, что в России действует единая система государственных реестров, органы Федеральной налоговой службы выступают регистрирующими органами как для юридических лиц, регистрируемых в общем порядке, так и для юридических лиц, регистрируемых в специально предусмотренном порядке.

Но в этой связи необходимо признать неверными формулировки ряда нормативных правовых актов, которые наделяют органы, уполномоченные принимать решение о государственной регистрации, (т.е. органы, дающие согласие на регистрацию) статусом регистрирующих органов. В пример можно привести п. п. 5.7 и 5.7.1 Положения о Федеральной службе по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охране культурного наследия, которые закрепляют, что указанный орган "регистрирует средства массовой информации".

Таким образом, следует поставить перед законодателем еще одну задачу - привести формулировки законодательства о государственной регистрации юридических лиц в полное соответствие друг с другом.

Различие общего и специального порядков регистрации сводится к различным срокам регистрации. Срок регистрации юридических лиц в рамках общего порядка сократился до пяти рабочих дней. Вместе с тем срок регистрации юридических лиц в специальном порядке по своему определению может быть установлен в неограниченном количестве дней.

Так, регистрация общественных объединений, религиозных организаций, торгово-промышленных палат, профессиональных союзов, кредитных организаций осуществляется в течение одного месяца с момента представления в уполномоченный орган необходимых документов. Регистрация финансово-промышленных групп должна быть осуществлена в течение двух месяцев с момента подачи соответствующих документов.

Сразу же возникает следующая проблема. Не рассматривая вопрос, по каким причинам законодатель уменьшил сроки регистрации в общем порядке можно сказать, что органы, принимающие решение о государственной регистрации общественных объединений, осуществляют, во-первых, количественную и, во-вторых, качественную проверку. При регистрации в общем порядке это сделать физически невозможно.

Так, например, анализ статистических данных, опубликованных на официальном сайте Управления Федеральной Налоговой Службы публики Хакасия, в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 3 по Республике Хакасия в месяц поступает примерно 30 заявлений на создание юридических лиц и около 300 заявлений на изменения в учредительных документах, а процесс приема документов представляет собой трудоемкий этап. Несмотря на то, что законодательством налоговые инспекторы не наделены полномочиями правовой экспертизы, тем не менее, государственный налоговый инспектор несет персональную ответственность, в соответствии с должностным регламентом, за производимые им регистрационные действия, поэтому он не только читает учредительный документ, но и зачастую подробно его изучает и проверяет содержащуюся в нем информацию на соответствие положениям закона. Однако, процесс приема и проверки документов представляет собой трудоемкий этап, к тому же компьютеры и сетевые подключения, к сожалению, все еще оставляют желать лучшего, что затягивает процесс, соответственно влияя на качество проверки.

По состоянию на 1 мая 2011 года в г. Черногорске Республики Хакасия было создано 1909 юридических лица; за 2010 зарегистрировалось 202 юридических лица; в 2009 г. было создано 133 юридических лиц (См. Приложение 2).

Из анализа статистических данных в среднем путем создания возникает 85% юридических лиц, 15% - возникает путем реорганизации. Коммерческих организаций от общего числа создается около 80%, из них преобладают общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (до 90% от общего количества коммерческих организаций), при этом полных товариществ и товариществ на вере не зарегистрировано ни одного. Некоммерческих организаций соответственно создано около 20 % от общего числа созданных юридических лиц, из них преобладающее количество государственные и муниципальные учреждения (См. Приложения 3, 4).

При том нормативно-явочном порядке государственной регистрации юридических лиц, который существует в настоящее время в российских условиях, совершенно очевидно, что никой правовой экспертизы регистрирующий орган не осуществляет, а потому запись, внесенная в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц, не может признаваться так или иначе "гарантированной" со стороны государства с точки зрения ее юридической корректности.

Д. И. Степанов приходит к заключению, что «при нормативно-явочном порядке государственной регистрации юридических лиц, когда не проводится серьезная правовая экспертиза документов (современная российская ситуация), либо при уведомительном порядке регистрации реестр юридических лиц не может указывать на законность или, напротив, незаконность существования юридического лица: он несет лишь информационную нагрузку, предоставляя участникам оборота в централизованном порядке сведения о юридических лицах, не добавляя законности или незаконности подобным сведениям».

Конечно, регистрирующий орган может воспользоваться своим правом в отказе в государственной регистрации, однако «законодатель в качестве оснований для отказа в регистрации юридического лица выделяет лишь количественные критерии, связанные с нарушением правил оформления представленных на регистрацию документов. Качественная же сторона (проверка достоверности представленных сведений) остается за рамками регистрации. Вместе с тем именно она (качественная сторона регистрации) и является осевой (центральной, сущностной) стороной государственной регистрации вообще и государственной регистрации юридических лиц в частности».

В связи с этим следует присоединиться к вопросу отдельных специалистов, которые не понимают логику нашего законодателя: зачем регистрировать юридическое лицо, вносить данные о нем в Государственный реестр для того, чтобы потом его ликвидировать и исключать из Реестра?

Д. И. Степанов вообще считает, что «создание юридического лица, если оно уже завершено, по общему правилу не может быть аннулировано в принципе, при этом "отмена" такого создания вне зависимости от того, в какой правовой форме она совершается (в связи с заявлением какого иска или требования), должна допускаться как экстраординарное средство правовой защиты в случаях, когда иные механизмы защиты прав и законных интересов недоступны».

Справедливо, к примеру, отмечает Д.В. Ломакин, что "Закон о государственной регистрации юридических лиц нельзя свести к установлению перечня предоставляемых для регистрации документов. В противном случае это будет не закон, а памятка делопроизводителю".

Для решения данной проблемы необходимо дополнить Федеральный закон № 129-ФЗ нормами о содержательной проверке представленных на государственную регистрацию документов.

Кроме того, необходимо увеличить список оснований для отказа в государственной регистрации, отразив в нем нарушения, обнаруженные при правовой экспертизе представленных на регистрацию документов.

Практика применения Закона № 129-ФЗ, выявила некоторые, подчас курьезные, его несоответствия общепринятым значениям государственной регистрации юридических лиц, к последним из которых в литературе, в частности, относят: обеспечение возможности получения необходимой информации при выборе контрагента и ведении хозяйственных операций; устойчивость экономического оборота, способствование укрепления порядка в рыночных отношениях; охрана общественного и государственного порядка.

Подводя итог вышеизложенному можно определить следующие проблемы в процессе государственной регистрации юридических лиц.

Регистрирующий орган законодательно не наделен полномочиями на проверку соответствия действительности сведений, представленных при государственной регистрации. Причиной возникновения такой проблемы при регистрации юридического лица является своевольное толкование регистрирующими органами п. 2 ст. 54 ГК, который посвящен определению места нахождения юридического лица, и в котором указывается, что государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, т.е. его директора или учредителя, но несмотря на все вышесказанное регистрирующие органы продолжают отказывать в регистрации юридических лиц по месту жительства директора.

Требование к оформлению доверенности на получение документов, подтверждающих факт регистрации, специалисты регистрирующих органов требуют нотариально заверенную доверенность, хотя в Письме ФНС от 28.08.06 № 09-1-03/4151 существует указание на то, что доверенность на получение документа, подтверждающего факт внесения записи в соответствующий государственный реестр, не требует нотариального удостоверения и оформляется в простой письменной форме.

3.2 Обжалование отказа в регистрации юридических лиц

Отказ в государственной регистрации юридических лиц осуществляют регистрирующие органы, то есть Управление Федеральной Налоговой Службы, отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставления определенных необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) предусмотренном пунктом 2 статьи 20 или пунктом 4 статьи 22.1 Закона о государственной регистрации юридических лиц (недопустимость регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственной регистрации юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственной регистрации юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации).

Как следует из материалов дела, в связи со сменой участника ООО "ЧОП "Дружина" Общество 13.07.2006 обратилось в регистрирующий орган с заявлением о внесении в единый государственный реестр изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы по форме № Р 14001.

Решением от 19.07.2006 N 05-14/14941 Инспекцией отказано в регистрации изменений, так как среди документов, представленных для регистрации изменений, отсутствовали сведения о видах экономической деятельности - "лист Ж". Считая решение Инспекции незаконным, Общество обратилось в арбитражный суд.

Статьей 23 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" установлен исчерпывающий перечень оснований отказа в государственной регистрации, в соответствии с которым одним из оснований для отказа служит непредставление определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов.

Судом установлено, что у Инспекции отсутствовали основания принимать в соответствии со статьей 23 Закона № 129-ФЗ решение об отказе в государственной регистрации. Ссылка налогового органа в Решении от 19.07.2006 на то, что Общество не представило к заявлению по форме № Р 14001 "лист Ж" - сведения о видах экономической деятельности, правомерно отклонена судом, так как заявитель не вносил изменения в указанные сведения (См. Приложение 5).

Таким образом, отказ в государственной регистрации юридического лица возможен только по мотивам несоответствия представленных документов закону или несоблюдения установленного (разрешительного) порядка, но не по иным основаниям, например из-за "отсутствия целесообразности".

При этом отказ в регистрации может быть обжалован в судебном порядке.

Так, Н., как учредитель Общества с ограниченной ответственностью "Фирма Криница", обратился в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 46 по г. Москве о признании недействительным решения от 08.09.2006 N 107860 об исключении ООО "Фирма Криница" из Единого государственного реестра юридических лиц (далее ЕГРЮЛ). При этом данные требования были мотивированы тем, что истец сдавал в налоговый орган документы налоговой отчетности за период 2005 - 2006, в связи с чем у ответчика отсутствовали основания, предусмотренные п. п. 1, 2 ст. 21.1. Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 N 129-ФЗ, для принятия обжалуемого решения. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25 сентября 2007 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2008 года, заявление было удовлетворено в полном объеме. При этом суд исходил из того, что оспариваемое решение не соответствует положениям Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 N 129-ФЗ (п. п. 1, 2 ст. 21.1) и нарушает права и законные интересы истца, как учредителя ООО "Фирма Криница" (т. 1, л.д. 113 - 114; т. 2, л.д. 11 - 12).

Суд всесторонне и полно исследовав материалы дела, дав надлежащую правовую оценку всем представленным сторонами доказательствам, применив нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений процессуального закона. Выводы, содержащиеся в принятых по делу судебных актах, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется. Суд постановил: решение Арбитражного суда г. Москвы от 25 сентября 2007 года и постановление за N 09АП-15916/2007-ГК от 14 февраля 2008 года Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-34937/07-96-178 оставить без изменения, а кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 46 по г. Москве - без удовлетворения.

На основании ст. 9 Федерального закона от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Однако в следующем примере суд посчитал, что отсутствие описи вложения представленных для государственной регистрации документов не является основанием для отказа в государственной регистрации юридического лица.

Как следует из материалов дела, Предприниматель, являющийся учредителем юридического лица - общества с ограниченной ответственностью, направил в адрес Инспекции заказным письмом с уведомлением заявление о регистрации юридического лица с приложением документов, необходимых для совершения указанного действия.

Рассмотрев полученные 10.04.2006 документы, заместитель руководителя налогового органа в решении от 13.04.2006 отказал в государственной регистрации ООО по причине отсутствия среди названных документов описи вложения.

Посчитав отказ незаконным, Петров обратился с заявлением в арбитражный суд.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 12 и 23 Федерального закона № 129-ФЗ, суд указал на отсутствие у налогового органа правовых оснований для отказа в государственной регистрации юридического лица, поскольку Предприниматель представил все необходимые документы для совершения названного действия, в связи с чем удовлетворил заявленное требование (См. Приложение 6).

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 33 АПК РФ арбитражные суды рассматривают дела по спорам об отказе в государственной регистрации или об уклонении от государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Дела, предусмотренные ст. 33, подлежат рассмотрению в арбитражных судах независимо от того, являются ли участниками правоотношений, из которых возник спор или требование, юридические лица, индивидуальные предприниматели или иные организации и граждане.

Однако, исходя из актов судебно-арбитражной практики, необходимо учитывать, что арбитражным судам подсудны дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации коммерческих организаций, а также иных организаций, деятельность которых связана с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

Дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации, а также по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации других организаций (некоммерческих организаций, в том числе общественных объединений и организаций, политических партий, общественных фондов, религиозных объединений и др.), не имеющих в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, не подлежат рассмотрению арбитражными судами, По нашему мнению, такой подход в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ напрямую противоречит ч. 2 ст. 33 АПК РФ, в частности указанные в части 1 статьи 33 АПК РФ дела рассматриваются арбитражным судом независимо от того, являются ли участниками правоотношений, из которых возникли спор или требование, юридические лица, индивидуальные предприниматели или иные организации и граждане.

Данную категорию дел необходимо отличать от дел, связанных с обжалованием отказа либо уклонения от государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, а также от государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг. Эти дела относятся к делам об обжаловании актов ненормативного характера государственных органов и действий (бездействия) их должностных лиц.

Существующий на сегодняшний день список оснований для отказа в государственной регистрации юридических лиц, регистрируемых в обычном порядке, также нельзя никак назвать полноценным и тем более эффективным. За его рамками находится масса ситуаций, в которых вполне оправданно и разумно было бы отказать юридическим лицам в государственной регистрации. На рынок выходят юридические лица, заведомо созданные с нарушением действующего законодательства. Даже при явном несоответствии учредительных документов нормам права у регистрирующего органа нет правовых оснований для вынесения решения об отказе в госрегистрации. Только впоследствии (уже после выдачи свидетельства о госрегистрации) налоговый орган может обратиться в суд с требованием ликвидировать в порядке п. 2 ст. 25 Закона о госрегистрации юридическое лицо по причине допущенных при его создании грубых нарушений Закона или иных правовых актов (если эти нарушения носят неустранимый характер), а также неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации.

Следует отметить, что регистрирующий орган вправе, но не обязан обращаться с такими исками, равно как и проводить проверку документов уже зарегистрированных юридических лиц (любого юридического лица на выбор и без ограничения по времени, прошедшему с момента государственной регистрации). Как показывает анализ судебной практики, суды часто отказывают налоговым органам в удовлетворении исковых требований о ликвидации на основании п. 2 ст. 25 Закона о госрегистрации, ссылаясь на недоказанность неустранимости нарушений законодательства.

Так, например, суд правомерно отказал в удовлетворении заявления налогового органа о признании недействительной государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, так как право регистрирующего органа на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании регистрации недействительной законом не предусмотрено (См. Приложение 7).

За необоснованный, т.е. не соответствующий основаниям, указанным в законе, отказ в государственной регистрации, неосуществление государственной регистрации в установленные сроки или иное нарушение порядка государственной регистрации, установленного законом, а также за незаконный отказ в предоставлении или за несвоевременное предоставление содержащихся в государственных реестрах сведений и документов, должностные лица регистрирующих органов несут ответственность, установленную законодательством РФ.

Кроме этого, регистрирующий орган в случае указанных нарушений возмещает ущерб, причиненный отказом в государственной регистрации, уклонением от государственной регистрации или нарушением порядка государственной регистрации, допущенным по его вине.

Заключение

Проведя исследование по выбранной теме, было выявлено насколько юридические аспекты способствуют или затрудняют для учредителей юридического лица достижение цели - нормального, успешного функционирования организации, так же были выявлены проблемные аспекты и пути их решения, и указано каково должно быть правовое регулирование процедуры создания юридического лица, чтобы избежать проблемных аспектов в данной сфере.

Изучив историю возникновения юридических лиц, мы видим, что наукой предложено большое количество концепций о юридическом лице, основанных на опыте зарубежной практики и российском историческом опыте. И хотя проблеме юридического лица посвящена обширная литература, создано множество теорий, пытающихся раскрыть природу юридического лица, определить содержание понятия юридического лица и соотношение этого понятия с понятием субъекта права, все разнообразие теорий, объясняющих суть этого непростого явления, до сих пор остается малоизученным.

Поэтому представляется необходимым осмысление не только учения о юридическом лице, разработанного выдающимися отечественными цивилистами XIX - начала XX века, но и законодательства о юридических лицах, сложившегося в указанный период, а также опыта его применения, так как настоящее чревато будущим и всецело обуславливается прошедшим.

Создание юридических лиц - процесс, направленный на достижение главной цели: обеспечение функционирования этого юридического лица. Сам процесс состоит из трех основных этапов: проектирование юридического лица, разработка учредительных документов и его государственная регистрация. Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство (публичная власть) в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания. Из этапов создания организации одними из наиболее трудоемких и ответственных являются составление учредительных документов и государственная регистрация. Государственная регистрация - это заключительный этап создания юридического лица. Государственная регистрация юридических лиц - феномен, имеющий глубокие исторические корни во всем мире. В России регистрация введена в XVII веке для осуществления полицейско-фискальных целей. Возникнув первоначально, как обязательная процедура для придания статуса юридического лица лишь некоторым субъектам имущественных отношений, к настоящему моменту государственная регистрация стала обязательной для возникновения любого юридического лица, вне зависимости от целей его создания, организационно-правовой формы и иных отличительных особенностей. Государственная регистрация является инструментом легализации юридического лица, правоустанавливающим фактом и представляет собой регулирование государством порядка возникновения юридических лиц.

Государственная регистрация является завершающим этапом создания юридического лица, с которым закон связывает возникновение правоспособности.

Юридическое лицо считается созданным именно с момента его государственной регистрации. Принятие Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ кардинально изменило порядок легитимации предпринимательства в России. Однако, внимательно проанализировав данный закон и сопоставив мнение некоторых авторов, а также ситуации из судебной практики по делам, вытекающим из государственной регистрации юридических лиц, приходишь к однозначному выводу, что принятый Закон не настолько совершенен и требует доработок со стороны законодателя. Практика применения Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ, выявила некоторые, подчас курьезные, его несоответствия общепринятым значениям государственной регистрации юридических лиц, принятый Федеральный закон изначально не оправдал возложенных на него ожиданий: он не содержит многих положений, которые, по логике, должны быть в нем закреплены и оставил многие вопросы нерешенными.

Анализируя проблемы создания юридических лиц и пути их решения, напрашивается вывод, что проверка достоверности представленных сведений (качественная сторона регистрации) остается за рамками регистрации. Хотя именно качественная сторона регистрации является необходимым условием стабильности гражданского оборота и защиты интересов его участников. Однако законодатель в качестве оснований для отказа в регистрации юридического лица выделяет лишь количественные критерии, связанные с нарушением правил оформления представленных на регистрацию документов.

Подводя итог, следует еще раз подчеркнуть, что введенное в середине 2002 г. законодательство о государственной регистрации юридических лиц является значительным шагом вперед к эффективному регулированию этого комплекса отношений. Безусловным достоинством новой системы являются:

-во-первых, принцип "одного окна", сделавший возможным легитимацию юридического лица в значительно упрощенном порядке, что отразилось на снижении административных барьеров в этой сфере;

-во-вторых, введение в практический оборот единого информационного ресурса - Единого государственного реестра юридических лиц, вобравшего в себя сведения о зарегистрированных на территории Российской Федерации практически всех юридических лицах;

-в-третьих, стремление законодателя к унификации и персонификации общих принципов юридической ответственности, как регистрирующих органов, так и заявителей.

Эти и многие другие достоинства Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ и ряда других правовых актов позволяют говорить о продвижении отечественной системы права к общемировым стандартам, к эффективному регулированию необходимых общественных отношений.

-во-первых, в фактическом отсутствии нормативно-правового регулирования процессуальных действий регистрирующего органа по принятию решения о государственной регистрации юридического лица, в том числе в отсутствии стадии правовой экспертизы представленных на регистрацию документов;

-во-вторых, в недостаточной проработке (неоправданном сужении) законодателем оснований для отказа в регистрации юридического лица;

-в-третьих, в неточностях законодательной техники, касающихся главным образом наименований государственных органов и описания отдельных составов правонарушений.

Исходя из этого, важной на сегодняшний день представляется следующая задача: доработать действующий институт государственной регистрации юридических лиц в плане исправления имеющихся неточностей и дополнения его недостающими нормами. Ибо рыночная экономика не может стабильно и эффективно развиваться в ситуации, когда ее субъекты соответствующим образом не легитимированы, т.е. не прошли обязательной стадии государственной регистрации.

Необходимо внести изменения в существующий Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ в направлении унификации законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Нужно избавляться от разрозненного, "подзаконного" законодательства, вводить централизованную, правильно систематизированную систему российского права.

Так, Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ обязательно должен содержать нормы об обязательной правовой экспертизе документов, предоставляемых в регистрирующие органы. И это должно применяться как к обычным юридическим лицам, так и к "специальным".

Необходимо четко обрисовать процедуру такой экспертизы, которая включала бы как минимум следующие процедуры: 1) проверка соблюдения надлежащего порядка и правильности оформления учредительных документов; 2) проверка соответствия предоставленных документов Конституции РФ, Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц", иным федеральным законам; 3) проверка достоверности информации, содержащейся в представленных на государственную регистрацию учредительных документах; 4) проверка наличия в Едином государственном реестре юридических лиц зарегистрированного юридического лица с тем же названием той же организационно-правовой формы на территории, в пределах которой данное объединение осуществляет свою деятельность.

Но введение стадии правовой экспертизы обязательно повлияет на срок регистрации. Следовательно, одновременно нужно увеличить срок госрегистрации с 5 до 10-15 дней в зависимости от того, какой объем проверочных действий нужно совершить.

Также необходимо законодательно закрепить обязательное представление в регистрирующий орган документов, подтверждающих местонахождение юридического лица, а в случае изменения адреса вменить в обязанность информировать регистрирующий орган об изменении фактического адреса место нахождения в определенный срок.

Суммируя все написанное, резонно сделать следующий вывод. Государственная регистрация юридических лиц - процесс, необходимый и важный для современной России, которая провозгласила себя правовым, социальным государством с элементами рыночной экономики. В этой ситуации нужно найти наиболее приемлемый вариант построения системы государственной регистрации, который бы полностью соответствовал поставленным принципам. Начало уже было положено принятием нового Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ, реформированием органов, осуществляющих государственную регистрацию, снижению административных барьеров в этом процессе. Однако заканчивать на этом не стоит. Институт регистрации только начал свою практическую деятельность, и сегодняшняя задача - внимательно изучить эту практику, выявить положительные моменты реформирования, закрепить их и развивать, ликвидировать пробелы, недостатки, которые также присутствуют.

Список использованных источников

Нормативные и иные правовые акты

1.Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 // Рос. газ. - 1993. - 25 дек.

.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Кодекс Рос. Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 06.12.2007) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.

.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая): Кодекс Рос. Федерации от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ // Рос. газ. - 2006. - 22 декабря.

4.О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации: Федер. закон РФ от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ // Рос. газета. - 2006. - 22 декабря.

.Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая): Кодекс Рос. Федерации от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ (ред. от 04.12.2007) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2000. - № 32. - Ст. 3340.

.О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федер. закон РФ от 08 августа 2001 г. (ред. от 01.12.2007 г.) № 129-ФЗ // Рос. газета. - 2001. - 10 августа; 2007. - 5 декабря.

.О лицензировании отдельных видов деятельности: Федеральный закон РФ от 08 августа 2001 г. (ред. от 05.02.2007) № 128-ФЗ // Рос. газета. - 2001. - 10 августа; 2007. - 12 февраля.

.О политических партиях: Федер. закон РФ от 11 июля 2001 г. № 95-ФЗ // Собр. законодательства Российской Федерации. - 2001. - № 29. - Ст. 2950.

.Об общественных объединениях: Федеральный закон РФ от 19 мая 1996 г. № 82-ФЗ (ред. от 02.02.2006) // Рос. газета. - 1995. - 25 мая; 2006. - 17 января.

.О банках и банковской деятельности: Федеральный закон РФ от 02 декабря 1990 г. № 395-1 (ред. от 17.05.2007) // Рос. газета. - 1996. - 10 февраля; 2007. - 24 мая.

.О защите конкуренции: Федеральный закон РФ от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ // Рос. газета. - 2006. - 27 июля.

.Об акционерных обществах: Федеральный закон РФ от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (ред. от 05.02.2007) // Рос. газета. - 1995. - 29 декабря; Парламентская газета. - 2007. - 8 февраля.

.Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению: Постановление Правительства РФ от 19.06.2002 г. (с изм. от 01.08.2006) № 439 // Рос. газета. - 2002. - 26 июня; 2006. - 31 мая.

.Об Уполномоченном Федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей: Постановление Правительства РФ от 17.05.2002 № 319 (ред. от 16.09.2003) // Рос. газета. - 2002. - 22 мая; 2003. - 23 сентября.

15.О Федеральной службе по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охране культурного наследия: Положение: Утв. Указом Президента РФ 12 марта 2007 г. № 320 // Собр. законодательства РФ. - 2007. - № 12. - Ст. 1374.

16.О принятии и введении в действие ОКВЭД: Постановление Госстандарта от 6 ноября 2001 г. № 454-ст [Электронный ресурс] // Консультант Плюс: [справочно-поисковая система].

17.О методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя: Приказ Федеральной налоговой службы от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ // Российская газета. - 2004. - 29 декабря.

Акты судебной практики

18.О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации: Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07. 1999 г. № 6/8 // Вестник ВАС РФ. - 1996. - № 9.

.О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации: Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 9 декабря 2002 г. № 11 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2003. - № 2.

.Постановление Президиума ВАС РФ от 9 февраля 1999 г. № 6164/98 // Вестник ВАС РФ. - 1999. - № 5. - С. 65.

21.Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.01.2007 г. № А33-8742/06-Ф02-7135/06-С1 по делу № А33-8742/06 [Электронный ресурс] // Консультант Плюс: [справочно-поисковая система].

.Постановление ФАС Центрального округа от 14.02.2007 по делу № А14-10867/2006/234/11 [Электронный ресурс] // Консультант Плюс: [справочно-поисковая система].

.Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.01.2007 по делу № А79-3749/2006 [Электронный ресурс] // Консультант Плюс: [справочно-поисковая система].

.Постановление ФАС Центрального округа от 26.03.2007 по делу № А68-3866/06-АП-247/14 [Электронный ресурс] // Консультант Плюс: [справочно-поисковая система].

25.Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним": Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 февраля 2001 года № 59 [Электронный ресурс] // Консультант Плюс: [справочно-поисковая система].

26.Статистические данные Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Республике Хакасия в г. Черногорске.

Литература

27.Алехин П.П. Административное право Российской Федерации / П. П. Алехин, А. А. Кармолицкий, Ю. М. Козлов. - М.: Зерцало, 1997. - С. 317.

.Белоусова М. В. Юридические лица: государственная регистрация / М. В. Белоусова // Налоги. - 2007. - № 45. - С. 14.

29.Бондаренко Д. В. Практические вопросы регистрации учредительных документов юридического лица / Д. В. Бондаренко // Право и экономика. - 2006. - № 4. - С. 44.

30.Васьковский Е.В. Учебник гражданского права / Е. В. Васьковский. - М., 2003. - С. 103 - 113.

.Гражданское право: в 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: БЕК, 2002.

32.Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание третье, переработанное и дополненное / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. - М.: «ПБОЮЛ Л. В. Рожников», 2005. - 736 с.

33.Гражданское право: Учебник. Том I / Под ред. доктора юридических наук, профессора О.Н. Садикова. - М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ»: «ИНФРА-М», 2006. - 493 с.

34.Гусева Т.А. Административная ответственность в предпринимательской деятельности / Т.А. Гусева, А.И. Дихтяр, М.Н. Дракина. М., 2003. - С. 5.

35.Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего сената и комментариями русских юристов / Сост. И.М. Тютрюмов. Кн. 2-я. - М., 2004. - С. 534.

36.Залесский В. В. Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации / В. В. Залесский // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2006. - № 8. - С. 33.

.Залесский В.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" [Электронный ресурс] // Консультант Плюс: [справочно-поисковая система].

.Зыкова И. В. Перспективы совершенствования правового регулирования государственной регистрации юридических лиц при их создании / И. В. Зыкова // Гражданское право. - 2006. - № 3. - С. 33.

.Зыкова И.В. Правовое регулирование государственной регистрации юридических лиц: современное состояние и перспективы развития / И. В. Зыкова // Адвокат. - 2004. № 1. - С. 32.

40.Ионова Ж.А. Правовые проблемы легитимации предпринимательства / Ж. А. Ионова // Государство и право. - 2007. - 5. - С.57.

41.Кулагин М.И. Избранные труды / М. И. Кулагин. - М.: Статут, 1997. - С. 72.

42.Курбатов А.Я. Защита прав предпринимателей в отношениях с государством / А. Я. Курбатов // Хозяйство и право. - 2005. - № 10. - С. 46.

43.Ломакин Д.В. О проекте федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" / Д. В. Ломакин // Законодательство. - 2001. - № 6. - С.46.

.Носков Б. П. Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании: проблемы и решения / Б. П. Носков, А. В. Чуряев // Юрист. - 2006. - № 5. - С. 35.

45.Петрова С. М. Споры о подведомственности дел, связанных с государственной регистрацией юридических лиц / С. М. Петрова // Комментарий судебно-арбитражной практики. Выпуск 9 / Под ред. В.Ф. Яковлева. Юридическая литература, 2002. - С. 47.

.Степанов Д. И. Аннулирование реорганизации: повод задуматься над концептуальными подходами в области создания юридических лиц / Д. И. Степанов // Закон. - 2007. - № 3. - С. 33, 34.

47.Черепахин Б.Б. Волеобразование и волеизъявление юридического лица / Б. Б. Черепахин. Труды по гражданскому праву. - М., 2001. - С. 301;

48.Черепахин Б.Б. Органы и представители юридического лица / Б. Б. Черепахин. Труды по гражданскому праву. - М., 2001. - С. 469.

49.Чуряев А. В. Государственная регистрация юридических лиц в России: отдельные аспекты / А. В. Чуряев // Адвокат. - 2006. - № 4. - С. 54.

50.Шевчук Д. А. Создание собственной фирмы: профессиональный подход / Д. А. Шевчук. - М.: ГроссМедиа РОСБУХ, 2007. - С. 34.

.Шевчук Д. А. Основные этапы создания юридического лица / Д. А. Шевчук // Право и экономика. - 2008. - № 1. - С. 38-39.

.Щербаков Н. Б. Недействительность и государственная регистрация юридических лиц: сб. ст. / отв. Ред. М. А. Рожкова. - Статут, 2006. - С. 137, 141.