Правовое регулирование института признания гражданина безвестно отсутствующим или объявление его умершим

ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЭКОНОМИКИ,

СТАТИСТИКИ и ИНФОРМАТИКИ (МЭСИ)

ИНСТИТУТ ПРАВА И ГУМАНИТАРНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

 Специальность 021100                                                                            Кафедра_________

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

На тему Правовое регулирование института признания

гражданина безвестно отсутствующим

или объявление его умершим

Студент Лазарева Юлия Александровна                                          ___________

Руководитель  Буслаева Людмила Михайловна                              ___________

Рецензент   Болотнова Любовь Васильевна                                     ___________

Заведующий кафедрой __________________________                 ___________

МОСКВА 2005г.

Содержание

Введение

В ст. 46 Конституции РФ закреплены положения о том, что каждому человеку и гражданину гарантируется судебная защита его прав и свобод. Согласно ст. 2 Конституции РФ признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства. Возведение субъективного права граждан на судебную защиту своих личных и имущественных прав и охраняемых законом интересов в ранг конституционного права обуславливает большое теоретическое и практическое значение исследования вопросов, касающихся гражданского судопроизводства. Специфическими средствами и способами защиты субъективных прав являются отдельные категории гражданских дел, к которым относятся дела особого  производства, перечисленные в ст. 262 Гражданского процессуального кодекса РФ (далее ГПК РФ). В п.3 ч.1 ст. 262 ГПК РФ указаны дела о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим, которые представляют собой самостоятельный институт. Нормы данного института расположены как в материальном (ст. ст. 42-46 Гражданского кодекса РФ – далее ГК РФ), так и в процессуальном праве (ст. ст. 276-280 ГПК РФ).

«Ушёл из дома и не вернулся…», - такими словами начинаются обычно объявления о розыске пропавших людей. Помимо горя утраты, пропажа человека влечёт и проблемы юридического характера.

Регулирование гражданских отношений предполагает участие гражданина в правоотношениях. Возможны, однако, ситуации, когда длительное время никаких сведений о гражданине в месте его постоянного жительства нет. Предпринимаемые попытки его розыскать также оказываются безрезультатными. Возникает ситуация, когда имеется неопределённость в субъекте гражданских правоотношений. Какие же правовые отношения и связи делают необходимым гражданско-правовой институт  безвестного отсутствия? Прежде всего, личные неимущественные права, которые не уничтожаются со смертью человека, не утрачиваются и при безвестном отсутствии и могут только нуждаться в защите другими лицами, поскольку самого человека, обладающего ими, нет и неизвестно, где он находится.

Безвестное отсутствие гражданина не безразлично для его родственников, иных заинтересованных лиц не только в личном аспекте, но и с точки зрения имущественных интересов – как быть с имуществом пропавшего лица, каким образом содержать его иждивенцев и т.д.

Гражданское законодательство России предусматривает специальные правовые процедуры охраны имущества безвестно отсутствующих лиц и погашения их обязательств, что весьма важно для нормального функционирования механизмов рыночной экономики. Длительное отсутствие гражданина – одного из важнейших субъектов хозяйственных связей – затрагивает интересы множества других граждан и юридических лиц – контрагентов по договорам. Кроме того, могут страдать интересы работодателей, членов семьи, наследников и т.д. Во всех этих случаях встаёт вопрос о безвестном отсутствии гражданина, чтобы не нарушался нормальный ход хозяйственного оборота.

Роль и значение института безвестного отсутствия резко возрастают в экстремальных ситуациях. Так обстояло дело в годы войны, когда произошло разъединение миллионов семей, многие из которых так и не смогли воссоединиться. После распада Союза ССР и возникновения целого ряда конфликтов на межнациональной и этнической почве, как на территории России, так и в ставших независимыми государствах, входивших ранее в состав Союза, вновь участились случаи, когда для устранения неопределённости в гражданских правоотношениях приходится обращаться к институту безвестного отсутствия.

Ранее дела о признании граждан безвестно отсутствующими  и объявлению умершими были в судах большой редкостью. В последние годы количество дел этой категории увеличилось. Обусловлено это, с одной стороны, развитием рыночных отношений (граждане становятся собственниками значительных состояний), с другой стороны, участились факты безвестного исчезновения граждан, связанных с совершением в отношении них разного рода преступлений, в основном убийств.

В связи с вышеперечисленными высказываниями следует сделать вывод, что актуальность данной темы  никогда не исчезнет.

До вступлении в силу ГК и ГПК РСФСР 1964 года рассматриваемые дела в основном имели не судебную, а нотариальную подведомственность. указанными законами определена исключительная судебная подведомственность этих дел. В 1994 года введена в действие ч.1 ГК РФ. К сожалению, ни до, ни после принятия нового гражданского законодательства РФ, ни в материальном, ни в процессуальном аспектах законодательная и судебная практика по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении умершим не подвергалась серьёзному исследованию. Вместе с тем, исходя из важности правовых последствий судебных решений по данным делам, такая необходимость имеется.

Выбранная для исследования тема является в достаточной мере теоретически разработанной в научной и учебной литературе.

Так, например, известные русские учёные, работающие на рубеже 19 – 20 в.в., классики цивилистической  мысли – Д.И. Мейер, И.А Покровский, Г.Ф. Шершеневич в своих трудах излагают содержание основ института безвестного отсутствия, сущность его основных понятий. Из их работ, мы узнаем – какие правоотношения регулировались нормами данного института и об источниках права России дореволюционного периода, где эти нормы содержались.

В России Советского периода проблемы института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления его умершим широко обсуждались в юридической литературе учеными – теоретиками в сороковых – пятидесятых годах. Это было связано с последствиями Великой Отечественной войны, когда пропавшими безвести считались миллионы людей. Порядок и условия признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим критически оценивались такими учеными, как И.Б. Новицкий, А.Г. Потюков, Е.А. Прянишников, М.Г. Стучинский, А.К. Юрченко, чьи работы легли в основу гражданского законодательства 1961 года.

 Начиная с восьмидесятых годов и до настоящего времени, работы, связанные с вопросами теории и практикой применения норм исследуемого института, в литературных источниках стали встречаться гораздо реже. В основном это работы юристов практиков, таких как: М.Г. Акимов, К.Б. Гранкин, В.А. Майоров, Л. Михеева, Ю.А. Попова, М. Селезнев, В.А. Сысоев.      

Целью написания дипломной работы является глубокий и всесторонний анализ института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим в гражданском праве РФ, выявление и научное осмысление наиболее спорных дискуссионных вопросов, а так же анализ научно-теоретических предложений по совершенствованию гражданского законодательства Российской Федерации, регулирующего данный институт.

Предметом проводимого в данной работе исследования являются правоотношения, связанные с безвестным отсутствием одного из его субъектов.

Объект исследования  -  гражданско–правовой институт признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим, призванный своими специфическими средствами обеспечить защиту охраняемых законом интересов и прав граждан и организаций, состоящих в правоотношениях с безвестно отсутствующим лицом.

Глава 1  Общее понятие о законодательном регулировании правоотношений, связанных с безвестным отсутствием граждан

1.1  Понятие о безвестном отсутствии

В области права существенным признаком отсутствия является то, что человека не только нет в месте его жительства, но он исчез и не даёт о себе вестей. Не известно, что произошло с этим человеком, находится он в живых или умер. Термин «безвестное отсутствие» применяется в двух смыслах. Во-первых, им обозначается явление действительности, когда бесследно исчезает какой-то человек. Во-вторых, так называется правовой институт, созданный для разрешения неопределённости, возникшей из-за исчезновения субъекта каких-то правоотношений.

Как явление объективного мира сущность первого не зависит ни от места, ни от времени, а правовой институт в качестве элемента надстройки различен и исторически, и в зависимости от государства, в котором он существует.

Однако в некоторых случаях обстоятельства не дают возможности удостоверить сам факт смерти или её точный момент, а потому по необходимости приходится прибегать к предположениям, каковыми являются случаи безвестного отсутствия.

Если один из субъектов таких связей исчезнет, то положение становится неопределённым; правоотношения не закончились, как в случае смерти их субъекта, но и не осуществляются.

В юридической литературе это явление называется утратой обратной связи. Следует согласиться с мнением Е.А. Прянишникова, что при безвестном отсутствии утрачиваются все связи субъекта, если же утрачена лишь часть связей, то безвестного отсутствия нет [1, С. 13].

 Так, М.Г. Стучинский предлагает следующие признаки: 1) отсутствие в месте жительства; 2) неизвестность места пребывания; 3) длительность отсутствия; 4) невозможность устранить неизвестность [2, С. 2]. Вариант из трёх признаков предлагает А.Л. Юрченко: 1) неизвестность местопребывания; 2) невозможность устранить эту неизвестность; 3) отсутствие предположения о жизни данного лица [3,С. 7]. Сопоставляя данные позиции, можно сделать вывод, что авторы, оспаривающие мнение Е.А. Прянишникова не различали факт и институт безвестного отсутствия. Признак длительности отсутствия и отсутствие предположения о жизни данного лица – это элементы института, а не факта безвестного отсутствия. Отсутствие же в месте своего жительства всегда предшествует безвестному отсутствию, но предшествующий факт совершенно недостаточен для определения последующего состояния. Можно отсутствовать в месте жительства, но не быть пропавшим без вести, если человек сохраняет свои связи с другими людьми.

По существу остаётся один признак – неизвестность местонахождения человека, которую невозможно устранить. Но ведь это ничто иное, как утрата обратной связи с отсутствием какой-либо информации о человеке.

Кроме наиболее вероятной причины утраты связи – смерти субъекта, можно назвать случай полной или частичной амнезии, т.е. утраты памяти о прошлом, когда утрата связи возникает без сознания самого субъекта, не зависит от его сознания и может быть связана как с псих ческим, так и с функциональным заболеванием[4,С. 56]. Но одной амнезии для исчезновения без вести недостаточно: необходимо, чтобы она произошла тогда, когда человек находится вне обычной обстановки, т.е. вне семьи, работы, круга близких ему людей, чтобы он перестал сознавать себя в то время, когда около него не было никого, кто бы его знал. [5,С. 9]

Изучение судебной практики показывает, что возможны случаи, когда человек сознательно обрывает полностью свои связи. Это может быть вызвано стремлением скрыться от ответственности за совершённое преступление или от уплаты алиментов, но могут быть и другие мотивы.

С 1 февраля 2003г. введён в действие ГПК РФ. Значительных изменений нормы процессуального права, регулирующие исследуемый институт – не претерпели. В соответствии с ГК РФ, нормы ГПК РФ регулируют вопросы доверительного управления имуществом безвестно отсутствующего лица. В целом же, согласно нормам искового производства, действующих и в особом производстве – суд выступает больше в роли отстранённого арбитра, а не заинтересованного участника судебного процесса.

Институт признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим существует как в романо-германской, так и в англо-саксонской правовых системах. Особенностью данного института в странах англо-саксонской правовой системы является то, что решение данного вопроса вынесено из сферы материального права в сферу процессуального, т.е. при решении конкретного дела исходят из процессуальной презумпции, что если от отсутствующего лица не было вестей в течении 7 лет, то такое лицо должно считаться умершим. Но если из обстоятельств вытекает, что от отсутствующего не должно поступать известий, то презумпция не применяется [6,С. 69].

Имеет свои специфические особенности решение данного вопроса в гражданском праве Франции. Французский ГК не допускает признания гражданина умершим, это обусловлено некоторыми историческими причинами развития Франции. Зато активно развивается институт безвестного отсутствия. В первоначальной редакции ФГК предусматривал три стадии безвестного отсутствия:

1. Стадия презумпции безвестного отсутствия. Она начинается в момент исчезновения или в момент получения последних вестей об отсутствующем и длится 5 или 7 лет в зависимости от того, оставлен или не оставлен отсутствующим уполномоченный для управления его имуществом.

2. Стадия временного ввода во владение. Она открывается после окончания предшествующей стадии и длится 30 лет. Основания предполагать смерть безвестно отсутствующего укрепились, поэтому поступают так, как если бы он умер: выносится судебное решение об объявлении безвестного отсутствия. Его имущество временного распределяется между его наследниками с одновременным принятием серьёзных мер, гарантирующих возврат имущества в случае возвращения безвестно отсутствующего.

Французский гражданский кодекс 1804г. (ФГК) – считается наиболее совершенным из «классических» кодексов. ФГК подвергался многочисленным изменениям и дополнениям. Достаточным преобразованиям подвергался порядок объявления лица безвестно отсутствующим, которое ныне производится по правилам соответствующего акта 1977г. [8, С. 716]

Настоящая редакция ФГК предусматривает два этапа признания безвестного отсутствия:

- о презумпции безвестного отсутствия;

- об объявлении безвестного отсутствия.

По иску любого заинтересованного лица или государственного учреждения суд может вынести решение о судебном удостоверении презумпции безвестного отсутствия.

Первая стадия является факультативной. Если её не было, то вторая стадия – решение об объявлении безвестного отсутствия может быть вынесено не ранее 20 лет со дня получения последних известий от пропавшего без вести или каких-либо сообщений о нём. [9, С. 86] Особого внимания заслуживает положение об обязательном объявлении в печати вынесенного решения, результатом несоблюдения которого является утрата юридической силы такого решения.

В отличии от французского права в Германии известен институт объявления умершим по безвестному отсутствию. Для решения данного вопроса существует два подхода:

- силезская система, по которой для объявления умершим требовалось истечение определённого срока безвестного отсутствия;

- саксонская система, по которой гражданин мог быть объявлен умершим только по достижению определённого возраста .

Лицо может быть объявлено умершим по истечении 10 лет безвестного отсутствия, независимо от его возраста, но не ранее, чем ему исполнится 25 лет, либо по истечению 5-летнего срока безвестного отсутствия, если к моменту вынесения решения об объявлении лица умершим ему исполнилось бы 80 лет. [10, С. 318]

Интересен дифференцированный подход Германского гражданского уложения к решению данного вопроса при обстоятельствах, свидетельствующих о большой вероятности смерти лица. В частности, лицо, исчезнувшее при боевых действиях, может быть объявлено умершим по истечению 1 года после подписания мирного договора, а если его нет, то со дня фактического окончания военных действий. Кроме того, годичный срок может исчисляться судом со времени события, происшедшего на войне, которое могло бы свидетельствовать о смерти лица.

При разработке нового гражданского законодательства РФ частично был учтён опыт различных зарубежных стран, а также опыт отечественного законодательства по вопросу о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим, хотя на наш взгляд некоторые интересные моменты незаслуженно были оставлены без внимания.

1.2 История и развитие законодательства о  признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим в российском и зарубежном праве

О существования института безвестного отсутствия в системе гражданского права Российской империи мы узнаём из работ таких классиков русской цивилистики как Д.И. Мейер, Г.Ф. Шершеневич и И.А. Покровский. Данный институт регулировался нормами как материального, так и процессуального права, содержащимися в таких источниках, как Свод законов Российской империи и Устав гражданского судопроизводства.

Дореволюционное российское законодательство не знало института признания гражданина умершим, но признавая гражданина безвестно отсутствующим «… прибегало к предположению, что лицо, бросившее своё имущество и семью и не дающее о себе вести, вероятно умерло».

Признание лица безвестно-отсутствующим проходило в 2 этапа и производилось следующим образом. Каждое заинтересованное лицо – наследники, казна, кредиторы, а также чины прокурорского надзора, могут просить суд о публикации, о безвестно-отсутствующем и о принятии мер к охранению его имущества. Окружной суд, если признает представленные доказательства достаточно подкрепляющими предположение  безвестного отсутствия, делает публикацию и назначает опекуна для защиты его прав и охранения его имущества.

В выборе лиц для исполнения этой обязанности суд может назначить как родственников, так и посторонних лиц. В продолжение 5 лет с момента первой публикации течёт первый период безвестного отсутствия. В случае возвращения отсутствовавшего, опека прекращает своё действие, имущество принимается явившимся. Если же безвестно отсутствующий не является в течении первого периода, то по просьбе лиц, которые возбудили производство, или же наследников, которые явятся ко времени окончания первого периода, суд приступает к рассмотрению дела, т.е. производится вторичное исследование о безвестном отсутствии, постановляет признать субъекта оставленного имущества безвестно отсутствующим.

Последствия пятилетнего безвестного отсутствия следующие: а) брак, по просьбе оставленного супруга расторгается епархиальным начальством, которые с формальной стороны руководствуются особыми правилами для признания безвестного отсутствия; б) имущество его переходит в управление к его законным наследникам или лицам, в пользу которых безвестно-отсутствующий оставил завещание. С этого момента начинается течение второго периода. Если в первый период имелись в виду интересы отсутствовавшего, то во второй период, вследствие усилившейся вероятности смерти его, принимаются во внимание интересы наследников. Наследники допускаются к управлению имуществом отсутствующего на равнее с теми, кто обращался с просьбой в суд. Явка отсутствующего даёт ему право просить о возмещении имущества. Потреблённые наследниками доходы ему не возвращаются.

Наконец, с истечением 10 лет со времени первой публикации вероятность, в силу законного предположения, сменяется уверенностью в смерти отсутствующего, и имущество его превращается в открывшееся наследство. По истечении этого срока безвестно-отсутствующий теряет свои права и не может уже более просить о возвращении ему имущества.

Интересным моментом является процедура прекращения брака с лицом, которое не менее 5 лет находится в безвестном отсутствии. После окончания 5-и летнего срока супругу этого лица дозволяется просить духовное начальство о признании его безвестно отсутствующим, о разрешении на заключение нового брака.

 Консистория, получив просьбу, в которой должны содержаться всевозможные сведения касательно семейного и общественного положения отсутствующего и доказательств, производит розыск, т.е. допрашивает родственников отсутствующего, сносится с губернским правлением по последнему его месту жительства, производит публикации в церковных ведомостях и т.п.

 Если по истечению года отсутствующий не найдётся, то по новой просьбе супруга консистория приступает к рассмотрению дела и принимает решение о  признании лица безвестно отсутствующим, о расторжении брака и о разрешении вступить в новый.

Закон Российской империи указывает на особый случай, когда безвестно-отсутствующим признаётся лицо, существование которого и даже, может быть, местонахождение в точности известно. Такой случай представляет пребывание за границей более 5 лет, считая с того момента, когда истёк срок выданного ему для этой цели паспорта. Опека над имуществом таких лиц утверждается губернским начальством по просьбе наследников или по собственной инициативе. Если отсутствующий не возвратится, имущество его остаётся в опекунском управлении по смерть его. Если отсутствующий, возвратясь в Россию, докажет, что не мог явиться в срок на вызов по уважительной причине, то имущество ему возвращается.

Законодательство России в Советский период решало данный вопрос следующим образом. По ГК РСФСР 1922г., признание безвестно отсутствующим и умершим производилось путём выдачи свидетельства заинтересованным лицам и учреждениям соответствующими нотариальными конторами. В случае предполагаемой гибели отсутствующего такое свидетельство могло быть выдано нотариальными конторами лишь при наличии документов, подтверждающих факт гибели (протоколов, актов и т.д.). При отсутствии указанных документных данных признание такого лица умершим производилось только судом в исковом порядке. В случае признания лица умершим, за счёт заинтересованных лиц осуществлялась публикация в печати.

Принятые 8 декабря 1961г. Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, Основы гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик установили единые материально правовые основания признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим, а ГПК союзных республик - процессуальный порядок рассмотрения этих дел судами.

С 1 января 1995 года вступила в силу первая часть нового ГК РФ. В отличии от прежнего ГК 1964 года новое законодательство более подробно регламентирует юридические последствия признания гражданина безвестно отсутствующим. В частности, его имущество может быть передано в доверительное управление. Так же в соответствии с новым ГК изменён срок, необходимый для объявления гражданина умершим, он увеличен с 3-х до 5-ти лет. Это очень важно, т.к. в условиях рыночной экономики, когда имущественные отношения значительно усложнились, когда граждане гораздо чаще и наиболее длительные сроки стали покидать места постоянного жительства, нередко выезжая за границу, сохранение довольно короткого 3-летнего срока отсутствия ставит граждан (а особенно граждан–предпринимателей) в сложное положение, может повлечь значительный вред их имущественным и иным интересам, а так же неблагоприятные последствия для других участников гражданско-правовых отношений.

Институт признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим существует как в романо-германской, так и в англо-саксонской правовых системах. Особенностью данного института в странах англо-саксонской правовой системы является то, что решение данного вопроса вынесено из сферы материального права в сферу процессуального, т.е. при решении конкретного дела исходят из процессуальной презумпции, что если от отсутствующего лица не было вестей в течении 7 лет, то такое лицо должно считаться умершим. Но если из обстоятельств вытекает, что от отсутствующего не должно поступать известий, то презумпция не применяется.

Имеет свои специфические особенности решение данного вопроса в гражданском праве Франции. Французский ГК не допускает признания гражданина умершим, это обусловлено некоторыми историческими причинами развития Франции. Зато активно развивается институт безвестного отсутствия. В первоначальной редакции ФГК предусматривал три стадии безвестного отсутствия:

1.   Стадия презумпции безвестного отсутствия. Она начинается в момент исчезновения или в момент получения последних вестей об отсутствующем и длится 5 или 7 лет в зависимости от того, оставлен или не оставлен отсутствующим уполномоченный для управления его имуществом.

2.   Стадия временного ввода во владение. Она открывается после окончания предшествующей стадии и длится 30 лет. Основания предполагать смерть безвестно отсутствующего укрепились, поэтому поступают так, как если бы он умер: выносится судебное решение об объявлении безвестного отсутствия. Его имущество временного распределяется между его наследниками с одновременным принятием серьёзных мер, гарантирующих возврат имущества в случае возвращения безвестно отсутствующего.

3.   Стадия окончательного ввода во владение. По истечении тридцати лет смерть безвестно отсутствующего становится весьма вероятной; права лиц, введенных во владение укрепляются, и они освобождаются от ограничений, действовавших для них до этого времени. Если безвестно отсутствующий вернётся, лица, введённые во владение его имуществом, должны будут возвратить это имущество, но до этого момента они вправе действовать так, как если бы они были действительными собственниками; они имеют даже право отчуждения. Если безвестно отсутствующий не вернётся, это положение утвердится бессрочно, никогда не становясь, однако, тождественным с положением, которое явилось бы следствием констатации смерти.

Первая стадия является факультативной. Если её не было, то вторая стадия – решение об объявлении безвестного отсутствия может быть вынесено не ранее 20 лет со дня получения последних известий от пропавшего без вести или каких-либо сообщений о нём. Особого внимания заслуживает положение об обязательном объявлении в печати вынесенного решения, результатом несоблюдения которого является утрата юридической силы такого решения.

В отличии от французского права в Германии известен институт объявления умершим по безвестному отсутствию. Для решения данного вопроса существует два подхода:

- силезская система, по которой для объявления умершим требовалось истечение определённого срока безвестного отсутствия;

- саксонская система, по которой гражданин мог быть объявлен умершим только по достижению определённого возраста .

Интересен дифференцированный подход Германского гражданского уложения к решению данного вопроса при обстоятельствах, свидетельствующих о большой вероятности смерти лица. В частности, лицо, исчезнувшее при боевых действиях, может быть объявлено умершим по истечению 1 года после подписания мирного договора, а если его нет, то со дня фактического окончания военных действий. Кроме того, годичный срок может исчисляться судом со времени события, происшедшего на войне, которое могло бы свидетельствовать о смерти лица.

При разработке нового гражданского законодательства РФ частично был учтён опыт различных зарубежных стран, а также опыт отечественного законодательства по вопросу о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим, хотя на наш взгляд некоторые интересные моменты незаслуженно были оставлены без внимания.

Глава 2  Правовая природа института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим

2.1  Теория правовой природы института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим в российской юридической литературе

Для исследования средств и способов правового регулирования института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления гражданина умершим необходимо рассмотреть в целом вопрос о правовой природе данного института.

Неизвестность местонахождения одного из субъектов правоотношений делает неопределённым правовое положение других субъектов этих правоотношений. Такая неопределённость затрудняет либо делает невозможным осуществление ими своих субъективных прав и охраняемых законом интересов, исполнение правовых обязанностей.

Институт безвестного отсутствия призван устранить эту неопределённость и своими специфическими средствами обеспечить непосредственно – защиту охраняемых законом интересов и опосредованно – субъективных прав граждан и организаций, состоящих в правоотношениях с безвестно отсутствующим лицом.

Изучение сущности правовой природы исследуемого института требует рассмотрения таких понятий, как «право на защиту» и «охраняемый законом интерес», т.к. на наш взгляд они имеют большое теоретическое и практическое значение для уяснения и правильного разрешения на практике вопросов, связанных с использованием возможностей, которые закон предоставляет лицу для защиты того или иного субъективного права.

Что же следует понимать под правом на защиту? «Субъективное право, предоставленное лицу, но не обеспеченное от его нарушения необходимыми средствами защиты, является лишь «декларативным правом», хотя оно и провозглашено в законе, но не будучи обеспечено государственными правоохранительными мерами, может быть рассчитано лишь на добровольное уважение его со стороны неуправомочных членов общества и приобретает в силу этого характер лишь морально обеспеченного права, покоящегося на сознательности членов общества и авторитете государственной власти». [11, С. 96]

В литературе по гражданскому праву проблема защиты гражданских прав обычно рассматривается в связи с рассмотрением вопроса о содержании субъективного права. При этом некоторые авторы отмечают, что «субъективное право представляет собой совокупность ряда возможностей, в частности возможности для управомоченного лица осуществлять права собственными действиями». [12, С. 45]

Одним из вопросов, имеющих большое значение для исследования проблемы осуществления и защиты гражданских прав, является вопрос о соотношении субъективного права и интереса. Новое гражданское законодательство широко использует понятие интереса. Важное значение интереса в праве породило среди некоторой части юристов мнение, что интерес входит в само содержание субъективного права. [13, С. 38] Эта идея встретила возражения со стороны других авторов, которые отмечают важное значение интереса в праве, но тем не менее считают интерес моментом    внешним по отношению к субъективному праву и в содержание права его не включают. [14, С. 95]

Следовательно, юридический интерес (в процессуальном и материальном смысле) лица, обращающегося в суд по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим или объявлении его умершим состоит в том, что лицо добивается вынесения решения об удовлетворении своего требования с целью создания условий (путём устранения неопределённости), необходимых для возникновения, изменения или прекращения тех или иных правоотношений (распоряжение имуществом, прекращение брака, усыновление и т.п.).

Рассматривая понятие «права на судебную защиту» - как института материального права, имеющего процессуальное содержание, следует сделать вывод, что право на судебную защиту означает необходимость восстановить или защитить права или охраняемые интересы данного лица, если они нарушены.

Вопрос о правовой        природе дел о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении умершим остаётся дискуссионным. Одни авторы полагают, что нормы института безвестного отсутствия регулируют последствия, возникающие в связи с длительной неизвестностью местопребывания лиц, состоящих в определённых правовых отношениях с гражданами и организациями, а так же порядок признания таких лиц безвестно отсутствующими и умершими. [15, с. 38] Это мнение вызывает возражения, поскольку в задачу норм данного института входит не регулирование последствий длительной неизвестности местопребывания лиц, а устранение неопределённости в отношении этих лиц. Только в силу установленного судебным решением безвестного отсутствия могут наступить определённые правовые последствия для безвестно отсутствующего  и других заинтересованных лиц и организаций.

Другие же авторы считают, что безвестное отсутствие  - это такое отсутствие гражданина, при котором невозможно устранить неизвестность его местопребывания и нет оснований для предположения о нахождении его в живых.[16, с. 8] По нашему мнению с приведённым высказыванием тоже нельзя согласиться, так как для признания лица безвестно отсутствующим достаточно доказать, что установить местонахождение лица всеми законными средствами не представилось возможным. Что же касается объявления гражданина умершим, то доказывает наличие обстоятельств, дающих основание полагать, что отсутствующее лицо не существует, означало бы выход суда за пределы предмета заявления. Заявитель просит объявить умершим конкретное лицо, а не решить вопрос о том, что оно не существует.

Имеется мнение, что безвестное отсутствие и объявление лица умершим есть юридическое состояние. [17, с. 18] Данное мнение также является спорным и с ним не соглашается Ю.А. Попова, полагая, что «… этот институт не может определять правовое состояние, поскольку длящиеся состояния не порождают правоотношений».[18, с. 9] С её мнением стоит согласиться, т.к. длительная неизвестность местопребывания лица не может порождать правоотношений. Напротив, неизвестность местопребывания гражданина служит препятствием для осуществления прав другими лицами и организациями, которые состоят с ним в правоотношениях (брачно-семейных, трудовых и др.).

 В юридической литературе нет единой позиции по вопросу о характере правового интереса и правовых последствий признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления его умершим. Большинство учёных считают, что такие последствия могут носить только материально-правовой характер.[41, С.343] Однако, известна и иная точка зрения. Так, по мнению Ю.А. Поповой возможно наступление и уголовно-процессуальных последствий. Т.е. с учётом действующего уголовно-процессуального законодательства, имеется в виду п.4 ст.24 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации – уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению в случае смерти подозреваемого или обвиняемого.

Позиция Поповой основана на том мнении, что институт безвестного отсутствия имеет своей задачей устранение неопределённости в комплексе тех многообразных (семейных, жилищных, гражданских и др.) правоотношений, которыми безвестно отсутствующий связан с другими гражданами и организациями и отдавать же предпочтение какому либо одному виду правоотношений было бы не совсем правильно.

Оппоненты же Поповой не соглашаются с мнением, что объявление гражданина умершим по своим правовым последствиям равнозначно его смерти, т.к. объявленный умершим гражданин в действительности может быть жив. Учитывая это, гражданско-процессуальный закон устанавливает правовые последствия возможной явки этого лица – отмену ранее вынесенного решения об объявлении умершим, аннулирование записи о смерти в книги записей актов гражданского состояния. Для применения же нормы уголовно-процессуального права о не возможности возбуждения уголовного дела и прекращения возбуждённого уголовного дела в связи со смертью подозреваемого или обвиняемого необходимо доказать, что обвиняемый (подозреваемый) действительно умер, но на основании только судебного решения об объявлении гражданина умершим такого вывода сделать нельзя.

По нашему мнению можно найти компромиссное решение данного спора. Решение суда об объявлении гражданина умершим может служить основанием для применения п.4 ст.24 УПК РФ, в том случае, если будет установлено, что безвестное отсутствие не связано с целью уклонения от уголовной либо иной ответственности (например, есть данные предполагать смерть во время обстоятельств, угрожавших гибелью). Во всех случаях же, когда суд располагает данными для вывода об умышленном сокрытии сведений со стороны безвестно отсутствующего, он должен отказать в удовлетворении требований заявителя.

В стадии реализации судебного решения возможны его материальные последствия, т.к. если решение не реализовано, оно остаётся лишь процессуальным актом. Являясь юридическим фактом, решение по исследуемой категории дел влечёт материально-правовые последствия, способствующие возникновению, изменению или прекращению правоотношений, связанных с защитой и реализацией личных и имущественных прав граждан и организаций. Так имущество отсутствующего лица может быть передано в доверительное управление (ст.38, 41 ГК РФ); прекращается действие выданной им доверенности (ст.188 ГК РФ); прекращается договор поручительства (ст.367 ГК РФ), договор поручения (ст.977 ГК РФ); возникает возможность расторжения брака через органы ЗАГСа (ст.19 Семейного кодекса Российской Федерации), снятия с регистрационного учёта по месту жительства (п.6.15 и п.6.16 Правил регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учёта), прекращается трудовой договор (ст.83 Трудового кодекса Российской Федерации) и т.д.

Объявление гражданина умершим является также основанием для возникновения наследственных и др. правоотношений. Иждивенцы кормильца, объявленного умершим или признанного безвестно отсутствующим, вправе возбудить вопрос о назначении им пенсии.

Переедем теперь к некоторым положениям закона о материально-правовых последствиях судебных решений по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим, которые вызывают возражения.

Так, по нашему мнению, неоправданно отождествление правовых последствий решений о признании лица безвестно отсутствующим и об объявлении умершим в части назначения пенсии по случаю потери кормильца. Безвестно отсутствующий гражданин мыслится находящимся в живых, иного вывода нельзя сделать из правового основания безвестного отсутствия (ст.42 ГК РФ). Поэтому полагаем, что вопрос о назначении пенсии по случаю потери кормильца следует решать только на основании объявления кормильца умершим.

Заслуживают внимания высказываемые в печати предложения о том, что необходимо законодательно закрепить возможность снятия с регистрационного учёта по месту жительства лиц, не оплачивающих квартплату, не проживающих в жилом помещении и о которых не имеется сведений вообще или об их местонахождении в частности – без судебного решения о признании таких лиц безвестно отсутствующими.[42,С.3-6] Вынесение судом решения о снятии с регистрационного учёта в таком случае могло бы быть обосновано наличием доказательств фактического не проживания по месту регистрации.

Возможно, принятие нового ЖК РФ решит проблему «виртуальных жильцов», ведь это имело бы важное практическое значение потому, что позволило бы существенно сократить количество дел суда о признании безвестно отсутствующим и розыскных дел в ОВД. Изучение практики показывает, что значительное количество дел этой категории возбуждается с целью снятия лица с регистрационного учёта. Решение этой конкретной проблемы для заявителя лишило бы возможности в последствии недобросовестно использовать решение суда о признании данного лица безвестно отсутствующим.

Вызывают возражение некоторые положения закона, предусматривающие передачу имущества безвестно отсутствующего человека в доверительное управление. В соответствии со ст.43 ГК РФ орган опеки и попечительства обязан определить управляющего для имущества и заключить с ним договор доверительного управления. Между тем действующее законодательство не уточняет какое именно подразделение органа местного самоуправления должно выполнять указанную функцию. Есть лишь указания ст.34 ГК РФ о том, что органами опеки и попечительства являются органы местного самоуправления. Вопросы организации и деятельности этих органов в соответствии с Конституцией РФ решаются каждым регионом самостоятельно. Следовательно, законодательство субъекта Федерации исполнение функций по охране имущества безвестно отсутствующих лиц может быть возложено на какие либо структурные подразделения местных администраций. Комментарий данного вопроса содержится в работе Л. Михеевой, которая проанализировав создавшуюся ситуацию делает вывод о том, что «… в большинстве субъектов Федерации этот вопрос не решён, и следовательно, муниципальный исполнительный орган обязан сам совершать в необходимых случаях указанные действия».[43,С.14]

Высказано суждение о том, что признание граждан безвестно отсутствующими и объявления их умершими служит изменению, прекращению правового статуса граждан.[19, С. 48] Данная точка зрения, как мы полагаем, точнее отражает сущность изучаемого института, однако, по мнению В.В. Блажеева, требует определённого уточнения: «Правовой статус – это совокупность прав и обязанностей лица. И если гражданин признан безвестно отсутствующим или объявлен умершим, то его правовой статус относителен, поскольку практика и закон не исключают, что этот гражданин может фактически находится в живых и иметь полный правовой статус, однако об этом ни суду, ни заявителю не известно и в силу решения суда об объявлении гражданина умершим его правосубъектность прекращается, наступает определённость в правовом статусе тех лиц, которые состояли с безвестно отсутствующим в различных правоотношениях». [20, С. 81]

Наиболее истинным, надо полагать является суждение, согласно которому признание граждан безвестно отсутствующими или объявление их умершими – это ничто иное, как установление определённых обстоятельств, позволяющих сделать вывод о том, что местонахождение гражданина не известно, или о том, что безвестно отсутствующий гражданин умер. [21, С. 64]

Представляется, что такое определение сущности признания гражданина безвестно отсутствующим и объявление умершим является наиболее полным, правильно раскрывающим его правовое содержание.

2.2  Основания признания гражданина безвестно отсутствующим либо объявления умершим

Суд, рассматривая дела о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении умершим, устанавливает факты, имеющие юридическое значение и делает затем правовые выводы о возможности удовлетворения требований заявителя либо об отказе в этом.

Каковы эти юридические факты, образующие сложный состав основания признания гражданина безвестно отсутствующим либо объявления гражданина умершим? Для ответа на этот вопрос необходимо выяснить правовую сущность каждой из указанных категории дел, образующих институт безвестного отсутствия и объявления их умершими.

а)  Состав признания гражданина безвестно отсутствующим

Гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течении года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывании (ст. 42 ГК РФ). Данная статья помимо оснований признания гражданина безвестно отсутствующим, указывает и порядок исчисления сроков безвестного отсутствия – при невозможности установить день получения последних сведений об отсутствующим началом исчисления срока для признания безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за ним, в котором были получены последние сведения об отсутствующим, а при невозможности установить этот месяц - первое января следующего года.

Указанный перечень в основном охватывает совокупность фактических обстоятельств, подлежащих установлению в суде для признания гражданина безвестно отсутствующим.

Вместе с тем представляется, что отдельные положения ст.42 ГК РФ нуждаются в дальнейшем исследовании. Так, в данной норме указано, что гражданин может быть признан судом безвестно отсутствующим. Следовательно, это положение закона имеет диспозитивный характер и из него не следует, что суды в любых случаях обязаны устанавливать обстоятельства, указанные в этой статье, и признавать гражданина безвестно отсутствующим. Если у суда имеются данные о том, что лицо умышленно скрывает сведения о своём место пребывании в целях уклонения от уплаты алиментов, избежания уголовной либо иной ответственности, то он не должен признавать этого гражданина безвестно отсутствующим.

В связи с этим представляется целесообразным дополнить ст. 42 ГК РФ положением о том, что суд не может признать гражданина безвестно отсутствующим, если установит, что лицо умышленно скрывает сведения о себе, хотя бы безвестное отсутствие длилось в течении сроков, указанных в законе. Это будет способствовать правильному разрешению дел и укреплению законности в гражданском процессе.

Ст.42 ГК РФ предусматривает исчисление начала срока безвестного отсутствия и ничего не говорит об его окончании. Например. Вешкаймский районный суд своим решением от 25.03.2002г. (приложение А) признал безвестно отсутствующим гражданина К. Из материалов дела видно, что безвестно отсутствие гражданина К.подтверждено за период с 01.03.2001г. по 01.03.2002г. Данных, подтверждающих безвестное отсутствие данного гражданина в течении года, непосредственно предшествующего обращению в суд, в деле не имеется[40, С.15 - 17].

Представляется, что в аналогичных ситуациях судом должен учитываться годичный срок, который истекает ко дню обращения заявителя в суд. Иначе может оказаться, как и в приведённом примере, что на момент рассмотрения дела в суде годичный срок безвестного отсутствия давно истёк, но заявитель непосредственно перед обращением в суд не разыскивал безвестно отсутствующего в течении года, а данные розыска в прошлом уже устранены. Поэтому целесообразно в законе указать, что гражданин может быть признан безвестно отсутствующим, если о нём нет известий в месте его жительства в течении года, предшествовавшего обращению в суд.

 Хотелось бы отметить, что в ст. 42 ГК РФ говориться об отсутствии сведений о гражданине в месте его жительства. К месту жительства относится населённый пункт, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, где находится место его работы, место службы, место учёбы и т.д. [22, С. 101] Как правило, это постоянное место жительства в ходе судебного разбирательства не устанавливается и суд обычно считает его местом регистрации или местом жительства заявителя. Такое положение ориентирует суды на формальный подход к делу.

Думается, что ст. 278 ГПК РФ в определённой степени исправляет это положение и указывает, что судья обязан при подготовке дела к судебному разбирательству всесторонне изучить и принять все меры к установлению местонахождения гражданина, получению о них сведений из любых допустимых законом источников, например из переписки его с родственниками или друзьями, сослуживцами. Но эти лица могут и не находится в месте постоянного жительства безвестно отсутствующего.

Таким образом, считаем, что фактический состав безвестного отсутствия должен включать следующие обстоятельства, при установлении которых суд может признать гражданина безвестно отсутствующим:

1.   Отсутствие в течении года, предшествовавшего обращению в суд, сведений о гражданине по месту жительства, а также предполагаемого нахождения безвестно отсутствующего;

2.   Невозможность для суда и всех заинтересованных лиц всеми законными средствами получить сведения об отсутствующем гражданине;

3.   Отсутствие у суда данных о том, что указанное лицо скрывается преднамеренно;

4.   Наличие у заявителя гражданско-правовой цели, которая может быть достигнута путём судебного признания гражданина безвестно отсутствующим.

Реальность указанной цели обращения в суд должна подтверждаться существующим между заявителем и безвестно отсутствующим гражданско-правовым отношением (возникшим до начала безвестного отсутствия и объективной необходимостью ликвидации препятствия в реализации прав либо исполнения юридической обязанности путём признания гражданина безвестно отсутствующим). [23, С. 15]

Следовательно, безвестное отсутствие – это совокупность фактов, исследованных и установленных судом и дающих основание признать гражданина безвестно отсутствующим.

б)  Состав объявления гражданина умершим

В соответствии со ст. 45 ГК РФ гражданин может быть объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течении пяти лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определённого несчастного случая, - в течении шести месяцев. Военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечению двух лет со дня окончания военных действий.

Днём смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу решения суда об объявления его умершим. В случае объявления умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определённого несчастного случая, суд может признать днём смерти этого гражданина день его предполагаемой гибели.

Объявление умершим предполагает не только безвестное отсутствие лица, но и наличие обстоятельств, дающих основание предполагать, что гражданина уже нет в живых (несчастный случай, авария, стихийное бедствие, военное действие и т.п.).Дела о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении гражданина умершим имеют много общего в своём фактическом составе, однако последние более сложны по своей правовой характеристике.

Безвестное отсутствие означает отсутствие сведений о гражданине в течении одного года (ст. 42 ГК РФ), а объявление умершим означает безвестное отсутствие в течении пяти лет (ст. 45 ГК РФ) и при определённых условиях эти сроки сокращены до шести месяцев или двух лет, но при этом необходимо установить обстоятельства, дающие основание предполагать, что гражданина уже нет в живых. Тесная взаимосвязь признания безвестного отсутствующим гражданина и объявлении его умершим обнаруживается также и в том, что в обоих случаях суду необходимо установить дату (день, месяц, год), когда о гражданине были получены последние сведения. Правила исчисления начала безвестного отсутствия изложены в ст. 42 ГК РФ, однако суды руководствуются ими и при решении дел об объявление гражданина умершим в соответствии со ст. 45 ГК РФ. Несмотря на сходство правового состава этих дел, они имеют и известное различие. Если безвестное отсутствие, как отмечалось выше, означает не получение сведений о гражданине живом или мёртвом в течении года, то объявление гражданина умершим, поглощая безвестное отсутствие, является вместе с тем самостоятельным сложным правовым явлением, включающих несколько фактических составов.

В литературе обще признано, что объявление умершим в отличии от признания безвестно отсутствующим основано на презумпции смерти гражданина. [24, С. 111] Анализ действующего законодательства и судебной практики позволяет говорить о том, что общий фактический состав – объявление гражданина умершим – включает в себя как фактический состав безвестного отсутствия, так и обстоятельства, дающие основания предполагать смерть безвестно отсутствующего.

Безвестное отсутствие- удостоверенный в судебном порядке факт длительного отсутствия гражданина в месте его жительства, если не удалось установить место его пребывания.

Признание гражданина безвестно отсутствующим допустимо при условии, что невозможно установить место его пребывания. Поэтому до рассмотрения дела в соответствующие организации по последнему известному месту пребывания гражданина, месту работы, месту рождения и т.п. посылаются запросы об имеющихся о нем сведениях, опрашиваются его родственники, друзья, иные лица, с которыми он общался.

Основные юридические последствия признания гражданина безвестно отсутствующим состоят в следующем.

Во-первых, имущество, принадлежащее такому гражданину, если необходимо постоянное управление им. Передается в доверительное управление. В соответствии с решение суда о передаче имущества в доверительное управление орган опеки и попечительства назначает управляющего и заключает с ним договор о доверительном управлении. Из этого имущества выдается содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан содержать, и погашается задолженность по иным обстоятельствам безвестно отсутствующего.

Законом допускается назначение управляющего имуществом отсутствующего гражданина и до истечения года со дня получения сведений о метсе его пребывания(п.2 ст.43 ГК). Управляющего в таком случае назначает орган опеки и попечительства своим решением, без обращения в суд. Управляющий выделяет средства гражданам, которых безвестно отсутствующий по закону обязан содержать (несовершеннолетние дети, нетрудоспособные родители и др.), а также погашает его задолженность по другим обязательствам. По заявлению заинтересованных лиц орган опеки и попечительства может назначить опекуна для охраны имущества гражданина, если он отсутствует меньше года и не признан безвестно отсутствующим. Однако по смыслу закона в этом случае опекун назначается только для охраны имущества и не может производить из него какие-либо выплаты.

Во-вторых, в случае признания гражданина безвестно отсутствующим у нетрудоспособных членов семьи, состоящих на его иждивении, возникает право на пенсию по случаю потери кормильца согласно  правилам пенсионного законодательства.

В-третьих, согласно ст. 188ГК прекращается действие доверенности, выданной на имя безвестно отсутствующего, а также выданной им самим.

В-четвертых, супруг гражданина, признанного безвестно отсутствующим, имеет право на расторжение брака в упрощенном порядке через орган загса (п. 2 ст. 19 Семейного кодекса РФ)

В случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим, суд отменяет решение о признании его безвестно отсутствующим (ст.44 ГК). На основании решения суда отменяется доверительное управление имуществом гражданина и прекращаются другие юридические отношения, возникшие из факта признания его безвестно отсутствующим.

Кроме того, объявление гражданина умершим имеет специфическую характеристику, которая заключается в следующем: статья 45 ГК РФ называет несколько сроков, по истечении которых безвестно отсутствующий гражданин может быть в судебном порядке объявлен умершим. В литературе эти сроки называют общими и сокращёнными. [25, С. 113]

В соответствии с данным общим сроком гражданин может быть объявлен умершим, если в течении пяти лет о нём нет никаких сведений (ст. 45 ГК РФ). Полагаем, что в этом виде законодательство является несовершенным. По сути дела разница между безвестным отсутствием (ст. 42 ГК РФ) и объявлении умершим (ст. 45 ГК РФ) заключается лишь в продолжительности срока безвестного отсутствия. Такое положение закона позволяет судьям во всех случаях безвестного отсутствия свыше 5 лет объявлять граждан умершими со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями.

Юридическим последствием объявления гражданина умершим является прекращение или переход к наследникам всех прав и обязанностей, которые принадлежали ему как субъекту права, т.е. фактически это такие же последствия, которые влечет смерть человека.

Однако объявление гражданина умершим, в отличие от смерти, устанавливает лишь презумпцию, но не самый факт смерти. Поэтому в тех случаях, когда гражданин, объявленный умершим, фактически жив, решение суда ни в коей мере не повлияет на его правоспособность. Если же гражданин действительно умер, то его правоспособность прекращается в силу естественной смерти независимо от того, когда будет вынесено решение суда об объявлении его умершим.

В случае явки гражданина, объявленного умершим, не требуется восстанавливать его правоспособность. Будучи живым, он остается полностью правоспособным, несмотря на решение суда об объявлении его умершим. Все юридические действия, совершенные им в то время, когда он, не зная об этом, где-то ошибочно объявлен умершим (заключенные договоры, выданные доверенности и т.д.), считаются вполне действительными и имеют полную силу. Объявление умершим не влияет и на его субъективные права, приобретенные в том месте, где было неизвестно об объявлении его умершим.

Следовательно, независимо от решения суда, объявившего гражданина умершим. Он способен быть носителем прав и обязанностей. Объявление гражданина умершим создает презумпцию его смерти. Но всякая презумпция, даже очень достоверная, может быть опровергнута. Закон допускает такую возможность и устанавливает, что в случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, объявленного умершим. Соответствующее решение отменяется судом (п. 1 ст. 46 ГК ).

Решение суда является основанием для аннулирования записи о смерти в книге записи актов гражданского состояния (ст.257 ГПК). Восстанавливать правоспособность явившегося гражданина, как было отмечено, нет надобности, поскольку он ее не утрачивал. Однако возникает необходимость в восстановлении его субъективных прав, в первую очередь его права собственности. В данном случае большое значение имеет основание приобретения его имущества другими лицами - безвозмездно или возмездных началах. Согласно п.2ст. 46 ГК независимо от времени своей явки гражданин может потребовать от любого лица возраста сохранившегося имущества, которое безвозмездно перешло к этому лицу после объявления гражданина умершим (например, к наследнику, к лицу, которому имущество было подарено, т.п.). Это правило вполне соответствует принципу справедливости, поскольку граждане, к которым имущество перешло безвозмездно, в случае возвращения этого имущества собственнику материального ущерба, как правило, не несут.

 Считаем, что объявление гражданина умершим должно иметь место лишь в том случае, когда о нём нет известий более пяти лет и у суда имеются предположения о его гибели в указанный период времени. Основанием для таких предположений может быть наличие: тяжёлых форм различных заболеваний, старческий возраст и другие обстоятельства.

 Определённые особенности присущи делам об объявлении гражданина умершим при сокращённых сроках безвестного отсутствия. Так гражданин может быть объявлен умершим по истечению шести месяцев его безвестного отсутствия, но при этом решающим признаком является установление обстоятельств, угрожающих смертью или дающих основание предполагать гибель гражданина от определённого несчастного случая. Если в первом случае (пятилетнее безвестное отсутствие) обстоятельства предположительной гибели в ст. 45 ГК РФ не конкретизируются, то при сокращённых сроках безвестного отсутствия они указываются.

Сокращение срока отсутствия гражданина до 6 месяцев допускается лишь в случаях, если он  пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших его жизни (участие в боевых действиях, спасательных работах при землетрясениях, пожаре, извержении вулкана, взрыве бомбы и т.п.), либо дающих основание предполагать его гибель от несчастного случая (железнодорожная, авиационная катастрофы, обвал в рудниках, гибель морского судна и т.п.).

Таким образом, если не установлен факт стихийного бедствия или несчастного случая, действует общий пятилетний срок.

В свою очередь фактический состав объявления гражданина умершим ввиду его шестимесячного безвестного отсутствия, по нашему мнению, кроме общих оснований, отмеченных выше, должен дополнительно включать следующие моменты:

1.   Наличие причинной связи между безвестно отсутствующим и обстоятельствами, угрожавшими смертью или дающими основание предполагать гибель гражданина от определённого несчастного случая.

2.   Совпадение во времени и пространстве событий, угрожавших смертью, и нахождение гражданина в месте этого несчастного случая либо в зоне стихийного бедствия.

3.   Невозможность по истечению шести месяцев со дня несчастного случая либо стихийного бедствия обнаружить гражданина живым или мёртвым.

Интересное предложение по применению сокращённого шестимесячного срока для объявления гражданина умершим выдвигает М. Селезнёв. [27, С. 39] В своей работе он рассматривает вопрос об определении правового статуса лиц, пропавших без вести, по фактам исчезновений которых правоохранительные органы возбуждают уголовные дела, квалифицируемые по статьям об умышленных убийствах. Для возбуждения уголовных дел подобной категории необходимо наличие достаточных данных, свидетельствующих о том, что гражданин стал жертвой убийства.

Следует согласиться с мнением, что возникает парадоксальная ситуация, когда органы предварительного следствия считают, что гражданин мёртв в связи с совершением в отношении него преступления, а для того, чтобы объявить его умершим необходимо выдержать пятилетний срок.

По нашему мнению будет вполне справедливо применить в подобных ситуациях сокращённый шестимесячный срок. Как представляется, приостановление следствия по уголовному делу, возбужденному по статьям Уголовного кодекса, составы, которых необходимым элементом последствий включают наступление смерти потерпевшего, следует трактовать как презумпцию гибели гражданина и основание для применения сокращённого шестимесячного срока для объявления его умершим.

Статья 45 ГК РФ называет ещё одно общёё основание объявления гражданина умершим: военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий.

Особенность объявления умершим по этому основанию заключается, прежде всего в том, что здесь конкретизируется субъектный состав, а также даётся конкретная характеристика объективных обстоятельств. Специфика обнаруживается в том, что указанными объективными обстоятельствами являются военные действия, их начало, продолжительность и окончание, а так же нахождение в районе этих военных действий военнослужащих и иных граждан.

В 1957г. А.Г. Потюков предложил законодательно закрепить положение о том, что «военнослужащие и гражданские лица, признанные безвестно отсутствующими как пропавшими в районе боевых действий могут быть признаны умершими по истечении 2-х лет, со дня прекращения военных действий». [28, С. 57] Это предложение послужило основой для принятия в 1961г. Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик.

После принятия данного законодательства, в литературе справедливо был поставлен вопрос о том, что же считать окончанием военных действий: «прекращение огня», «перемирие», «прекращение состояния войны». [29, С. 199] Данный вопрос до настоящего времени является дискуссионным, новое гражданское законодательство так же не дало на него ответ. И.Б. Новицкий предлагал исчислять данный срок «со дня подписания мирного договора». [30, С. 119] Данное предложение на наш взгляд, более определено, но и его нельзя считать приемлемым, т.к. например, «…со времени окончания Великой Отечественной войны в 1945г. и до сих пор не подписан мирный договор между СССР и Японией». [31, с. 116]

Если говорить о событиях в связи с Великой Отечественной войны, то по прошествии стольких лет со дня её окончания этот вопрос уже не имеет принципиального значения. Но локальные военные действия могут иметь место и в настоящее время, что и обуславливает необходимость установления единого критерия, что же считать днём окончания военных действий. Как, например, применять закон, если гражданин пропал без вести в республике Чечня, где военные действия то приостанавливаются, то вновь разгораются в течении ряда лет. [32, С. 28] На наш взгляд, целесообразно было бы использовать аналогичное положение в Германском гражданском уложении, которое определяет такую дату более конкретно.

Специфика объявления военнослужащего или иного гражданина умершим в связи с военными действиями заключается, по нашему мнению, в том, что суд должен установить причинную связь между военными действиями и безвестной пропажей гражданина, по поводу которого в суд поступило заявление с просьбой об объявлении его умершим. Если этой причинно-правовой связи нет, то возможно следующее решение данной ситуации. Так, если военнослужащий или иной гражданин хотя и находился в районе военных действий, но суд установил, что безвестное отсутствие не связано с ним, а связано, например, с иными обстоятельствами (несчастный случай, стихийное бедствие и др.), угрожавшими его жизни, суд объявляет умершим гражданина по истечении шести месяцев, а не по истечению двух лет со дня окончания боевых действий.

Следовательно, сложная характеристика такого правового явления, как объявление гражданина умершим, должна, по нашему мнению, иметь следующий фактический состав:

1.   Отсутствие сведений о гражданине в течении сроков, указанных в законе.

2.   Невозможность для суда и лиц, участвующих в деле, устранить эту неизвестность.

3.   Отсутствии у суда предположения о преднамеренном сокрытии сведений безвестного отсутствующим гражданином о месте своего пребывания.

4.   Наличие у заявителя правовой цели судебного объявления гражданина умершим.

5.   Установление судом обстоятельств, дающих основание презюмировать смерть безвестно отсутствующего.

В фактический состав объявления умершим входят, по мимо отмеченных обстоятельств, установление даты предполагаемой смерти, об этом должно быть указано в резолютивной части решения. Если же такой день неизвестен, то днём смерти считается день вступления решения суда в законную силу. При этом суд обязан во всех случаях в резолютивной части решения указать конкретную календарную дату предполагаемой смерти этого гражданина, поскольку с этой даты связаны вопросы о времени открытия наследства, назначении пенсии и др.

Глава 3  Процессуальные особенности и правовые последствия признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим

3.1  Лица, участвующие в процессе и их процессуальное положение

Состав лиц, участвующих в деле определяется ст. 34 ГПК РФ, а по делам особого производства – и специальной нормой (ч.2 ст.263 ГПК РФ). В соответствии с указанными нормами ими являются заявители и другие заинтересованные лица.

В делах о признании  гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении умершим обязательно участие прокурора (ч.3 ст.278 ГПК РФ).

Всех лиц, участвующих в делах исследуемой категории можно разделить на две группы: 1)Лица, имеющие собственный интерес, возбуждающие процесс для защиты своих охраняемых законом интересов и прав; 2)Лица, имеющие в деле государственно-правовой, служебный интерес. К ним следует отнести прокурора (как возбуждающего дело, так  и участвующего для дачи заключения по делу), а также органы ЗАГСа, нотариата, Комитета социальной защиты, Управления Пенсионного фонда и других организаций, в которых заявитель намерен использовать решение по делу.

Лицо, в чьих интересах возбуждён процесс о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим, участвует в деле в качестве заявителя. Правовое положение заявителей по делам особого производства характеризуется тем, что они: 1) возбуждают дело для защиты своих прав и охраняемых законом интересов; 2) имеют юридическую заинтересованность в деле, проявляющуюся как в распространении на заявителя всех материально и процессуально правовых последствий вступления решения суда в законную силу, так и в обязательной правовой связи установленного судом обстоятельства с их правами или охраняемыми законом интересами; 3) несут по делу судебные расходы.

Вместе с тем имеются некоторые особенности, характеризующие заявителей по делам исследуемой категории. Одна из них заключается в том, что заявитель должен иметь субъективный интерес, сформированный им в указанной цели обращения в суд по делу о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим (ст.277 ГПК РФ).

Возбуждая дело о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим, заявитель обязан предоставить суду доказательства, подтверждающие наличие у него правовой цели обращения в суд за судебной защитой.

Заявителями могут быть предприятия, учреждения, организации, имеющие правовую цель в получении судебного решения. Заявитель должен быть дееспособным. За недееспособных граждан – заявителей вправе выступать в суде их законные представители.

Заявителем может быть и прокурор, имеющий всегда государственно-правовой интерес. Если же заявление подано прокурором в интересах какого-либо лица, то заявителем будет то лицо в чьих интересах возбуждено дело.

Таким образом, заявитель по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении умершим – это лицо, возбуждающее дело в своих личных интересах.

Заинтересованные лица также имеют определённый правовой интерес в деле, который, однако, в отличии от случаев процессуального соучастия не совпадают с правовым интересом заявителя. Например, по делу об объявлении гражданина безвестно отсутствующим, заявитель преследует цель – назначение денежного пособия на ребёнка. В качестве заинтересованного лица в этом деле может принять представитель Комитета социальной защиты населения.

Определённые особенности процессуального соучастия по делам исследуемой категории отражаются в содержании решений. Если в исковом производстве суд обязан в решении указать, как разрешён вопрос в отношении каждого из соучастников, то здесь этого не требуется, т.к. требование одно – признание гражданина безвестно отсутствующим или объявление его умершим.

Таким образом, лица, имеющие одинаковый с заявителем юридический интерес, конкретизированный в правовой цели, и предположительно состоящие в материально-правовом отношении с лицом безвестно отсутствующим, участвуют в деле как процессуальные соучастники.

Лица, имеющие иную, чем у заявителя правовую цель, для достижения которой необходимо признать гражданина безвестно отсутствующим или объявить его умершим, участвуют в деле в качестве заинтересованных лиц.

Поскольку обязательное участие заинтересованных лиц в делах исследуемой категории (как и в других делах особого производства) предусмотрено законом (ч.2 ст.263 ГПК РФ), то не привлечение их к делу может рассматриваться как нарушение права на судебную защиту и повлечь отмену решения.

Характеристика правового положения заинтересованных лиц по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим или объявлении умершим будет неполное, если не провести отграничения их от других лиц, участвующих в процессе (например, свидетелей).

3.2  Особенности судебного разбирательства

Судебное разбирательство является одной из важнейших стадий гражданского процесса, реализующий в полной мере основную функцию суда – осуществление правосудия, под которым понимается деятельность специальных государственных органов – судов по разбирательству и разрешению гражданских и уголовных дел.

В литературе высказано мнение, что рассмотрение и разрешение судом большинства дел особого производства не является правосудием потому, что по ним суды не  рассматривают споров о праве и не применяют норм права. [33, С. 206-207]

Необходимо отметить, что дела особого производства рассматриваются и разрешаются судом по общим правилам искового производства с особенностями, установленными главами 27 – 38 ГПК РФ. Эти особенности не колеблют основных принципов гражданского процессуального права, Которые в полной мере, хотя и с некоторой спецификой, действуют и в особом производстве.

Следует указать, что разбирательство дел особого производства, в том числе и дел о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении умершим, производится с соблюдением всех принципов гражданского процессуального права: законности, объективной истины, национального языка судопроизводства, состязательности, диспозитивности, независимости судей и подчинения их только закону, коллегиальности, гласности, непосредственности, непрерывности, устности.

Проявление же отдельных принципов по делам исследуемой категории, имеет конечно, некоторые особенности. Так принцип состязательности при разбирательстве дел о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении гражданина умершим проявляется в том, что заявитель в праве и одновременно обязан представить суду доказательства по делу, подтверждающие обоснованность его требования. В этой деятельности участвуют также заинтересованные лица, прокурор. На основании ст.ст. 56, 57, 150 ГПК РФ в деятельности по сбору, исследованию и оценки доказательств в установлении истины по делу непосредственное участие принимает суд. Хотя в делах исследуемой категории нет сторон и спора о праве, это совсем не означает, что в утверждениях заявителя, заинтересованных лиц и прокурора не могут возникнуть противоречия по предмету судебного рассмотрения, которым по делам о признании  безвестно отсутствующим и об объявлении умершим является установление фактов  безвестного отсутствия, не всегда «лежащих  на поверхности». Задача же суда -  выяснить все неясные вопросы безвестного отсутствия с помощью состязательной формы процесса и отыскать по делу объективную истину.

Принцип объективной истины представляет собой такое правило, согласно которому суд разрешает гражданские дела в пределах представленных ему доказательств. Иногда его называют принципом формальной истины, т.к. под истиной в гражданском деле понимается верное суждение судьи о действительно фактических обстоятельствах по делу. [34, С. 111] Принцип объективной истины указывает на цель процесса, его направленность. [35,С. 76]

Действие принципа диспозитивности по делам исследуемой категории имеет также определённые особенности. В отличии от дел искового производства, где этот принцип означает возможность распоряжения процессуальными и материальными правами, в рассматриваемых делах речь может идти лишь о распоряжениях процессуальными правами: отказаться от заявленного требования; возможность для заявителя изменить предмет или основание требования; право суда выйти за пределы заявленных требований и т.д. Для выяснения особенности действия принципа диспозитивности по делам исследуемой категории представляется необходимым определить предмет и основание требований заявителя и возможность их изменения.

В соответствии со ст. 42 ГК РФ предметом заявления по делам о безвестном отсутствии является требование к суду о признании гражданина безвестно отсутствующим; основанием – обстоятельство, из которых это требование вытекает: отсутствие сведений о лице в течении года в месте его жительства.

В соответствии со ст. 45 ГК РФ в делах об объявлении умершим предметом заявления является требование к суду об объявлении гражданина умершим. Обстоятельства, из которых вытекает требование заявителя по делу позволяют отметить 3 самостоятельных основания: 1) безвестное отсутствие гражданина в месте его жительства в течение 5 лет; 2) безвестное отсутствие в течении 6 месяцев, связанное с наличием несчастного случая, либо иных обстоятельств, дающих основание предполагать смерть гражданина; 3) безвестное отсутствие военнослужащего или иного гражданина по прошествии 2 лет со дня окончания военных действий, связанное с нахождением этого гражданина в зоне военных действий.

Анализ ст. 42 ГК РФ не позволяет говорить об изменении предмета либо основания требования, поскольку в данной статье определены один предмет и одно основание, которое не могут быть никак изменены в переделах этой нормы. В том случае, когда заявитель в место признания гражданина безвестно отсутствующим просит объявить этого гражданина умершим, здесь можно говорить о новом требовании, предмет и основание которого урегулированы другой нормой права (ст. 45 ГК РФ). В этом случае речь идёт об изменении предмета и основания первоначального требования. В отношении дел об объявлении гражданина умершим можно говорить лишь об изменении оснований требования, поскольку ст. 45 ГК РФ предусматривает несколько оснований объявления гражданина умершим. Если вместо объявления гражданина умершим заявитель обратится с просьбой признать гражданина безвестно отсутствующим, в этом случае также правильным будет говорить о новом требовании, предмет и основания которого урегулированы ст. 42 ГК РФ.

Таким образом, особенности дел исследуемой категории позволяют говорить о том, что изменение предмета требования по этим делам недопустимо. Изменение основания требования возможно только по делам об объявлении гражданина умершим и лишь с согласия заявителя и в рамках закона.

Вопрос о предмете судебной деятельности в делах особого производства в цивилистической литературе разрешается неоднозначно. [36, С. 2-3] Применительно к делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим правильным будет считать, что предметом судебной деятельности является установление судом юридически значимых фактов и обстоятельств, так как вынесенное по этим делам решение, вступив в законную силу, является основанием возникновения, изменения, прекращения тех или иных правоотношений.

Для достижения истины по делу определяющее значение имеет правильное установление предмета доказывания. Правильно определить предмет доказывания по гражданскому делу – значит придать всему процессу собирания, исследования доказательств нужное русло и направление. [37, С. 55]

В литературе правильно отмечалось, что норма права избирается и применяется на основе юридически значимых фактов, а установление юридически значимых фактов, их анализ и оценка производятся на основе норм права, правильность применения которых обеспечивается именно этой взаимосвязью и взаимообусловленностью. Предмет доказывания по делам о признании гражданина безвестно отсутствующем и об объявлении умершим определяется в соответствии со ст.ст. 42 и 45 ГК РФ.

Искомыми фактами в соответствии со ст. 42 ГК РФ по делам о признании гражданина безвестно отсутствующем будут: постоянное место жительства безвестно отсутствующего лица, начало безвестного отсутствия и истечение годичного срока его безвестного отсутствия. Кроме того, искомыми фактами могут быть отсутствие умысла в сокрытии местонахождения со стороны безвестно отсутствующего; отсутствие сведений о гражданине вообще, а не только в месте его жительства; невозможность устранить эту неизвестность для суда и лиц, участвующих в деле. Таким образом, исследование не только закреплённых в законе, но и указанных фактов способствует вынесению законного и обоснованного решения суда.

Круг искомых фактов, входящих в предмет доказывания по делам об объявлении гражданина умершим, определяется ст. 45 ГК РФ. Анализ данной нормы позволяет определить круг искомых фактов, входящих в предмет доказывания по этим делам: 1) отсутствие сведений о гражданине в течении сроков, указанных в законе; 2) отсутствие намерения скрыть свое местонахождение со стороны безвестно отсутствующего гражданина; 3) невозможность для суда и лиц, участвующих в деле, устранить эту неизвестность; 4) наличие взаимосвязи между безвестной пропажей гражданина и обстоятельствами, угрожающими уме гибелью (несчастный случай, стихийное бедствие, военные действия и т.п.).

Правильное определение предмета доказывания по делам об объявлении гражданина умершим имеет важное значение не только для установления истины по этим делам, но и для отграничения их от дел об установлении факта смерти (п.8 ч.2 ст.264 ГПК РФ) и факта регистрации смерти (п.3 ч.2 ст. 264 ГПК РФ).

Особенностью предмета доказывания по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении гражданина умершим является то, что в него могут включаться общеизвестные и преюдициально установленные факты. Ими могут быть: обстоятельства, дающие основание предполагать гибель людей, например, стихийное бедствие, технокатастрофа и т.д.; начало и окончание военных действий; факт несчастного случая. По этому в соответствии со ст. 61 ГПК РФ обстоятельства, признанные судом общеизвестными не нуждаются в доказывании.

В объём судебного исследования по рассматриваемой категории дел, кроме искомых юридических фактов, входят также доказательственные факты и другие обстоятельства, имеющие существенное значение по делу. Ими могут быть: правовая цель заявителя, характер материально-правовой связи заявителя с лицом, которое просят признать безвестно отсутствующим или объявить умершим, а также с заинтересованными лицами; установление место рождения, рода занятий безвестно отсутствующего, его связей с семьёй и т.д.

Познание истинности фактов и обстоятельств, подлежащих установлению, составляет главную часть судебного разбирательства. Эта задача может быть выполнена путём тщательного исследования всех собранных по делу доказательств.

Процессуальный порядок судебного разбирательства дел о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении его умершим существенно не отличается от порядка судопроизводства, предусмотренного для других гражданских дел. Разбирательства дел подчиняется общим правилам судопроизводства с особенностями, установленными гл.гл. 27 и 30 ГПК РФ.

Непосредственному разбирательству дела в судебном заседании предшествует стадия подготовки дела к судебному разбирательству, которая, применительно к делам о признании гражданина отсутствующим или об объявлении умершим регулируется как общими процессуальными нормами права (ст.ст. 147 – 152 ГПК РФ), так и специальной процессуальной нормой права (ст. 278 ГПК РФ). Действия судьи по подготовке дела должны обеспечить выполнение следующих основных задач: установить предмет судебного доказывания по делу; определить закон, которым следует руководствоваться при разрешении дела; решить вопрос о составе лиц, участвующих в деле и других участников процесса; установить необходимые доказательства по делу.

Анализ законодательства и практики его применения с очевидностью свидетельствует о том, что действие судьи по подготовке к судебному разбирательству дел о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении его умершим не достаточно урегулирован процессуальным законодательством РФ. Ряд авторов исследовавших данную проблему обращают внимание на то, что подготовка указанных дел в некоторых европейских странах и бывших союзных республиках включает такое важное и эффективное действие, как производство публикации. [38, С. 29] Суть этого действия сводиться к тому, что судья приняв заявление к производству, выносит определение о производстве (за счёт заявителя) публикации в местных или федеральных органах печати о поступившем в суд заявлении о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим с просьбой ко всем гражданам и организациям, которым что-либо известно об этом гражданине, сообщить в суд. Безусловно, подобная гласность о производстве в суде дела по безвестному отсутствию являет собой розыск, осуществляемая в данном случае путём публикации, и полезность её не вызывает сомнений. Полагаем, что было бы целесообразно предусмотреть аналогичную норму и в ГПК РФ.

Правовая регламентация подготовки дел к судебному разбирательству нуждается, по нашему мнению, и в таких действиях, как производство розыска безвестно отсутствующего. В настоящее время в ст. 278 ГПК РФ содержится указание на то, что судья запрашивает соответствующее организации по последнему известному месту жительства, месту работы отсутствующего гражданина, органы внутренних дел, воинские части об имеющихся о нём сведениях. Полагаем, что это указание о запросе сведений в соответствии со ст. 278 ГПК РФ нельзя считать розыском. Так и п.п. 9, 11 ст.150 ГПК РФ предусматривают аналогичные действия судьи по истребованию и получению необходимых доказательств по делу, направлению поручений. О том, что эти действия судьи не являются розыском говорит тот факт, что судья запрашивает органы внутренних дел, а не поручает им розыск. Во всех случаях розыск следует производит за счёт заявителя, а в случае отыскания безвестно отсутствующего и установления умысла с его стороны о сокрытии своего местонахождения, расходы по розыску следует относить за счёт этого гражданина. При этом производство розыска органами внутренних дел не должно исключать действий суда по отысканию безвестно отсутствующего лица.                                                                                                                                      Полагаем, что определение о производстве розыска должно быть вынесено одновременно с определением о публикации в печати. В этой связи необходимо главу 30 ГПК РФ дополнить нормой следующего содержания: «Судья в порядке подготовке дела к судебному разбирательству выносит определение о производстве розыска безвестно отсутствующего, а также о публикации в печати о поступившем в суд заявлении о признании гражданина безвестно отсутствующим либо об объявлении его умершим». Публикация должна содержать:

1.   Наименование суда, в который поступило заявление о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим;

2.   Фамилию, имя, отчество, дату и место рождения безвестно отсутствующего;

3.   Данные  о роде занятий;

4.   Последнее известное местонахождение безвестно отсутствующего;

5.   Обращение ко всем гражданам и организациям, располагающим сведениями о месте пребывания этого гражданина, сообщить об этом в суд в течении трёх месяцев со дня публикации;

6.   Обращение ко всем лицам, заинтересованным в этом деле сообщить об этом в суд.

Учитывая изложенные предложения, главу 30 ГПК РФ необходимо будет дополнить ещё одной специальной нормой, определяющей особенность судебного разбирательства по делам данной категории. Специфика будет заключаться в том, что данная норма предусматривает возможность рассмотрения дела в суде по истечению трёх месяцев со дня публикации объявления в печати, если не будет получено достоверных сведений о месте пребывания безвестно отсутствующего лица.

Введение предложенных изменений способствовало бы значительному усилению роли суда в процессе. В последние десятилетие активность научной мысли в этом вопросе возросла. Высказываются различные, по сути полярные точки зрения на данную проблему, от необходимости усиления следственных начал в процессе, наделение суда предельно большим объёмом прав  и соответственно обязанностей в данной сфере до обоснования деятельности суда лишь как в процессе. ебывания безвестно отсутствующего лица.

я  отстранённого арбитра, выносящего решение по представленным доказательствам. [39, С. 22]

По нашему мнению активность суда, особенно на стадии подготовки дела к судебному разбирательству обеспечит качественное и быстрое рассмотрение дел в суде, ликвидацию волокиты, возможность вынесения в материальном смысле правильных, справедливых решений, т.е. достижение основополагающей цели процессуального права.

Правовые последствия вступления в законную силу судебного решения

Вступление решения в законную силу влечёт за собой определённые правовые последствия для лиц, участвующих в деле. В этом проявляются правовые свойства судебных решений.

Особенности субъективных пределов действие законной силы решения по делам исследуемой категории состоят в том, что они распространяются не только на заявителя и заинтересованных лиц, участвовавших в деле, но и на всех иных лиц, которые намерены использовать это решение для реализации либо защиты своих прав и охраняемых законом интересов. Например, если вынесено решение суда об объявлении гражданина умершим по требованию заявителя для получения наследства, то данное решение может использовать и иждивенец гражданина, объявленного умершим, для возбуждения вопроса о назначении ему пенсии, хотя бы этот иждивенец, и не принимал участия в деле.

Другая особенность заключается в том, что решение по делу отражается на субъективных правах и обязанностях гражданина, признанного безвестно отсутствующим или объявленного умершим, хотя он не принимал и не мог принимать участие в деле. Так, например, с ним может быть расторгнут брак в одностороннем порядке, обязанность по содержанию иждивенцев может быть переведена на государство и т.д.

Имеются особенности и в отношении объективных пределов действия законной силы судебных решений по делам рассматриваемой категории. Решение по этим делам может быть использовано заявителем не только для защиты тех прав, которые указанны в заявлении (цель обращения в суд), но и других прав, цель защиты которых не была указана в заявлении. Объективные пределы действия законной силы судебного решения по исследуемым делам ограничены установлением фактов и обстоятельств безвестного отсутствия либо предположительной гибели лица.

Свойства исключительности судебных решений по исследуемой категории дел заключается в том, что вторичное рассмотрение требования о признании того же гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении умершим, хотя бы заявленное и другим лицом, не допускается.

Исполнимость судебных решений по делам данной категории также имеет определённые особенности, состоящие прежде всего в том, что в отличии от дел искового производства здесь нет обязанного лица – должника. В связи с этим реализация (исполнение) судебных решений по этим делам, как правило, производится государственными органами: ЗАГСом, нотариатом, военкоматом, органами социальной защиты и т.п. Здесь нет и не может быть исполнительного производства как стадии процесса.

Гражданское процессуальное законодательство предусматривает определённые процессуальные последствия, связанные со вступлением решений по данной категории дел в законную силу.

Так, например, ч.2 ст.52 ГПК РФ предусмотрено, что по делу, в котором должен участвовать гражданин, признанный в установленном порядке безвестно отсутствующим, в качестве его представителя выступает лицо, которому передано в доверительное управление имущество безвестно отсутствующего.

Некоторые процессуальные последствия прямо не указаны в законе, но их наступление допустимо по аналогии права, либо закона. Так, возможно приостановление производства по делу в соответствии со ст.215 ГПК РФ, если гражданин, являвшийся стороной в процессе, объявлен умершим, а спорное правоотношение допускает правопреемство.

Тоже можно сказать и о возможности наступления процессуальных последствий в соответствии со ст.220 ГПК РФ, т.е. прекращение производства по делу, когда гражданин, являвшийся стороной по делу, объявлен умершим и спорное правоотношение не допускает правопреемство.

  уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению в случае смерти подозреваемого или обвиняемого.

 В стадии реализации судебного решения возможны его материальные последствия, т.к. если решение не реализовано, оно остаётся лишь процессуальным актом. Являясь юридическим фактом, решение по исследуемой категории дел влечёт материально-правовые последствия, способствующие возникновению, изменению или прекращению правоотношений, связанных с защитой и реализацией личных и имущественных прав граждан и организаций. Так имущество отсутствующего лица может быть передано в доверительное управление (ст.38, 41 ГК РФ); прекращается действие выданной им доверенности (ст.188 ГК РФ); прекращается договор поручительства (ст.367 ГК РФ), договор поручения (ст.977 ГК РФ); возникает возможность расторжения брака через органы ЗАГСа (ст.19 Семейного кодекса Российской Федерации), снятия с регистрационного учёта по месту жительства (п.6.15 и п.6.16 Правил регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учёта), прекращается трудовой договор (ст.83 Трудового кодекса Российской Федерации) и т.д.

Объявление гражданина умершим является также основанием для возникновения наследственных и др. правоотношений. Иждивенцы кормильца, объявленного умершим или признанного безвестно отсутствующим, вправе возбудить вопрос о назначении им пенсии.

Переедем теперь к некоторым положениям закона о материально-правовых последствиях судебных решений по делам о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим, которые вызывают возражения.

Так, по нашему мнению, неоправданно отождествление правовых последствий решений о признании лица безвестно отсутствующим и об объявлении умершим в части назначения пенсии по случаю потери кормильца. Безвестно отсутствующий гражданин мыслится находящимся в живых, иного вывода нельзя сделать из правового основания безвестного отсутствия (ст.42 ГК РФ). Поэтому полагаем, что вопрос о назначении пенсии по случаю потери кормильца следует решать только на основании объявления кормильца умершим.

Заслуживают внимания высказываемые в печати предложения о том, что необходимо законодательно закрепить возможность снятия с регистрационного учёта по месту жительства лиц, не оплачивающих квартплату, не проживающих в жилом помещении и о которых не имеется сведений вообще или об их местонахождении в частности – без судебного решения о признании таких лиц безвестно отсутствующими. Вынесение судом решения о снятии с регистрационного учёта в таком случае могло бы быть обосновано наличием доказательств фактического не проживания по месту регистрации.

Заключение

Подводя итог проведенному исследованию, необходимо еще раз обратить внимание на правовую значимость норм института признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим. И хотя данный институт является  институтом гражданского права, сам факт безвестного отсутствия имеет более широкое значение, ибо прерывает не только гражданско-правовые связи, но и связи человека, регулируемые другими отраслями права. Так, для конституционного права исчезает один из избирателей, для административного - житель какой - то территориальной единицы, для финансового -  налогоплательщик и т.д. Однако все эти отрасли права обходились без института  безвестного отсутствия, и лишь для гражданского права этот институт оказался необходимым, чтобы на основании такого юридического факта, как безвестное отсутствие лица, принять определенные меры.

 Распространенность в судебной практике, специфические материально-правовые и процессуальные особенности, присущие этим делам, позволяют говорить о наличии самостоятельного межотраслевого института признания граждан безвестно отсутствующими и объявления умершими.

Результатом проведенного исследования в рамках утвержденной темы является заключение ряда выводов, имеющих теоретическое значение, и выдвижение предложений по изменению норм материального и процессуального права исследуемого института.

Изучив труды таких ученых, как А.Г. Потюков, М.Г. Стучинский,  А.К. Юрченко, Е.А. Прянишников, мы согласились с мнением последнего, что  сущность безвестного отсутствия заключается в утрате обратной связи с отсутствием какой-либо  информации о человеке. Далее,  при исследовании данного вопроса выявлены наиболее вероятные причины утраты связи: смерть субъекта (вывод сделан, опираясь на мнение Г.Ф.  Шершеневича), амнезия, связанная с нахождением субъекта вне обычной обстановке, сознательный обрыв связей субъекта, вызванный стремлением скрыться от уголовной либо иной ответственности и другие мотивы.

Изучив мнения В.П. Грибанова, М.А. Гурвича, А.А. Мельникова, Д.М. Чечота, мы пришли к определению сущности исследуемого правового института с учетом понятий права на защиту и юридического интереса лица, обращающегося в суд по делам исследуемой категории.

        Автором был выдвинут ряд предложений по изменению и дополнению норм материального права, содержащихся в ст. ст. 42, 45 ГК РФ правоприменительного значения, способствующих правильному разрешению дел и укреплению законности. Данные изменения и дополнения заключаются в следующем:

1. Ст. 42 ГК РФ изложить в следующей редакции: «1. Гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течении года, предшествовавшего обращению в суд,  в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. 2. Суд не может признать гражданина безвестно отсутствующим в случаях:  п.1. отсутствия у заявителя гражданско-правовой цели, которая может быть достигнута путем судебного признания гражданина безвестно отсутствующим; п.2. наличия у суда данных о том, что указанное лицо скрывается преднамеренно;  п.3. невозможности для суда и всех заинтересованных лиц всеми законными средствами получить сведения об отсутствующим гражданине».

В новой редакции изменен и расширен состав фактических обстоятельств  безвестного отсутствия.

2. Ч.1 ст.45 ГК РФ изложить так: «Гражданин может быть объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течении пяти лет, предшествующих обращению в суд, при наличии обстоятельств, дающих основание предположить его смерть в течении этого срока» (и далее по тексту статьи, с учетом изменений, внесенных в фактический состав безвестного отсутствия). Существенным изменением данной нормы является закрепление необходимости установления обстоятельств, дающих основание для предположения о гибели отсутствующего лица.

4. Обосновано основание применения сокращенного шестимесячного срока для объявления гражданина умершим, если по факту исчезновения лица, пропавшего без вести  возбуждено уголовное дело, квалифицируемое по статьям об умышленных убийствах.

5. Рассмотрено основание применения сокращенного двухлетнего срока для объявления гражданина умершим согласно ч.2 ст.45 ГК РФ. Предложено решение вопроса о том, что же считать окончанием военных действий, – по аналогии с Германским  гражданским уложением, т.е. подписание мирного договора, а если его нет, то со дня фактического окончания военных действий. Кроме того, установленный срок может исчисляться судом со времени события, происшедшего на войне, которое могло бы свидетельствовать о смерти лица.

6. Дополнить главу 30 ГПК РФ нормой следующего содержания: «Судья в порядке подготовки дела к судебному разбирательству выносит определение о производстве розыска безвестно отсутствующего, а также о публикации в печати о поступившем в суд заявлении о признании гражданина безвестно отсутствующим либо об объявлении его умершим».

7. В главу 30 ГПК РФ ввести норму, предусматривающую рассмотрение дела в суде по истечению трех месяцев со дня публикации объявления в печати, если не будет получено достоверных сведений о месте пребывания безвестно отсутствующего лица.

Осмыслив правовые последствия вступления в законную силу судебного решения по делам исследуемой категории, нами были сделаны выводы, которые на наш взгляд могут иметь правотворческое значение:

1. Решение об объявлении гражданина может иметь уголовно-процессуальные последствия, а именно служить основанием для отказа в возбуждении уголовного дела и прекращению возбужденного уголовного дела  (п.4 ст.24 УПК РФ), в том случае, если будет установлено, что безвестное отсутствие не связано с целью уклонения от уголовной либо иной ответственности.

2. В части материально – правовых последствий необходимо:

- Вопрос о назначении пенсии по случаю потери кормильца следует решать только на основании объявления кормильца умершим;

- Законодательно закрепить возможность снятия с регистрационного учета по месту жительства лиц, не оплачивающих квартплату, не проживающих в квартире и местонахождение которых не известно – без судебного решения о признании таких лиц безвестно отсутствующими;

- Внести дополнение в содержание ст.43 ГК РФ, регулирующее вопрос конкретного выполнения функции определения управляющего над имуществом лица, признанного безвестно отсутствующим и заключения с ним договора доверительного управления.

Список использованных источников

1. Конституция Российской Федерации. - М.: Юридическая литература, 1993. – 62с.

2. Гражданский кодекс РФ. - М.:Экзамен,2004.-360с.

3. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г.

4.Боннер А.Т. Судебный контроль в области государственного управления. – М.:Политиздат,1973. – 48с.

5.Блажеев В.В. К вопросу о правовой природе производства по делам о принудительном изменении правового статуса гражданина // Сб.трудов института государства и права : Тез. докл. научн. конф. 21 – 22 мая 1991г. – М,1991. – с.81.

6.Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. - М.:Политиздат,1961.-390с.

7.Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. – М.:АН СССР,1948. -38с.

8.Гражданское и торговое право капиталистических государств. – М.:Прогресс,1993. – 69с.

9.Гражданское право Франции: Учебник /Под ред .Морандьера.-М.: Политиздат,1961. – 321с.

10. Гражданское право: Учебник /Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. – М.: Теис, 2005. – 552с.

11.Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. – М.: Российское право, 1992. – 96с.

12. Гражданское право: Учебник/ Под ред. А.Г. Калпина, А.П. Масляева. – М.: Юристъ, 2003. – 472с.

13. Гражданское право России: Учебник/Под ред. З.И. Цыбуленко. – М.: Юристъ, 2002. – 459с.

14.Гражданское право: Учебник для вузов/Под ред. Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало, В.А. Плетнева. – М.: НОРМА – ИФРА – М, 2003. – 464с.

 15. Иоффе О. С. Советское гражданское право. – Ленинград.: Политиздат,1958. – 73с.                                                                               

16.Квиткин В.Т. Судебный контроль в области государственного управления. – М.: Политиздат 1973. – 48с.

17.Мельников А.А. Особое производство  в советском гражданском процессе. – М.:Политиздат,1964. – 64с.

18.Матузов Н. И. Субъективные права граждан СССР. – Саратов: Политиздат,1966. – 45с.

19.Попова Ю.А. Признание граждан безвестно отсутствующими. – М.: Юридическая литература,1985. – 9с.

20.Прянишников Е. А. Новое в  гражданском  и  гражданско-процессуальном  законодательстве Союза ССР и союзных республик. –  М.:Политиздат,1962. – 199с.

21.Рибо Т. Память в её нормальном  и болезненном состоянии. – 2-е изд. – М.: Прогресс,1900. – 56с.

22.Серебровский В. И. Вопросы советского права. – М.:Политиздат,1956. – 95с.

23.Сергеев А.П. Гражданское право. – М.: Проспект,1999. – 111с.

20.Суханов Е.А. Гражданское право. – М.:БЕК,1998. – 113с.

24.Треушников М.К. Доказательство и доказывание в советском гражданском процессе. – М.:Политиздат,1982. – 55с.

25.Чечина Н.Т. Норма права и судебное решение. – М.:Политиздат,1965. – 38с.

26.Чечот Д.М. Неисковые производства. – М.:Политиздат,1973. – 18с.

27. Шапп Я. Основы гражданского права Германии. – М.:Прогресс,1996. – 318с.

28.Шершеневич  Г.Ф.Учебник русского гражданского права. – М.: Прогресс,1995. – 63с.

29.Юрченко А.К. Безвестное отсутствие по советскому гражданскому праву. – М.: Политиздат,1954. – 7с.

30.Крецу В.А. Охрана субъективных прав в порядке особого производства : Автореф. канд. дис.  – М.,1992. – 2-3с.

31.Стучинский М. Г. Безвестное отсутствие: Автореф.канд.дис. - Челябинск,1949. – 2с.

32.Алиев Т.Т. ,Громов Н.А. Презумпция истинности судебного решения в гражданском процессе//Государство и право. – 2004. - №8. – С.111.

33. Бабаков В.А., Брайг Б. Гражданский процесс России и Германии: сравнительный анализ некоторых проблем//Арбитражный и гражданский процесс. – 2002. - №1. – С.22.

34.Гусаров Д. Без вести пропавший вернулся домой//Знамя. – 1988. - №5. – С.9.

35.Кипнис С.С, Трубников П.Я. Научно – практический комментарий ГПК РСФСР.//Правоведение. – 1976. - №6. – С.343.

36. Марусин К.В. Бывшие члены семьи//Омский адвокат.  –  2003.  -  №8.  – С.3 – 6.

37.Майоров В.А. О взаимодействии органов государственной власти с судами РФ по гражданским делам об объявлении умершими военнослужащих, и пропавших безвести на территории Чеченской республики//Вестник Саратовской госуд. акад. Права (СГАП). – 2000. - №1. – С.28.

38. Михеева Л. Безвестное отсутствие должника//Российская юстиция. – 2001. - №5. – С.14.

39.Прянишников Е.А. Безвестное отсутствие//Советская юстиция. – 1940. - №16. – С.13.

40.Прянишников Е.А.О безвестном отсутствие и признании умершим//Правоведение. – 1990. - №1. – С.68.

41. Селезнёв М. Рассмотрение дел о безвестном отсутствии и объявлении гражданина умершим //Российская юстиция. – 1995. - №10. – С.39 – 40.

42. Харченко Е.И. В ожидании выселения//Тольяттинское обозрение. – 2001. - №2. – С. 8 – 9.

43. Сухарев А.Я. Правовые системы стран мира // Энциклопедический  справочник. – М.,2001. – С.716.

Дипломная работа выполнена мной совершенно самостоятельно. Все использованные в работе материалы и концепции из опубликованной научной литературы и других источников имеют ссылки на них.

 «___»____________________г

___________________________                       ______________________________

               (подпись)                                                          (Ф.И.О.)