Понятия и виды юридических лиц

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ЭКОНОМИКИ, СТАТИСТИКИ И ИНФОРМАТИКИ (МЭСИ)

ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

Форма обучения Экстернат    Институт __П и ГО__   Кафедра ____ГП_____ 

                          (аббревиатура)                      (аббревиатура)

Специальность Юриспруденция_______________________________

Специализация  Гражданское право_____________________________

         Группа _______

                                (аббревиатура)

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

Тип работы__Дипломная работа________________________________

Тема           Понятие и виды юридических лиц_____________________

 Студент     Гертер Людмила Владиславовна         __________      _________         

                                                          (Ф.И.О.)                                                                      (подпись)               (дата)

Руководитель   Стражников Валерий Павлович     __________    __________

                                                                 (Ф.И.О.)                                                                     (подпись)                (дата)

 Рецензент     Медникова Светлана Васильевна      _________   __________

                                                               (Ф.И.О.)                                                      (подпись)                (дата)

Председатель комиссии по предварительной  защите

_________________                                             _______________          ______

                      Ф.И.О.                                                                                                                 (подпись)                        (дата)

МОСКВА  2006 г.

Содержание

Введение

Наряду с гражданами субъектами гражданского права являются так: же юридические лица - особые образования, обладающие рядом специфических признаков, образуемые и прекращающиеся в специальном порядке. Жизнь современного общества немыслима без объединения людей в группы, союзы разных видов, без соединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной правовой формой такого коллективного участия лиц в гражданском обороте и является конструкция юридического лица.

Появление института юридического лица в самом общем виде обусловлено теми же причинами, что и возникновение и эволюция права: усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и, как следствие, общественного сознания. На определенном этапе общественного развития правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов частного права оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота.

В XX в. значение института юридического лица, еще более возрастает вследствие усложнения инфраструктуры и интернационализации предпринимательской деятельности, расширения государственного вмешательства в экономику, появления новых информационных технологий. Соответственно этому резко увеличивается объем законодательства о юридических лицах и отчасти повышается его качество. Наука гражданского права относит к числу центральных проблемы теории юридического лица, совершенствования и практического применения этого института.

Конституционной основой деятельности юридических лиц в Российской Федерации являются статьи 30 и 34 Конституции РФ. Так, согласно статьи 30: « Каждый имеет право на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов… Никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо объединение или пребыванию в нем»[1].

Актуальность данной темы в том, что одним из важных понятий Гражданского кодекса является понятие «юридическое лицо». Категория юридических лиц - это социально-экономическая реальность, складывающаяся в результате определенных общественных преобразований. Закон закрепляет организационно-структурные, имущественные и функциональные особенности, определяет правовой статус, порядок создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц.

Институт юридического лица является, прежде всего, гражданско-правовым оформлением и закреплением самостоятельности организаций коммерческого характера при осуществлении ими хозяйственной деятельности. Он является эффективным правовым способом организации этой деятельности. Юридически самостоятельные и имущественно обособленные хозяйственные (коммерческие) организации составляют наибольшую часть участников имущественного оборота.

Однако и другие организации – не занимающиеся специально хозяйственной деятельностью, а осуществляющие социально-культурные, управленческие и иные общественно полезные функции, организации, деятельность которых направлена для осуществления некоммерческих целей (некоммерческие организации), для своей нормальной работы нуждаются в имуществе, которым им необходимо владеть, пользоваться и распоряжаться этим имуществом, совершать определенные действия (в том числе хозяйственные операции) и следовательно, участвовать в имущественных отношениях, в товарном обороте. Поэтому и им приходится приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности, что обуславливает необходимость признания таких некоммерческих организаций юридическим лицами.

Целью данной работы является изучение категории «юридическое лицо». Задачами работы являются рассмотрение понятия «юридического лица», значение этого института, оснований классификации юридических лиц, а также их видов.

В настоящее время в экономической политике России наиболее главными направлениями являются развитие малого и среднего бизнеса, привлечение иностранных инвестиций. В целях развития предпринимательства разработаны различные государственные программы, проводится ряд мер по «разбюрокрачиванию» экономики.

Не однородна и судебная практика. Арбитражные суды нашей страны не всегда одинаково разрешают вопросы, которые возникают из деятельности юридических лиц, а также связанные с регистрацией, реорганизацией и ликвидацией юридических лиц.

В развитие норм ГК РФ принят ряд федеральных законов, позволяющих регулировать процессы создания и деятельности коммерческих и некомерческих организаций.

В связи с изменившейся практикой законодательств необходимо заново переосмыслить данную тему, а потому целью моей работы является уяснение социально правовой природы юридического лица и особенностей отдельных видов юридических лиц, а также гражданско-правового статуса юридического лица и его видов, изучение категории «юридическое лицо». Задачами работы являются рассмотрение понятия «юридического лица», значение этого института, оснований классификации юридических лиц, а также их видов.

Исходя из поставленных целей и задач считаю, необходимым в своей работе затронуть общие вопросы по юридическим лицам: исследовать понятие юридических лиц его природу и признаки, проанализировать историю образования юридических лиц по законодательству Союза ССР и законодательству Российской Федерации, классифицировать юридические лица, дать характеристику отдельных видов юридических лиц.

Глава 1 Юридическое лицо как институт гражданского права

1. 1 Понятие и признаки юридического лица

Наряду с гражданами, субъектами гражданского права являются юридические лица. Юридические лица – особые образования, которые обладают рядом специфических признаков, образуются и прекращают свою деятельность в определенном порядке.

Становление и развитие такого сложного и важного социального института как юридическое лицо, едва ли возможно без его серьезных исследований. Они велись на протяжении всей истории существования юридических лиц и привели к созданию в XIX веке ряда теорий юридических лиц.

В «теории фикции» или «теории олицетворения» говорится о научных исследованиях понятия юридического лица. Приверженцы теории утверждали, что только человек является действительным субъектом права. Правоспособность юридического лица не является естественной, как у физических лиц, а следовательно, может быть дарована только государством[2].

Субъектами правоотношений в юридическом лице остаются единственно возможные носители правосубъектности - физические лица[3]. Юридическое лицо как простая фикция недееспособно, а дееспособны лишь его органы, состоящие из людей.

Главное место в теории юридического лица занимает концепция его существования как реального субъекта реальных общественных отношений. Указывая, что право не может создать субъекта там, где его нет в действительности. Право лишь констатирует нечто фактическое, а потому признание юридического лица со стороны государства совершено не зависит от вымысла.

Сущность юридического лица выделяет вопрос о реальных общественных отношениях, которые находят выражение в фигуре юридического лица. Показать сущность юридического лица – значит выяснить, кто стоит за данным юридическим лицом, кто определят его волю, направляет его деятельность; уяснить взаимосвязь между характером общественно-производственных отношений и их выражением в деятельности различного рода общественных образований.

Для определения и уяснения понятия юридического лица большое значение имеют цели создания и его признаки. Можно выделить следующие основные цели создания юридических лиц- субъекта гражданских правоотношений:

-   обособление определенной имущественной массы и включение ее в гражданский оборот (концентрация разрозненных капиталов);

-   ограничение предпринимательского риска;

-   оформление, осуществление и защита коллективных законных интересов различного рода как в имущественной, так и нематериальной сферы (например, извлечение прибыли – в коммерческих юридических лицах, коллективные культурные мероприятия – в религиозных организациях).

Признаки юридического лица - это такие свойства, каждое из которых необходимо, а все вместе - достаточные для того, чтобы организация могла признаваться субъектом гражданского права.

Правовая доктрина выделяет четыре основополагающих признака, каждый из которых необходим, а все вместе - достаточны, чтобы организация могла быть признана субъектом гражданского права, т.е. юридическим лицом.

Первым признаком является организационное единство. Оно заключается в том, что данная организация, как единое целое, должна отличаться четкой внутренней структурой, иметь органы управления и соответствующие подразделения для выполнения своих функций. Организационное единство юридического лица закрепляется уставом юридического лица или иными учредительными документами. В уставе определяются: наименование организации, ее место нахождения, предмет и цели деятельности, органы управления и контроля, их компетенция, порядок образования и расходования имущества, условия прекращения деятельности организации, порядок проведения реорганизационных и ликвидационных процедур. Законом могут быть предусмотрены и иные правила, которые должны содержаться в уставе конкретной организации (организационно- правовой формы). Устав -это обязательное условие признания организации юридическим лицом. Как уже указывалось, в ряде случаев закон предусматривает и другие учредительные документы, которые тоже могут определять характер организации данного юридического лица. Ими могут быть учредительный договор или положение конкретной организации, утвержденное учредителем (ст.52 ГК РФ).

Вторым признаком юридического лица является наличие у него обособленного имущества. Если организационное единство необходимо для объединения множества лиц в одно коллективное образование, то обособленное имущество создает материальную основу деятельности такого образования. Любая практическая деятельность немыслима без предметов техники, денежных средств и т.п. Их объединение в один имущественный комплекс, принадлежащий данной организации, и отграничение его от имущества, принадлежащего другим лицам называется имущественной обособленностью юридического лица.

У различных видов юридических лиц степени обособленности имущества могут существенно различаться. Производственные кооперативы, хозяйственные товарищества и общества обладают правом собственности на принадлежащее им имущество: государственные и муниципальные унитарные предприятия - правом хозяйственного ведения; казенные предприятия и учреждения, финансируемые собственником - на праве оперативного управления. Все некоммерческие организации, также обладают правом собственности на принадлежащее им имущество.

Третий признак юридического лица, включенный в его определение,- самостоятельная имущественная ответственность - сформулирован в ст.56 ГК РФ. По этому признаку участники (учредители) юридического лица не отвечают по его обязательствам, а юридическое лицо не отвечает по их обязательствам, если иное не предусмотрено в законе. Согласно п.5 ст.115 ГК РФ по обязательствам федерального казенного предприятия при недостаточности его имущества дополнительную (субсидиарную) ответственность несет Российская Федерация; по п.2 ст.107 ГК РФ члены производственного кооператива, а по п.4 ст.116 ГК РФ при определенных условиях и члены потребительского кооператива то же несут субсидиарную ответственность по обязательствам соответствующего кооператива. А в соответствии с п.1 ст.69 ГК РФ и п.1 ст.82 ГК РФ полные товарищи хозяйственного товарищества несут ответственность всем принадлежащим им имуществом. Вышеназванное правило остается общей нормой, т.к. ответственность иных субъектов права по долгам юридического лица является лишь субсидиарной (т.е. дополнительной к ответственности самого юридического лица).

Следующий и последний из выделяемых признаков юридического лица - выступление в гражданском обороте от своего имени - означает возможность от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в суде. Это признак юридического лица, и, одновременно, цель, ради которой оно и создается. Наличие организационной структуры, обособленного имущества, на котором строиться самостоятельная ответственность, как раз и позволяют ввести в гражданский оборот нового субъекта права. Собственное наименование юридического лица позволяет отличить его от всех иных организаций и, поэтому, является необходимой предпосылкой гражданской правосубъектности юридического лица.

Юридическое лицо - это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные не имущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК РФ)[4].

1.2 Историческое развитие института юридических лиц

Вопрос правовой сущности юридического лица, целей его создания и функционирования не раз поднимался правоведами. В юридической литературе нет единого мнения, где искать истоки понятия юридического лица. Римские юристы не разработали понятия юридического лица, но уже обнаружили признаки коллективных образований. В древнем Риме существовали частные корпорации: союзы с религиозными целями, профессиональные союзы ремесленников, объединение предпринимателей, бравшие на откуп государственные доходы, управлявшие на основе договоров государственными имениями и обладавшие значительным имуществом. Но имущество это рассматривалось древним правом либо как имущество, принадлежавшее каждому из его участников в определенной доле, либо, как имущество, принадлежащее одному из участников - казначею - ведущему дела корпорации и ответственному перед его членами. Следовательно, применительно к данным объединениям можно говорить о наличии степени организованности, осуществлявшейся с определенной целью - объединение имущества, но главный, квалифицирующий субъекта права признак - выступление вовне от своего имени здесь отсутствует. Поэтому вряд ли можно говорить о попытке ввести в систему правоотношений новый тип субъекта. И все же появление таких образований свидетельствует об ограниченности субъективного состава частноправовых отношений[5].

Римские юристы установили, что:

1) Юридическое существование корпорации не прекращается и не нарушается с выходом отдельных членов из состава объединения.

2) Корпорация может рассматриваться в сфере частного права так же, как рассматривается физическое лицо.

3) Корпорация вступает в правовые отношения с другими лицами при посредстве физических лиц, уполномоченных на то в установленном порядке.

4) Имущество корпорации обособлено от имущества ее членов, притом, это не совместно всем членам корпорации принадлежащее имущество, а имущество корпорации, как целого, как особого субъекта прав («если что-либо должны корпорации, то мы не должны ее отдельным членам; того, что должна корпорация, не должны ее отдельные члены.

Таким образом, выдвинув и обозначив ряд принципиальных идей, римские юристы не сделали выводов, которые могли бы лечь в основу развития нового института частного права - института юридического лица, т.к. на то были объективные причины. Во-первых, в экономической жизни Рима, во времена наиболее оживленной международной торговли корпорации как самостоятельные хозяйствующие субъекты значительной роли не играли, поэтому не было большой потребности в юридическом оформлении этого экономического института. Во-вторых, отсутствие в римском праве института прямого представительства препятствовало пониманию механизма участия юридических лиц в гражданском обороте при посредстве физических лиц[6].

Из всего вышеизложенного можно сделать вывод, что понятие юридического лица в римском праве хотя и не получило полной и детальной разработки, «идея юридического лица в римском праве была выдвинута и разрешена»[7].

Но с такой позицией не согласились некоторые российские ученые, которые считают, что «начало истории понятия юридического лица, следует отнести к раннему средневековью»[8]. Они утверждают, что идея корпорации, выдвинутая римской правовой мыслью, принадлежит не частному, а публичному праву, и поэтому истоки понятия юридического лица как института частного права следует искать не в римском праве, а позднее.

Со средних веков начинается и история предпринимательства. Купцы, торговцы, ремесленники, миссионеры уже в те времена представляли собой начинающих предпринимателей.

С появлением крупных торговых предприятий, в которых вырабатывается техника коллективного ведения крупных дел, начинается настоящее развитие конструкции юридического лица. Развитие частнокапиталистических отношений в Европе, пришедших на смену натуральному хозяйству эпохи феодализма, требовало создания надежного механизма централизации капиталов. Эта роль важнейшей правовой формы концентрации капитала была отведена акционерным обществам. Специфика этих организаций позволяла аккумулировать большие средства под огромные проекты в области торгового мореплавания, строительства железных дорог, но и лишала лиц, вложивших свои средства, возможности требовать их возврата.

Многие ученые видели развитие элементов акционерной формы предпринимательства в структуре немецких горных товариществ, которые создавались для разработки рудников, коммандитных морских товариществ, получивших широкое распространение в 13-14 столетиях[9].

Понятие «юридическое лицо» был впервые использовано в гражданском праве. Теоретическое осмысление понятия юридического лица осуществлялось в Германии, когда шла работа над германским гражданским уложением. Правильность разработки института юридического лица в германском праве во многом объясняется тем, что идеи римских цивилистов легли на благоприятную почву в виде интенсивно развивающихся экономических отношений.

Первой акционерной компанией в России, организованной по западноевропейскому образцу, считают «Российскую в Константинополе торгующую компанию», созданную 24 февраля 1757 г. 15 июня 1758 г. последовало учреждение «Компании Персидского торга», а в 1799г. был учрежден устав Российско-американской компании. С целью специального правового регулирования деятельности акционерных компаний в 1836 г. принимается Положение о компаниях на акциях, включенное впоследствии с небольшими изменениями в первую часть 10-го тома Свода законов Российской империи. Оно просуществовало до 1917 г. Хотя, фактическое правовое положение акционерных компаний определялось не нормами Свода законов, а административными предписаниями, издаваемыми отдельно для каждой компании в процессе утверждения устава, что обуславливалось разрешительным порядком создания компаний.

Советская власть полностью провела национализацию крупных предприятий, а затем средних и мелких, сократила сферу частной собственности граждан основанной на личном труде. Ею притеснялись собственники эксплуатировавшие труд других. Это положение немного изменилось с проведением новой экономической политики. 1 февраля 1922г. был утвержден Устав акционерного общества «Кожсырье». Гражданский кодекс 1922 г. уделил особое внимание развитию института юридических лиц.: он содержал 45 статей, посвященных акционерным обществам. А уже позднее Постановлением ЦИК и СНК СССР от 17 августа 1927 г. было утверждено Положение об акционерных обществах. А к началу 30-х годов в результате прекращения новой экономической политики акционерные общества с участием частного капитала были полностью ликвидированы. Общества созданные исключительно с государственным участием, были преобразованы в государственные предприятия и объединения[10].

1.3 Правосубъектность юридического лица

Под правосубъектностью юридического лица понимается наличие у него качеств субъекта права, т.е. правоспособности и дееспособности.

В науке гражданского права принято различать общую (универсальную) и специальную правоспособность. Общая правоспособность означает возможность для субъекта права иметь любые гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности. Именно такой правоспособностью обладают граждане. Специальная правоспособность предполагает наличие у юридического лица лишь таких прав и обязанностей, которые соответствуют целям его деятельности и прямо зафиксированы в его учредительных документах.

До недавнего времени юридические лица в России могли обладать лишь специальной правоспособностью, что, несомненно, сдерживало развитие рыночных отношений. Новый Гражданский кодекс РФ 1994 г. наделил частные коммерческие организации общей правоспособностью (ст. 1194 ГК РФ). Было бы ошибочным полагать, что теперь правоспособность юридических лиц носит, по общему универсальный характер. Анализ ст.49 ГК РФ показывает, что общим принципом для юридических лиц, как и прежде, остается специальная правоспособность. Универсальная же правоспособность носит характер исключения из общего правила (которое не может толковаться расширенно) и действует лишь в отношении коммерческих негосударственных юридических лиц - банки, страховые организации, предприятия, осуществляющие частную охранную деятельность и т.д). Такие организации ныне составляют численное большинство в нашей стране.

Сохранение специальной правоспособности за многими видами юридических лиц не только оправдано, но и необходимо. Так, создавая некоммерческую организацию (учреждение, фонд и т.п.), ее учредители преследуют вполне определенные социальные, культурные и иные общеполезные цели. Освобождение такой организации от любых уставных ограничений, предоставление ей полной свободы действий привело бы к игнорированию интересов учредителей. Аналогичным образом и государство, закрепляя за унитарным предприятием свое имущество, заинтересовано в его использовании по определенному назначению в соответствии с тем предметом деятельности, который определен уставом предприятия.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, который приурочен к его государственной регистрации (п.3 ст.49 и п.2 ст. 51 ГК РФ), и прекращается в момент исключения его из единого государственного реестра юридических лиц (п.8 ст.63 ГК РФ).

Объем правоспособности юридического лица определяется не только ее общим или специальным характером. Юридическое лицо не может обладать такими правами, которые в силу своей специфики могут принадлежать лишь гражданам. Осуществление некоторых видов деятельности требует получения от государства специальных разрешений (лицензий). Законом может быть установлены специальные ограничения правоспособности для отдельных видов юридических лиц (п.2 ст.295 ГК РФ).

Применительно к юридическим лицам со специальной правоспособностью важно разграничивать предмет их уставной деятельности и конкретные правомочия по осуществлению этой деятельности. Так, торговля не входит в предмет уставной деятельности религиозной организации. Однако право совершения сделок купли-продажи у таких организаций не оспаривается, если это необходимо для ведения их основной деятельности. Таким образом, в сфере гражданского оборота конкретные правомочия организации со специальной правоспособностью могут быть шире предмета ее уставной деятельности.

Для участия в гражданском обороте юридическому лицу необходима не только правоспособность, но и дееспособность. В отличие от граждан у юридических лиц право- и дееспособность возникает и прекращается одновременно. Наличие у юридического лица дееспособности означает, что оно своими собственными действиями может приобретать, создавать, осуществлять и исполнять гражданские права и обязанности.

Деятельность юридического лица- это, естественно, деятельность людей, составляющих организацию, ибо только люди способны к сознательным волевым действиям.

Приобретение и осуществление прав и обязанностей- прерогатива так называемого органа юридического лица. Орган юридического лица – это правой термин, обозначающий лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), представляющих интересы юридического лица в отношениях с другими субъектами права без специальных на то уполномочий (без доверенности).

Юридическое лицо может иметь как один орган (директор, правление и т.д.), так и несколько одновременно, причем они могут быть и единоличными и коллегиальными. Органы могут назначаться, если у юридического лица единственный учредитель, или избираться, если участников (учредителей) несколько. Статья 174 ГК РФ впервые вводит общее правило на случай совершения органом юридического лица сделок с превышением его полномочий, установленных учредительными документами. Подобные сделки могут признаваться недействительными только в том случае, если другая сторона знала или заведомо должна была знать о таком превышении.

Гражданские права и обязанности для юридического лица могут приобретать его представители, действующие на основе доверенности, выдаваемой органами юридического лица.

Осуществление приобретенных органом или представителем юридического лица прав и исполнение обязанностей (например, выполнение заключенных договоров), как правило, невозможно без целенаправленной деятельности всего коллектива работников организации.

1.4 Способы возникновения и прекращения юридических лиц

Гражданский кодекс РФ установил единый порядок возникновения и прекращения юридических лиц независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, однако в правоприменительной деятельности часто возникает вопрос, имеет ли та или иная организация статус юридического лица.

Возникновение юридического лица включает в себя непосредственное создание и государственную регистрацию. В теории и правоприменительной практике выделяют три основных порядка создания юридических лиц: распорядительный, разрешительный и явочно-нормативный порядок.

Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо создается на основе распоряжения (решения) собственника имущества или уполномоченного им органа. Для данного способа характерны три основные стадии:

-   издание инициативного (распорядительного) акта собственником или компетентным органом;

-   организационная работа (подбор кадров, выделение средств и т.д.);

-   утверждение учредительных документов. В связи с ликвидацией государственной монополии в сфере создания юридических лиц и придания в нашем законодательстве большого значения факту их государственной регистрации этот порядок утратил значение.

Разрешительный порядок характеризуется тем, что инициатива создания исходит от будущих участников (учредителей) юридического лица. Компетентный государственный орган или другое юридическое лицо проверяет законность образования данного юридического лица и дает на то соответствующее разрешение. Для данного способа характерны:

-   инициативный акт учредителей;

-   издание скоординированного (согласованного) акта компетентного органа или юридического лица, давшего разрешение на создание данного юридического лица;

-    организационная работа. В разрешительном порядке создаются, например, банки, коммерческие юридические лица с особо крупным размером уставного капитала или объединяемых средств.

Явочно-нормативный порядок не требует ни распоряжения, ни специального разрешения. Такое разрешение в общей форме содержится в норме закона. Требуется лишь инициатива учредителей, их явка. Компетентный государственный орган лишь проверяет соблюдение установленного порядка образования и соответствия характера и целей создаваемого юридического лица общим требованиям, предъявляемым законодательством к этой организационно-правовой форме, создаваемой данным способом, для которого характерны:

-   инициативный акт учредителей;

-   организационная работа;

-   контрольная работа компетентного органа. Этот порядок наиболее распространен как во всем мире, так и у нас в стране.

Юридические лица создаются:

-   по воле собственника или уполномоченного им органа (например, государственные и муниципальные унитарные предприятия);

-   по воле их будущих членов (например, хозяйственные общества и товарищества);

-   по воле учредителей, создающих имущественную базу юридического лица, но не являющихся его участниками (например, фонды).

Во всех случаях государство контролирует создание юридических лиц, что реализуется в форме государственной регистрации. В ней же реализуется признание за юридическим лицом и предоставление ему государством правосубъектности.

В настоящее время ГК РФ (ст. 51) вводит новую систему государственной регистрации юридических лиц на всей территории России и для всех видов организаций. Для нее характерны: обязательность; определение единого субъекта, осуществляющего государственную регистрацию (органы юстиции); наличие Единого государственного реестра юридических лиц, открытого для всеобщего ознакомления; контрольная функция осуществляющих государственную регистрацию органов, которая выражается в соблюдении установленного законом порядка образования юридического лица и проверке соответствия его учредительных документов закону; исчерпывающий перечень оснований для отказа в регистрации; возможности защиты субъективного гражданского права на создание юридического лица путем обращения в суд с жалобой на отказ в государственной регистрации или уклонение от такой регистрации (ст. 51 ГК РФ).

Согласно ст. 2 Закона « О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации». В настоящее время функции по государственной регистрации юридических лиц возложены на Федеральную налоговую службу (ФНС) РФ.

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п.2 ст.51 ГК РФ). Прекращают свою деятельность юридические лица в порядке, принципы которого сходны с действующими при их создании. Различают распорядительное и добровольное основания прекращения деятельности юридических лиц.

Добровольным основанием является решение органа юридического лица, уполномоченного на то, что учредительными документами (п. 1 ст.57, п.2 ст. 61, п.1 ст. 68 ГК РФ).

К распорядительным основаниям относятся: решение учредителей (участников) (п.1 ст.87, п.2 ст.61 ГК РФ), решение уполномоченных государственных органов (п. 2 ст.57 ГК РФ), решение суда (п.2 ст. 57, п.2 ст.61, ст.65 ГК РФ). К ним примыкает реорганизация юридического лица с согласия уполномоченных государственных органов.

Из анализа ст. 113-115, 120, 294-300 ГК РФ следует, что государственные и муниципальные предприятия и финансируемые собственником учреждения прекращают деятельность только в распорядительном (принудительном) порядке. К остальным организационно-правовым формам применимы оба вида оснований.

С точки зрения последствий прекращения юридических лиц различают реорганизацию - относительное прекращение юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам и ликвидацию - абсолютное прекращение лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Реорганизация может осуществляться в пяти формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

Слияние юридических лиц – форма реорганизации, при которой два (или более) юридических лица прекращают существование и возникает одно новое. В случае присоединения одно юридическое лицо (присоединяемое) прекращает существование и вливается со своим активом и пассивом в состав другого (к которому происходит присоединение). При слиянии и присоединении актив и пассив прекративших существование юридических лиц переходит по передаточному акту к той организации, в рамках которой они оказались после присоединения или слияния. В случае разделения одно юридическое лицо разделяется на два (или более) юридических лица, в результате чего разделяемое прекращает существование и на его месте возникает два (или более) юридических лица.

Выделение является антиподом присоединения: из состава определенного юридического лица выделяется одно (или более) новое юридическое лицо, при этом прежнее юридическое лицо сохраняет существование и наряду с ним начинает функционировать новое (выделенное). При разделении и выделении актив и пассив ранее существовавшего юридического лица разделяются в частях (пропорциях), закрепляемых в разделительном балансе между вновь образованными (реорганизованными) юридическими лицами.

Отличительной особенностью ликвидации (помимо ее сути) является создание специального образования – ликвидационной комиссии (назначение ликвидатора), которое действует от имени ликвидируемого юридического лица по аналогии с его органами и к которому переходят полномочия по управлению делами этого юридического лица.

Ликвидация оформляется путем составления промежуточного и итогового ликвидационного баланса (ст. 61-64 ГК РФ). Ликвидацию можно классифицировать в зависимости от прав учредителей на имущество ликвидируемого юридического лица и его судьбы на три основные группы:

-   с распределением оставшегося имущества между учредителями (участниками) юридического лица (хозяйственные общества и товарищества, кооперативы);

-   с передачей оставшегося имущества собственнику юридического лица (унитарные предприятия и учреждения);

-   с обязательным определением в уставе судьбы оставшегося имущества (общественные и религиозные организации (объединения), фонды, объединения юридических лиц).

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а оно само- прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Современное гражданское законодательство, соблюдая принципы неприкосновенности собственности, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав и обеспечения восстановления нарушенных прав (п.1 ст. ГК РФ), уделяет большое внимание вопросу гарантий прав кредиторов юридического лица при его прекращении. Они выражаются в комплексе следующих правил.

Субъект, принявший решение о реорганизации юридического лица, или ликвидационная комиссия обязаны письменно уведомлять кредиторов о том, что юридическое лицо находится в процессе прекращения (на ликвидационной комиссии также лежит обязанность выявления кредиторов). Документ, оформляющий прекращение юридического лица, должен содержать, в частности, сведения о заявленных кредиторами требованиях, о результатах их рассмотрения, правопреемстве (в случае наличия такового) по всем обязательствам юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Закреплено право кредитора реорганизуемого юридического лица потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства должника.

Закреплено право кредитора обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии в случае отказа последней в удовлетворении его требований или уклонении от их рассмотрения и возможность удовлетворения требований кредитора, заявленных после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их представления.

Глава 2 Классификация юридических лиц

2.1 Понятие и значение классификации юридических лиц

Ценность любой научной классификации заключается в система­тизации знаний о предмете, без которой невозможно ни дальнейшее развитие, ни применение этих знаний. Однако построить адекватную систему знаний из разрозненных фактов можно только на основе правильно выбранных критериев, отражающих наиболее существенные взаимосвязи, отношения, свойства предмета. Место, которое юриди­ческие лица занимают в системе имущественных отношений общества, своеобразие преломления в этом правовом институте фундаментальных экономических категорий позволяют определить наиболее важные ос­нования их классификации. Социальная ценность института юридиче­ского лица воплощается прежде всего в той полезной нагрузке, которую он несет обществу, т.е в его функциях, которые также влияют на систематизацию юридических лиц. Наконец, особенности законода­тельного нормирования правового положения юридических лиц позво­ляют сформулировать ряд практически важных классификационных критериев.

Длительное время в различных странах наибольшее значение придается двум видам классификации: делению юридических лиц на объединения лиц и объединения капиталов и их делению на корпорации и учреждения.

Первая классификация проводится по степени участия или преимущественного участия труда или капитала. Характерными особенностями объединения лиц является личное участие членов хозяйственной деятельности и их солидарная ответственность по обязательствам объединения (например, полные товарищества континентального права, товарищества американского права и товарищества с неограниченной ответственностью). При объединении капиталов члены их обязаны участвовать в приложении капитала к процессу воспроизводства. Представительство и оперативную деятельность таких объединений осуществляют специальные органы. Объединение само несет ответственность по своим обязательствам (например, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества континентального права, английские частные и публичные компании с ограниченной ответственностью, корпорации США. Цель деятельности обоих групп является систематическое получение прибыли.

Деление юридических лиц на корпорации и учреждения производятся по порядку создания имущественной базы юридического лица, отчасти – по субъективному составу и по сфере деятельности. Как, правило, корпорация создается путем объединения имущества на основе членства вкладчиков для предпринимательской деятельности. Учреждение же создается путем выделения средств одного лица для непредпринимательских целей[11].

Таким образом, вторая классификация шире первой и охватывает всю сферу гражданского оборота, хотя и менее детализирована применительно к предпринимательским отношениям. К данному виду классификации было близко существовавшее до недавнего времени в отечественном праве деление юридических лиц на учреждения (непроизводственная сфера) и предприятия (сфера производства). Будучи весьма сложным, по своей природе, правовым явлением, юридическое лицо может рассматриваться в различных аспектах. Поэтому и различных классификаций юридических лиц может быть тем больше, чем шире перечень юридических лиц и чем значительнее отличия одних из них организаций от других.

В качестве одного из оснований классификации юридических лиц можно выделить форму собственности, в рамках которой создается и функционирует юридическое лицо.

Так, в зависимости от формы собственности, лежащей в основе юридического лица, выделяются государственные юридические лица (право государственной собственности), муниципальные (право муниципальной собственности) и частные (право собственности граждан и юридических лиц). К числу государственных и муниципальных относятся все унитарные предприятия, а так же некоторые учреждения. Значение такого деления становится понятным, если учесть, что государственные юридические лица с необходимостью должны преследовать общегосударственные интересы, чем и обусловливается специфика из правового регулирования. В данной классификации можно усмотреть прямую аналогию с принятым за рубежом делением организаций на юридические лица публичного и частного права.

В зависимости от состава учредителей можно выделить: юридические лица, учредителями которых могут выступать только юридические лица (союзы и ассоциации), только государство (унитарные предприятия), или же любые, за отдельными исключениями, субъекты права. Цель осуществляемой деятельности юридического лица, так же является основанием классификации юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации. В качестве такого критерия разграничения служит так же порядок использования полученной прибыли.

Основная цель коммерческой организации – извлечение прибыли и ее распределение между участниками. Целью некоммерческой организации, как правило, является решение социальных задач. Однако, согласно п. 3 ст. 50 ГК РФ некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. И если некоммерческая организация ведет предпринимательскую деятельность, то прибыль от нее не распределяется между участниками (членами), а используется также для выполнения социальных и иных общественно полезных целей.

В зависимости от функций унитарных государственных и муниципальных предприятий, наряду с основной целью в их уставе могут быть предусмотрены общественно полезные цели, то есть направленность на удовлетворение потребностей граждан, соблюдение государственных и общественных интересов (выполнение заказов для государственных нужд, военных заказов и др.).

Юридические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, относятся к коммерческим организациям, т.к. их основной целью является извлечение прибыли (ст. 50 ГК РФ). Признание юридического лица коммерческой организацией влечет правовые последствия, предусмотренные законодательством. Этим подтверждается практическое значение классификации юридических лиц.

В п. 2 ст. 50 ГК дан замкнутый перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, занимающихся предпринимательской деятельностью. В соответствии с п.1 ст.6 Федерального закона от 21 октября 1994г. «О введении в действие части первой Гражданского кодекса РФ» такие организации могут создаваться исключительно в одной из организационно-правовых форм, включенных в этот перечень, с учетом его детализации в других статьях гл.4 ГК РФ. В наименовании юридического лица должна быть четко отражена его организационно-правовая форма, чтобы при совершении сделок контрагенты представляли себе, какими правами наделено юридическое лицо и какую оно несет ответственность.

Перечень некоммерческих организаций содержащийся в п. 3 ст.50 ГК РФ не является исчерпывающим. Возможны и иные формы некоммерческих организаций. Однако, законодатель закрепил правило, согласно которому иные формы некоммерческих организаций могут устанавливаться только законом.

Объединения коммерческих и некоммерческих организаций могут действовать в форме некоммерческих организаций – ассоциаций и союзов, либо они реорганизуются в хозяйственные общества и товарищества – в зависимости от того, ведет ли само объединение предпринимательскую деятельность.

Предпринимательская деятельность для достижения целей, ради которых была создана некоммерческая организация, может осуществляться как самой некоммерческой организацией, так и учрежденным ею для этого хозяйственным обществом. Предпринимательская деятельность коммерческой организации подлежит государственной регистрации.

2.2   Особенности классификации юридических лиц

В зависимости от объема прав самого юридического лица на использование им имущество можно различать:

-   юридические лица, обладающие правом оперативного управления на имущество: учреждения и казенные предприятия;

-   юридические лица, обладающие правом хозяйственного ведения на имущество: государственные и муниципальные унитарные предприятия (кроме казенных);

-   юридические лица, обладающие правом собственности на имущество: все другие юридические лица.

Хозяйственные товарищества и общества можно классифицировать по личному участию собственников для достижения предпринимательских целей или объединению капиталов (общества). По степени увеличения предпринимательского риска участников, хозяйственные общества и товарищества можно выстроить в следующем порядке: полное товарищество, товарищество на вере, общество с дополнительной ответственностью, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество.

Основанием классификации может выступать также порядок создания юридического лица. Например, можно выделить юридические лица, образуемые в разрешительном или нормативно-явочном порядке. Он предполагает, что создание организации разрешено тем или иным компетентным органом. В СССР в таком порядке создавалось большинство общественных и кооперативных организаций, причем в разрешении на создание юридического лица могло быть отказано по мотивам нецелесообразности. Действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности. (ч.2 п.1 ст.51 ГК РФ) Но, сохранился разрешительный порядок создания юридических лиц некоторых видов. Для создания коммерческих организаций (союзов или ассоциаций) требуется согласие федерального антимонопольного органа. Такое же согласие требуется для создания любой организации, стоимость активов которой превышает сто тысяч минимальных размеров оплаты труда[12]. В России, как и в большинстве европейских стран, разрешительный порядок предусмотрен образования страховых обществ и кредитных организаций.

Образования юридического лица, при нормативно-явочном порядке, согласие третьих лиц не требуется. Регистрирующий орган лишь проверяет соответствие закону учредительных документов организации и соблюдение порядка ее образования.

Их учредительные документы, которые являются правовой основой деятельности любого юридического лица, разграничиваются :

-   договорные юридические лица – хозяйственные товарищества (правовой базой деятельности является учредительный договор – консенсуальный регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица. Он может заключаться только в письменной форме и вступает в силу с момента подписания);

-   договорно-уставные – общество с ограниченной или дополнительной ответственностью, ассоциации и союзы (действуют на основе учредительного договора и устава);

-   уставные юридические лица. Устав, как и учредительный договор, можно рассматривать в качестве локального нормативного акта, определяющего правовое положение юридического лица и регулирующего отношения между участниками и самими юридическим лицом. Устав утверждается учредителями или специально уполномоченными лицами (например, председатель и секретарь общего собрания учредителей) и вступает в силу с момента регистрации самого юридического лица[13].

Определенные виды некоммерческих организаций, в случаях предусмотренных законом, могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Их применение общего положения для отдельных видов государственных и иных учреждений (общеобразовательные учреждения, средние специальные учреждения, вузы, учреждения культуры, науки и др.) предусмотрено в п.3 ст.120 ГК РФ. Отпадает и необходимость в индивидуальных учредительных документах, так как, относящиеся к такому виду, осуществляют одинаковые функции некоммерческого характера и не имеют существенных особенностей в правовом положении. Содержание учредительных документов в общем виде определяется ст.52 ГК РФ и специальных нормативных актах.

Следующим основанием наиболее распространенной классификации юридических лиц, являются группы организационно-правовых форм, их в российском законодательстве 4 основные группы организационно-правовых форм юридических лиц:

1) Хозяйственные товарищества и общества (ст.48,50, §2 гл.4 ГК РФ).

2) Кооперативы (ст.48,50, §3 гл.4, ст.116 ГК РФ).

3) Государственные и муниципальные, унитарные предприятия (ст.48,50, гл.4 ГК РФ) и финансируемые собственником учреждения (ст.48,50,120ГК РФ).

4) Некоммерческие организации (ст.48,50,117-119,121-123ГК РФ).

Глава 3 Виды юридических лиц

3.1 Хозяйственные товарищества и общества

Хозяйственные товарищества и общества- это понятие, обозначающее несколько самостоятельных видов коммерческих юридических лиц.

Согласно ст.50 ГК РФ коммерческими организациями являются юридические лица, которые из своей деятельности предусматривают извлечение прибыли.

Организационно-правовые формы хозяйственных товариществ или обществ способны обслуживать интересы и индивидуальных коммерсантов, и малых семейных коллективов, и гигантских групп незнакомых друг с другом акционеров.

Хозяйственных товариществ и обществ в российском законодательстве пять видов:

-   полное товарищество;

-   товарищество на вере (коммандитное товарищество);

-   акционерное общество;

-   общество с ограниченной ответственностью;

-   общество с дополнительной ответственностью.

Хозяйственные товарищества – это договорное объединение нескольких лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности под общим именем.

Хозяйственные общества – это организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения (обособления) их имущества для ведения предпринимательской деятельности. Их предпринимательский риск ограничен суммой вкладов в уставный капитал.

В качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. При разрешении споров по поводу имущества, возникающих между хозяйственным товариществом (обществом) и его учредителем (участником), арбитражные суды исходят из того, что имущество, внесенное учредителем в уставный капитал хозяйственного товарищества (общества) принадлежит последним на праве собственности.

Условия учредительного договора хозяйственного товарищества или устава хозяйственного общества, предусматривающие право учредителя изъять внесенное им в качестве вклада имущество при выходе из состава хозяйственного товарищества (общества), признаются недействительными, за исключением случаев, когда такая возможность предусмотрена законом[14].

Характерным отличием хозяйственных товариществ и обществ является то, что их уставный (складочный) капитал разделяется на доли.

ГК РФ предусматривает право товариществ и обществ быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ. Любое лицо, в том числе товарищество или общество, может быть участником только одного полного товарищества; полным товарищем только в одном товариществе на вере (п.3 ст.82 ГК РФ); хозяйственное общество, состоящее из одного лица не может быть единственным участником общества с ограниченной ответственностью (п.2 ст. 88 ГК РФ); хозяйственное общество, состоящее из одного лица, не может быть единственным участником акционерного общества (п.6 ст.98 ГКРФ)[15].

Основные права и обязанности участников хозяйственных обществ и товариществ закреплены ст.67 ГК РФ и могут дополняться в учредительных документах.

Общими для всех товариществ или обществ обязанностей участников, ГК РФ называет обязанность вносить вклады и не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества, нести риск предпринимательской деятельности, осуществляемой товариществом или обществом. Степень такого риска неодинакова для всех участников. Учредительными документами на участников товарищества или общества могут быть возложены и другие обязанности.

По решению общего собрания хозяйственные товарищества или общества могут преобразовываться в товарищества или общества другого вида или в производственный кооператив (ст. 68 ГК РФ).

При рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, учитывается изменение типа общества, но это не является реорганизацией юридического лица. Поэтому требования, предусмотренные п.5 ст.58 ГК РФ, п.5 ст.15,ст.20 Закона «Об акционерных обществах» о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов, о предстоящем изменении типа акционерного общества в таких случаях не предъявляются.

Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке. Отказ в регистрации таких изменений может быть обжалован в судебном порядке и признан неправомерным с вынесением судом решения об обязании соответствующего государственного органа провести регистрацию.

Исключения составляют случаи, когда:

-   в результате преобразования открытого общества в закрытое будет нарушено требование п.3 ст. 7 Закона «Об акционерных обществах» ограничивающего численность закрытого общества (не более 50 акционеров);

-   в результате преобразования общества будет нарушен п.4 ст.7 Закона «Об акционерных обществах, устанавливающей, что если учредителями акционерных обществ выступают в соответствии с федеральными законами РФ, субъект РФ или муниципальное образование, то общества могут быть только открытыми;

-   при преобразовании закрытого общества в открытое размер уставного капитала окажется ниже минимального уровня, установленного ст.26 указанного Закона для открытых акционерных обществ[16].

Создание предприятия с нарушением установленного порядка является основанием для отказа в регистрации.

При разрешении споров связанных ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), суд при рассмотрении таких дел учитывает, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвано их указаниями или иными действиями[17]. К числу лиц, на которых может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного несостоятельным юридического лица, относятся в частности лицо, имеющее в собственности или доверительном управлении контрольный пакет акций акционерного общества, собственник имущества унитарного предприятия, давший обязательные для него указания.

Требования к указанным в п.1 ст.75 ГК РФ лицам, несущим субсидиарную ответственность, могут быть предъявлены конкурсным управляющим.

В случае их удовлетворения судом взысканные суммы зачисляются в состав имущества должника, за счет которого удовлетворяются потребности кредиторов. Но положения п.3 ст. 56 ГК РФ, не применяются в отношении полного товарищества и товарищества на вере, участники которых (полные товарищи) во всех случаях несут солидарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

ГК РФ дает подробную характеристику статуса хозяйственных товариществ и устанавливает общие правила в отношении хозяйственных обществ с конкретными разъяснениями в законах.

3.1.1 Полное товарищество и товарищество на вере

Законодатель различает случаи управления полным товариществом (ст.71 ГК РФ) и ведение дел товарищества (ст.72 ГК РФ).

Хозяйственное товарищество, участники которого солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом, называется полным товариществом.

Полное товарищество – самая старая из всех организационно-правовых форм хозяйственных товариществ и обществ. В этой форме наиболее ярко выражен личный элемент, но отсутствует ограничение ответственности участников по обязательствам товарищества.

Поэтому формы полного товарищества сопряжено для его участников с повышенным риском. Управление товариществом осуществляется на основе решений, принятых участниками единогласно или большинством голосов. Ведение дел, т.е. представительство интересов полного товарищества в обороте, осуществляется каждым из участников. В этом случае полное товарищество как юридическое лицо имеет несколько самостоятельных и равноправных органов (по числу участников).

ГК РФ исходит из принципа истинности фирмы, в соответствии с которым фирменное наименование товарищества должно включать в себя истинные имена (названия) всех его участников. Можно ограничиться и указанием имени (названия) одного из полных товарищей с добавлением к нему слов «…и компания» (например: «Полное товарищество «Торянников и компания»). При изменении персонального состава участников такого товарищества необходимо вносить соответствующие изменения в фирму.

Учредительный договор может устанавливать порядок определения количества голосов каждого участника. В частности, количество голосов может ставиться в зависимость от доли участника в складочном капитале товарищества, определяется непосредственно в учредительном договоре или устанавливается отдельным соглашением. Но, участник полного товарищества не может быть вовсе лишен голоса. Учредительный договор может устанавливать и другие схемы органов полного товарищества, например: ведение дел всеми участниками совместно (один коллегиальный орган) либо некоторыми из них (один или несколько единоличных органов)[18].

Важно отметить, что перечисленные варианты организационной структуры товарищества не могут применяться одновременно. Поэтому возложение ведения дел полного товарищества на одного из участников лишает остальных прав представлять интересы фирмы без доверенности.

Полному товарищу запрещено выступать в аналогичном качестве более, чем в одном предприятии.

Организационная структура полного товарищества предельно проста и практически не требует управленческих расходов. К полным товариществам не предъявляется никаких требований относительно публикации результатов деятельности и отчетных документов.

Определение полного товарищества включает пять его существенных характеристик:

-   в основе полного товарищества лежит договор (учредительный) между его участниками;

-   полное товарищество создается для предпринимательской деятельности, то есть является коммерческой организацией, что прямо отражено в ст.66 и обладает, таким образом, общей правоспособностью в соответствии со ст.49 ГК РФ;

-   в деятельности полного товарищества предполагается личное участие всех товарищей;

-   предпринимательская деятельность осуществляется от имени товарищества – юридического лица;

-   участники товарищества несут по его обязательствам ответственность принадлежащим им имуществом (характер и объем этой ответственности определяется ст.75 ГК РФ).

Учредительный договор предусматривает порядок совместной деятельности сторон по созданию товарищества, условия передачи имущества и участия в деятельности товарищества (п. 2 ст.52 ГК РФ). Он должен быть заключен в письменной форме – простой или нотариальной по выбору сторон. При этом из способов указанных п. 2 ст. 434 ГК РФ допускается только составление одного документа, что вытекает из существа учредительного договор.

Согласно ГК РФ учредительный договор может быть заключен как с указанием срока, так и без такового. Срок может определяться периодом времени, но и с указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (ч. 2 ст.190 ГК РФ).

Прекращение учредительного договора по тому или иному основанию не влечет автоматического прекращения полного товарищества (ч.1 ст.81 ГК). Прекращение учредительного договора лишь создает предпосылки для прекращения полного товарищества путем его ликвидации по основаниям, указанным в ст.61 и 81 ГК. Возможна ситуация, когда учредительным договором предусмотрено, что товарищество ликвидируется по достижении определенной цели. Например, после завершения строительства объекта или его ввода в эксплуатацию, а совместная деятельность его участников будет продолжена на началах простого товарищества. Тем самым учредительный договор может трансформироваться в договор простого товарищества.

Утрата полной дееспособности гражданина, выход, исключение, признание его безвестно отсутствующим, ликвидация или принудительная реорганизация юридического лица, по общему правилу, влечет ликвидацию полного товарищества. Иное может быть предусмотрено учредительным договором или соглашением оставшихся участников (п.1 ст.76 ГК РФ). Аналогичные последствия имеет и изменение имущественного положения участника – объявление его банкротом или обращение кредиторами взыскания на его долю в складочном капитале.

Товарищество на вере- хозяйственное товарищество, состоящее из двух категорий участников: полных товарищей (комплиментариев) солидарно несущих субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом и товарищей-вкладчиков (коммандитистов) не отвечающих по обязательствам предприятия, называется товариществом на вере (или коммандитным товариществом). Товарищество на вере включает в себя две относительно самостоятельные структуры: полное товарищество и группу товарищей-вкладчиков. С одной стороны коммандитисты полностью отстранены от участия в управлении и ведении дел товарищества. С другой – они распоряжаются своими вкладами совершенно независимо от полных товарищей.

Основания ликвидации товарищества на вере обладают значительной спецификой. Товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и коммандитист (ч.2 п.1 ст.86 ГК РФ). Значит, во всех случаях изменений персонального состава участников товарищества по общему правилу продолжает существовать.

3.1.2 Общество с ограниченной ответственностью

Коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, называется обществом с ограниченной ответственностью.

Такие юридические лица могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Отдельные виды деятельности, перечень которых устанавливается законом «О лицензировании отдельных видов деятельности», юридическое лицо может осуществлять только на основании разрешения (лицензии)[19].

Общество с момента регистрации приобретает право собственности на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (п.3 ст. 56 ГК РФ, п. 3 ст. 3 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»)[20]. Однако, при обращении в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства о несостоятельности (банкротстве) организации в сумму задолженности не могут включать санкции за неуплату обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды.

Закон РФ «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ в ст. 8 устанавливает обязанность должника (соответствующего юридического лица), под страхом уголовной или иной ответственности (которая еще не установлена), в месячный срок с момента появления указанных в законе признаков обратиться в арбитражный суд с заявлением должника о признании его несостоятельным. Следование этому правилу привело бы к тому, что арбитражные суды были бы завалены указанными заявлениями, а большинство юридических лиц в РФ были бы признаны банкротами и ликвидированы. Общество должно иметь полное фирменное наименование и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке и на других языках. Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру ООО.

Фирменное наименование является также одним из признаков юридического лица и выполняет идентификационную функцию. Юридическое лицо имеет исключительное право на использование своего фирменного наименования и вправе требовать от третьих лиц, неправомерно его использующих, прекращения данных действий и возмещения убытков. Однако, нужно учитывать что использование фирменного наименования предполагает воспроизведение всех его элементов, в том числе и указывающих на организационно - правовую форму и тип общества.

В соответствии с законом, общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Создание обществом филиалов и открытие представительств на территории Российской Федерации осуществляются с соблюдением требований Закона и иных федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации. Основания признания обществ зависимыми и дочерними по комментируемому Закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержит дополнительных особенностей для ООО по сравнению с ГК РФ[21].

Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Закон ограничивает максимальное количество участников пятьюдесятью. В случае если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. К числу таких государственных органов можно отнести, к примеру, прокуратуру; налоговые органы.

Общество обладает правом собственности на закрепленное за ним учредителями в процессе создания имущество, а эти последние, взамен, приобретают обязательственные права к обществу.

Наряду с правами, участники общества несут определенные обязанности, необходимый минимум которых закреплен в законе, в соответствии с которым участники общества обязаны:

-   вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и учредительным документами общества;

-   не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

ГК РФ, являясь нормативно-правовым актом общего характера, называет примерный перечень требований к учредительным документам общества. Как и для других обществ, учредительными документами для ООО служат учредительный договор и устав. В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества (ст. 12 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Если общество учреждается одним лицом, то учредительный договор не заключается, и общество действует на только основании устава, утвержденного этим учредителем. В случае увеличения числа участников общества (в процессе его создания) до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор (ст. 11 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

При выходе участника из ООО, в соответствии со ст. 26 указанного Закона, общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.

Управление в обществе не отличается особой сложностью, поскольку круг лиц, объединенных в корпорацию, невелик. И тем не менее, законодатель довольно подробно регламентирует деятельность основных органов управления общества.

Согласно Закону, высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным (ст.32, п. 1 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»)[22].

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Положения учредительных документов общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом.

Законом подробно регламентируется порядок проведения общего собрания участников общества.

Уставом общества, где состоит сравнительно много лиц, может быть предусмотрено создание Совета директоров (наблюдательного совета). Его компетенция определяется уставом общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран и не из числа его участников.

Коллегиальный исполнительный орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества.

Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.

Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе осуществляется в порядке, установленном федеральными законами.

3.1.3 Акционерное общество

Акционерным обществом в соответствии с ГК РФ и Федеральным законом “Об акционерных обществах” признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу[23].

Можно выделить следующие правовые характеристики акционерного общества:

1) Акционерное общество - коммерческая организация, т.е. основная цель деятельности – извлечение прибыли (п.2 ст. 50 ГК РФ). Оно (так же как и общество с ограниченной ответственностью) может осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Изъятия из общей правоспособности устанавливаются законодательством для отдельных категорий акционерных обществ (банковская, страховая, инвестиционная сферы).

2) Уставной капитал акционерного общества разделен на определенное число долей, каждой из которых соответствует акция – ценная бумага (ст. 142, 143 ГК РФ), наделяющая любого ее владельца (акционера) равными правами.

3) Отношения между акционером и обществом носят обязательный характер. Это говорит о том, что лицо, вкладывающее свои средства в капитал общества, приобретает обязательственные права по отношению к обществу – право получения части доходов (дивидендов), участие в управлении обществом и ряд других.

В качестве участников объединения капитала путем создания акционерного общества (участников общества) могут выступать физические и юридические лица.

При этом участники не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Участники, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

В процессе создания общества его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, зафиксированных в учредительных документах общества. На основе такого объединенного капитала в дальнейшем и будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибыли.

Вкладом участника общества в объединенный капитал могут быть денежные средства, а также любые материальные ценности, ценные бумаги, права пользования природными ресурсами и иные имущественные права, в том числе право на интеллектуальную собственность.

Стоимость вносимого каждым учредителем имущества определяется в денежной форме совместным решением участников общества. Объединенное имущество, оцененное в денежном выражении, составляет уставной капитал общества.

Последний разделяется на определенное количество равных долей. Свидетельством о внесении таких долей является акция, а денежное выражение этой доли носит название номинальной стоимости (номинала) акций.

Таким образом, акционерное общество имеет уставной капитал, разделенный на определенное количество акций равной номинальной стоимости, которые эмитируются обществом в обращение на рынок ценных бумаг. Каждый участник объединенного капитала наделяется количеством акций, соответствующим размеру внесенной им доли.

Владельцы акций - акционеры - являются так называемыми долевыми собственниками.

Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами.

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Общество не отвечает по обязательствам своих акционеров. Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам

Общество обладает полной хозяйственной самостоятельностью в определении формы управления, принятия хозяйственных решений, сбыта, установления цен, оплаты труда и распределения прибыли[24].

Срок деятельности общества не ограничен или же устанавливается его участниками.

Акционерное общество создается и действует на основе устава - документа, в котором определены предмет и цели создания общества, его устройство, порядок управления делами, права и обязанности каждого совладельца.

Деятельность общества не ограничивается установленной в уставе. Любая сделка, не противоречащая действующему законодательству, признается действительной, даже если она выходит за определенные уставом пределы.

Вся дальнейшая деятельность акционерного общества строится на обязательном выполнении регламентированных уставом положений.

Устав и все вносимые в него, с согласия акционеров, изменения и дополнения должны быть обязательно зарегистрированы в уполномоченных на то государственных органах.

Общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования). Общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества.

Избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

Число учредителей открытого общества не ограничено. Число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования[25].

Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации общества путем присоединения к другому обществу первое из них считается реорганизованным с момента внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов. Кредитор вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления в срок, не позднее 30 дней с даты направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования; не позднее 60 дней с даты направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме разделения или выделения.

Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу в соответствии с законодательством РФ. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации.

Основными характеристиками открытого общества являются масштабы объединенного капитала и большое количество владельцев. Основная идея, которая обычно преследуется при создании такой формы частного предприятия, заключается в привлечении и концентрации больших денежных средств (капитала) физических и юридических лиц с целью их использования для получения прибыли.

В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций[26].

Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества. Срок осуществления преимущественного права не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу.

Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие законодательству РФ.

Общество может быть ликвидировано в добровольном порядке с учетом требований Федерального закона от 26 декабря 1995г. N208-ФЗ “Об акционерных обществах” и устава общества, а так же по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ. Общество может быть ликвидировано по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо неоднократным или грубым нарушением закона[27].

Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей может быть возложена обязанность по осуществлению ликвидации юридического лица. Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

В случае добровольной ликвидации общества совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами.

Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации общества. В случае если на момент принятия решения о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, его имущество распределяется между акционерами.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также в письменной форме уведомляет кредиторов о ликвидации общества.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества.

Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами.

Ликвидация общества считается завершенной, а общество - прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (п.8 ст. 63 ГК РФ).

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Необходимо заметить что, в соответствии с п.27 ст.1 Закона РФ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 7 августа 2001г. не менее 50 процентов акций общества, размещаемых при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев со дня государственной регистрации. При этом возникает противоречие. С одной стороны, общество с неоплаченным уставным капиталом должно быть зарегистрировано в установленном порядке и с момента регистрации оно приобретает правоспособность, то есть должно быть полноценным субъектом права. С другой стороны, в указанном законе содержится норма, запрещающая обществу совершать какие-либо сделки, исключая связанные с его учреждением, до оплаты 50 процентов акций, распределенных среди учредителей. Таким образом, данное общество не может полноценно участвовать в гражданском обороте до учредителями своих акций.

Права российских акционеров гарантируются положениями, закрепленными в законодательных и нормативных актах РФ. В общем случае акционеру могут быть предоставлены следующие права:

-   право участвовать в управлении обществом;

-   право на получение части прибыли общества;

-   право на получение части имущества при ликвидации общества;

-   право свободного распоряжения акциями;

-   право на получение информации о деятельности общества и другое.

Объем прав, которые предоставляются владельцу акции, зависит от того, к какой категории (типу) она принадлежит, а именно является ли она обыкновенной или привилегированной. ( Определяется в проспекте эмиссии этих акций и в уставе общества.) Как правило, все перечисленные выше права имеют держатели обыкновенных (простых) акций.

Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законодательством РФ или уставом общества для определенного типа привилегированных акций общества. Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества. Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам иного типа привилегированных акций преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

Все акции общества являются именными. Движение именной акции, т.е. смена ее держателя, отмечается в строгом порядке в специальном документе - реестре акционеров акционерного общества. Использовать права, вытекающие из факта владения именной акцией, может только лицо, занесенное в реестр, или его полномочный представитель. Поэтому для юридического оформления вступления в права, вытекающие из владения акциями, все акционеры должны быть зарегистрированы в реестре акционеров общества.

Практика показывает, что весьма часто имеют место случаи нарушения прав акционеров. Во многих случаях акционеров просто лишают права собственности на принадлежащие им акции.

Например, недобросовестные лица решают различные проблемы, спектр которых весьма широк: от криминального формирования консолидированных пакетов акций до эффективной «защиты» в судах от предъявленных исков. Наиболее распространенными методами хищения ценных бумаг являются: имитация сделок (или незаконные сделки) с акциями и манипуляции с реестром акционеров.

Данное положение изменилось с введением нового Арбитражно-процессуального кодекса, устанавливающего подведомственность дел о защите прав и законных интересов акционеров – граждан.

Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества[28].

Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров. Общество обязано ежегодно проводить общее собрание акционеров (годовое общее собрание акционеров). Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества.

На общем собрании акционеров решаются следующие вопросы:

-   внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;

-   реорганизация общества;

-   ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

-   определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий и т.д.

Правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают: акционеры - владельцы обыкновенных акций общества; акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных законодательством.

По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена (всех членов) совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно.

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества организует его работу, созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общим собранием акционеров в соответствии с уставом общества избирается ревизионная комиссия (ревизор) общества. Порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется внутренним документом общества, утверждаемым общим собранием акционеров.

По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионная комиссия (ревизор) общества или аудитор общества составляет заключение.

Общество обязано вести бухгалтерский учет и представлять финансовую отчетность. Ответственность за организацию, состояние и достоверность бухгалтерского учета в обществе несет исполнительный орган общества.

3.1.4 Производственный кооператив и государственные и муниципальные унитарные предприятия

Производственный кооператив (артель) – это объединение лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности на началах их личного трудового и иного участия, первоначальное имущество которого складывается из паевых взносов членов объединения.

В производственном кооперативе, как и в хозяйственных товариществах, решающее значение имеет личное участие его членов в деятельности организации. Ст. 7 Закона «О производственных кооперативах» ограничивает количество членов кооператива не принимающих личного трудового участия в его деятельности, всего 25 процентами от числа членов участвующих в работе кооператива личным трудом[29]. Членами кооператива могут быть граждане РФ, достигшие 16 лет, иностранные граждане и лица без гражданства. В отличие от полных товарищей, им абсолютно не требуется статуса индивидуального предпринимателя. Наряду с ними участвовать в кооперативе могут и юридические лица, если это допускается уставом кооператива. Число членов кооператива не может быть менее пяти.

Если член кооператива не участвует личным трудом в его деятельности, он обязан внести дополнительный паевой взнос, минимальный размер которого определяется уставом. При этом число членов кооператива, внесших паевой взнос, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности не может превышать 25 процентов от их общего числа. Для сельскохозяйственных производственных кооперативов Законом «О сельскохозяйственной кооперации» установлено, что личным трудом членов кооператива должно выполняться не менее 50 процентов всех работ.

Ограничена и возможность привлечения к производственной деятельности кооператива наемных работников. Их средняя за отчетный период численность не может превышать 30 процентов. Эти организации не касаются выполнения работ по гражданско-правовым договорам. Законы «О производственных кооперативах» и «О сельскохозяйственной кооперации» по вопросу о членстве юридических лиц отсылают к учредительным документам кооператива, т.е. юридическое лицо может быть членом конкретного кооператива, если это предусмотрено в его уставе. Такое юридическое лицо должно быть представлено в данном кооперативе физическим лицом, уполномоченным надлежаще оформленной доверенностью.

В фирменном наименовании вместо слов «производственный кооператив» можно использовать слово «артель», поскольку законодатель считает их синонимами.

Производственный кооператив имеет только один учредительный документ – устав. Утверждение устава и внесение в него изменений относятся к исключительной компетенции общего собрания (ст. 101 ГК РФ). Ст. 15 Закона «О производственных кооперативах»[30] устанавливает, что изменить устав можно по решению ¾ голосов присутствующих членов кооператива, а по Закону «О сельскохозяйственной кооперации»[31] квалифицированное большинство необходимо лишь для внесения изменений по некоторым вопросам (ст. 12 указанного Закона).

Источниками образования имущества кооператива выступают паевые взносы членов кооператива, размер которых устанавливается его уставом, прибыль от собственной деятельности, кредиты и имущество, полученное в дар от физических и юридических лиц и другие допускаемые законодательством источники.

Имущество кооператива делится на паи его членов, что, однако не превращает его в общую долевую собственность. Право члена кооператива на пай означает возможность в случае прекращения членства или ликвидации кооператива получить стоимость пая или имущества, соответствующей его доле.

Уставом кооператива может быть предусмотрено создание неделимого и других и целевых фондов. В сельскохозяйственных производственных кооперативах должен быть создан резервный фонд, который так же является неделимым и размер которого не менее 10 процентов паевого фонда.

В соответствии с п.3 ст. 109 ГК РФ кооперативу запрещено выпускать только акции. Отсюда следует, что он вправе выпускать другие ценные бумаги.

В дополнении к ГК РФ Закон «О производственных кооперативах» связывает распределение прибыли между членами кооператива не только с их личным трудовым, но иным участие, а так же размеров паевого взноса. А между членами кооператива, не принимающими участия личным трудом в деятельности кооператива – соответственно их паевого взноса.

Высшим органом является общее собрание. Оно вправе рассматривать и принимать решение по любому вопросу образования и деятельности кооператива. Общее собрание правомерно, если на нем присутствует более 50 процентов от общего числа членов кооператива. Решения принимаются простым большинством голосов.

Наблюдательный совет образуется общим собранием. Оно же принимает решение о численном составе и сроке его полномочий. Наблюдательный совет, помимо общего контроля за деятельностью исполнительных органов кооператива, вправе решать и другие вопросы, отнесенные уставом к его исключительной компетенции.

Кооператив может иметь и единоличный исполнительный орган- председателя и систему исполнительных органов – правление и председателя. Правление избирается в кооперативе с численностью более 10 членов. Помимо правления, общее собрание избирает и председателя кооператива. Если в кооперативе создан наблюдательный совет, то он предлагает кандидатуру председателя.

Полномочия председателя устанавливаются Законом «О производственных кооперативах» и уставом кооператива. В частности, председатель распоряжается имуществом кооператива, заключает договора, выдает доверенности, открывает счета в банках и других кредитных учреждениях, осуществляет прием и увольнение наемных работников, издает приказы и распоряжения, обязательные для исполнения членами кооператива и наемными работниками в пределах своих полномочий он действует как законный представитель кооператива, т.е. без доверенности.

Для контроля за финансово – хозяйственной деятельностью кооператива общим собранием должен быть избран либо ревизор (в кооперативах с численностью менее 20 членов), либо ревизионная комиссия в составе не менее 3 человек. Для проверки финансово – хозяйственной деятельности могут быть привлечены аудиторы.

Исключение из кооператива допускается лишь по основаниям, предусмотренным законом или уставом кооператива. Таким основанием, согласно п.2 ст.111 ГК РФ может служить, решение общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива или в связи с членством в аналогичном кооперативе.

Для принятия решения об исключении члена кооператива необходимо квалифицированное большинство: не менее 2/3 присутствующих на общем собрании членов кооператива. Это решение может быть обжаловано в суде.

Как и любое юридическое лицо, производственный кооператив может прекратить свое существование путем реорганизации или ликвидации с соблюдением ст.57-65 ГК РФ. Закон «О производственных кооперативах» либо воспроизводит по этому вопросу нормы ГК, либо отсылает к ним.

Деятельность государственных и муниципальных предприятий регламентируется ФЗ «О государственных и муниципальных предприятиях», а также нормами ГК. Специфика государственных и муниципальных предприятий состоит в том, что их имущество находится соответственно в государственной и муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (п.1 ст.113 ГК РФ).

Поэтому они являются единственным видом коммерческих юридических лиц, которые имеют не право собственности на принадлежащее им имущество, а вторичное вещное право. Государственные и муниципальные предприятия являются унитарными, а их имущество неделимо и может быть распределено по вкладам, таким образом, государственным (муниципальным) называется юридическое лицо учрежденное государством либо органом местного самоуправления в предпринимательских целях или в целях выпуска особо значимых товаров (производство работ или оказание услуг), имущество которого состоит в государственной (муниципальной) собственности. Имущество государственного предприятия Госкомимущество вправе распоряжаться по согласованию с соответствующими министерствами и ведомствами РФ.

Учредительными документами государственных и муниципальных предприятий является решение собственника и устав утвержденный указанным лицом. В соответствии с п.2 ст.52 ГК РФ в учредительных документах унитарных предприятий должны быть определены предмет и цели деятельности конкретного юридического лица. Это обусловлено тем, что правоспособность государственных и муниципальных предприятий, в отличие от других коммерческих организаций, является специальной. Поэтому государственные и муниципальные предприятия не могут осуществлять любые виды деятельности, они должны заниматься только такими видами хозяйствования, которые определены им собственником в уставе.

Фирменное наименование государственных и муниципальных предприятий должно содержать указание собственника их имущества.

В отличие от других коммерческих юридических лиц, органы управления государственных и муниципальных предприятий, как правило, носят единоличный характер. Возглавляет предприятие руководитель, который назначается на должность и освобождается от должности собственником или уполномоченным собственником органом (п.4 ст. 113 ГК РФ).

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения создается по решению уполномоченного на то государственного органа (комитета по управлению государственным имуществом) или органом местного самоуправления (департамент управления муниципальным имуществом)и существует за счет самостоятельно извлеченной прибыли.

Характер имущественной обособленности рассматриваемого предприятия определяется содержанием права хозяйственного ведения в соответствии со ст. 295 ГК РФ. Собственник имущества унитарного предприятия имеет широкие полномочия по вопросам его деятельности:

-   принимает решение о его создании, реорганизации и ликвидации;

-   определяет содержание его специальной правоспособности (предмет и цель деятельности);

-   назначает на должность и освобождает от должности руководителя предприятия;

-   осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества.

Кроме того, собственник имеет право на часть прибыли унитарного предприятия. Сделки, которые унитарное предприятие совершает со своим недвижимым имуществом, требуют согласия собственника.

До государственной регистрации унитарного предприятия основанного на праве хозяйственного ведения, его собственник обязан полностью оплатить уставный фонд. Следовательно, поэтапное формирование уставного фонда для унитарных предприятий в отличии от других коммерческих организаций, не допускается. Минимальный размер уставного фонда должен быть определен в законе о государственных и муниципальных унитарных предприятиях (ст. 114 ГК РФ).

Применительно к унитарным предприятиям, основанным на праве хозяйственного веления, в ГК используется понятие дочернего предприятия. Его не следует отождествлять с понятием дочернего общества. Отличительны черты дочернего предприятия:

-   единственным учредителем дочернего унитарного предприятия может быть только «материнские» унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения. Имущество дочернего предприятия принадлежит на праве хозяйственного ведения как самому дочернему предприятию, так и его учредителю;

-   учредитель самостоятельно утверждает устав дочернего предприятия. Однако для передачи имущества в хозяйственное ведение дочернего предприятия требуется получить согласие собственника имущества (п.2 ст. 295 ГК РФ);

-   учредитель назначает на должность и освобождает от должности руководителя дочернего предприятия;

-   ответственность учредителя по обязательством дочернего предприятия аналогична ответственности собственника унитарного предприятия по обязательствам последнего (п. 8 ст. 114 ГК РФ).

Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие). С одной стороны, казенное предприятие создается для производства продукции (выполнения работ, оказания услуг) и, следовательно, осуществляет коммерческую деятельность, с другой стороны оно может осуществлять свою хозяйственную деятельность за счет бюджетных средств, выделенных федеральной казной.

Таким образом, правоспособность казенного предприятия занимает промежуточное положение между правоспособностью коммерческой и некоммерческой организацией, т.е. такое юридическое лицо может быть условно охарактеризовано как «предпринимательское учреждение»[32]. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, создается по особому решению Правительства РФ на базе имущества, находящегося в федеральной собственности (п.1 ст. 115 ГК РФ). При этом устав казенного предприятия является его учредительным документом и утверждается Правительством (п.2 ст. 115 ГК РФ). В постановлении Правительства от 12 августа 1994 Г. № 908 было указано, что устав казенного завода утверждается федеральным органом исполнительной власти на основе Типового устава. Федеральные казенные заводы могут создаваться либо заново для решения конкретной задачи, либо в большинстве случаев на базе реорганизованного федерального государственного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения.

3.2 Некоммерческие организации

Деятельность отдельных некоммерческих организаций в зависимости от их форм или целей создания регулируется также специальными законами и правовыми актами. Более детально деятельность некоммерческих организаций регулируется Законом «О некоммерческих организациях»[33]. Данный закон применяется ко всем видам некоммерческих организаций, за исключением потребительских кооперативов.

Некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.

Все некоммерческие организации обладают специальной правоспособностью, содержание которой зависит от целей создания конкретного юридического лица и его организационно-правовой формы. Цели создания некоммерческих организаций могут быть различными: социальные, благотворительные, культурные, образовательные научные, управленческие, охрана здоровья граждан, развитие физической культуры и спорта, удовлетворение духовных и иных нематериальных благ.

Осуществлять предпринимательскую деятельность некоммерческая организация может постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана.

Такой деятельностью признаются приносящие прибыль производство товаров и услуг, приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и товариществах на вере в качестве вкладчика.

3.2.1   Потребительский кооператив и общественные и религиозные организации

Потребительский кооператив – объединение лиц на началах членства в целях удовлетворения собственных потребностей в товарах и услугах, первоначальное имущество которых складывается на их паевых взносов.

Правовое положение потребительских кооперативов определяется ст.116 ГК РФ и рядом специальных законов, наиболее важными из которых являются Закон «о потребительской кооперации»[34] и Федеральный Закон «О сельскохозяйственной кооперации»[35].

Потребительские кооперативы, в зависимости от целей создания и особенностей деятельности можно разграничить на три группы:

-   потребительские кооперативы, деятельность которых регламентируется Законом о потребительской кооперации;

-   сельскохозяйственные кооперативы (огороднические, животноводческие и др.), действующие в соответствии с Законом «О сельскохозяйственной кооперации»;

-   специализированные кооперативы (жилищные, дачные, гаражные и др.) Их деятельность на сегодняшний день является наименее легально обеспеченной.

Правоспособность потребительского кооператива в значительной степени отличается от иных форм некоммерческих организаций. Потребительский кооператив создается и осуществляет деятельность для удовлетворения материальных и иных потребностей его членов (жилищных, бытовых и др.), тогда как другие некоммерческие организации имеют в качестве основных нематериальные цели, направленные на достижение общественных благ. Поэтому потребительский кооператив вправе не только осуществлять предпринимательскую деятельность, но и распределять полученные от нее доходы между членами.

Членами потребительского кооператива могут быть лица достигшие 16 лет (ст.26 ГК РФ); коммерческие и некоммерческие юридические лица, в том числе унитарные предприятия и учреждения (с учетом положений ст. 295, 297, 298 ГК РФ).

Правовые акты субъектов РФ могут устанавливать и особые требования к субъектному составу потребительских кооперативов. Единственным учредительным документом потребительского кооператива является его устав, который утверждается высшим органом – общим собранием членов кооператива (ст. 16 Закона о потребительской кооперации).

Наименование потребительского кооператива должно четко отражать его организационно-правовую форму и цель создания. В этой связи в название включаются указания на сферу деятельности кооператива (жилищно-строительный, дачно-строительный, сельскохозяйственный и др.) и слова «кооператив», «потребительское общество», или «потребительский союз».

Перечень документов, необходимых для осуществления государственной регистрации кооператива, может определяется в законах о кооперативах соответствующих видов.

В отношении потребительского кооператива его члены имеют только обязательственные права (п.2 ст.48ГК РФ). Исключение установлено лишь для членов жилищно-строительного, дачного, гаражного и некоторых других кооперативов.

Члены кооператива несут солидарную ответственность по обязательства кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса. Ответственность членов субсидиарная, т.е. наступает только в том случае, когда имущество самого кооператива для удовлетворения требований кредиторов не достаточно.

Доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности, после внесения обязательных платежей в соответствии с законодательством РФ могут распределяться между членами кооператива.

С учетом реформы жилищно-коммунального хозяйства, большое распространение получает такой вид потребительского кооператива, как товарищество собственников жилья – некоммерческое объединение лиц – собственников помещений (кондоминиум) для совместного управления и эксплуатации единого комплекса недвижимого имущества.

Деятельность товариществ собственников жилья регламентируется Федеральным законом «О товариществах собственников жилья» от 15 июня 1996 г. Но, нормы данного закона устарели и не соответствуют реальным потребностям. Так, товарищество собственников жилья создается не менее чем двумя домовладельцами, однако, во вновь создаваемом объединении закон допускает образование товарищества единственным участником (например, застройщиком жилья). С момента государственной регистрации товарищества его участниками автоматически становятся все домовладельцы кондоминиума, на базе которого создано товарищество, включая и тех, кто формально вообще не участвовал в создании этой организации, или голосовал за выбор другой формы управления кондоминиума. Данная норма вступает в противоречие с п.2 ст. 30 Конституции РФ.

Общественными объединениями называются- некоммерческие объединения лиц на основе общности их интересов для реализации общих целей. Ст. 117 ГК РФ устанавливает единый правовой режим для общественных и религиозных организаций, но вместе с тем допускает возможность издания законов, устанавливающих особенности юридического статуса организаций отдельных видов. В настоящее время деятельность общественных организаций (объединений) созданных по инициативе граждан, за исключением религиозных, регламентируется Законом «Об общественных объединениях». К числу общественных объединений Законом отнесены:

-   общественные организации (объединения на основе членства);

-   общественные движения (массовые объединения, не имеющие членства);

-   общественные фонды (не имеющие членства объединения, цель которых заключается в формировании имущества и его использовании на общественно полезные цели. Но общественный фонд является одной из разновидностей некоммерческих фондов и действует в порядке, предусмотренном ГК РФ. Общественный фонд не рассматривается в качестве самостоятельной организационно-правовой формы некоммерческих организаций);

-   общественные учреждения (не имеющие членства организации, цель которых – в оказании конкретного вида услуг в интересах участников);

-   органы общественной самодеятельности (не имеющие членства объединения, цель которых заключается в совместном решении различных социальных проблем граждан по месту жительства, работы или учебы).

Учредителями общественных объединений выступают граждане, а так же другие общественные объединения с правами юридических лиц. Минимальное число учредителей общественного объединения, согласно Закону «Об общественных объединениях», должно быть не менее трех человек. Члены объединений оформляют свое участие в них индивидуальными заявлениями и имеют право избирать и быть избранными в их руководящие органы. Участники объединений формально не закрепляют своего участия в их деятельности и обладают более узкими правами, чем полные члены (п.5 ст.6 Закона «Об общественных объединениях»).

Правовой основой деятельности любого общественного объединения является его устав.

Наиболее подробно структура и компетенция органов управления установлена применительно к общественным объединениям, занимающимся благотворительной деятельностью, Законом «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»[36].

Религиозная организация – объединение граждан, имеющие основной целью совместное вероисповедание и распространение веры и обладающие соответствующим этим целям признаки. Такими обязательными признаками считаются: вероисповедание, совершение богослужений, других религиозных обрядов и церемоний, а также обучение религии и религиозное воспитание своих последователей. При отсутствии этих признаков объединение не подлежит регистрации в качестве религиозного. В таком понимании религиозная организация является самостоятельной организационно – правовой формой юридического лица, имеющей свои разновидности: общины, монастыри, братства, миссии и т.п.

Деятельность в области религии осуществляют и другие организации, например, духовные образовательные объединения или объединения религиозных организаций (централизованные религиозные организации). Их правовое положение весьма неопределенно. Закон РФ «О свободе совести и о религиозных объединениях» относит указанные организации к числу религиозных, что противоречит понятию религиозной организации, сформулированному эти же законом.

С одной стороны, религиозная организация - это объединение не менее чем 10 граждан (п.1 ст.8 и п.1 ст.9 Закона «О свободе совести о религиозных объединениях»). С другой стороны, централизованные религиозные организации образуются не гражданами, а местными религиозными организациями (п.4 ст.8 Закона «О свободе совести и о религиозных объединениях»). Кроме того, признаются религиозными и организации учрежденные одним юридическим лицом, например, духовные академии или семинарии (п.6 ст. 8 указанного Закона). Наряду с правосубъектными религиозными организациями Закон РФ «О свободе совести и о религиозных объединениях» упоминает и религиозные группы, не обладающие правами юридического лица. Взаимные права и обязанности участников религиозных групп должны регулироваться нормами о договорах простого товарищества.

3.2.2  Фонды и учреждения, некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации

Фондом называется - некоммерческая организация, не имеющая членства, основанная для достижения общественно полезных целей путем использования имущества, переданного в его собственность учредителями.

Образовав фонд и передав его в собственность определенное имущество, учредители утрачивают все имущественные права в отношении него. После этого фонд начинает работать, руководствуясь лишь теми целями, которые учредители определили ему в уставе, и положениями законодательства. Возможна даже такая ситуация, когда устав фонда не предусматривает возможности его изменения органами фонда. Это может послужить прочной гарантией того, что имущество учредителей будет использовано должным образом, даже когда они перестанут его контролировать. В этом случае внесение каких-либо изменений в устав фонда допустимо лишь по решению суда.

Попечительский совет, является высшим органом фонда.

Для достижения уставных целей фонд, как и другие некоммерческие организации, вправе заниматься предпринимательской деятельностью, в том числе путем создания или участия в хозяйственных обществах. Благотворительные фонды, однако, имеют право участвовать в хозяйственных обществах лишь в качестве их единственных членов (п.4 ст. 12 Закона «О благотворительной деятельности»)[37]. Отсутствие каких-либо имущественных прав участников в отношении созданного ими фонда приводит к тому, что учредители и фонд не отвечают по обязательствам друг друга.

Имея в виду особую важность имущества для достижения уставных целей фонда, закон предусматривает дополнительное основание его ликвидации, несвойственное другим юридическим лицам: недостаточность имущества фонда для осуществления его целей при условии, что вероятность его получения нереальна (п.2 ст.119 ГК РФ).

Организация, созданная собственником для осуществления функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично, называется учреждением.

Подавляющее большинство учреждений существующих сегодня в России, - это государственные учреждения. Организационно-правовая форма учреждения оказывается оптимальной для введения в гражданский оборот субъектов которым требуется ограниченный объем прав, необходимый лишь для материально-технического обеспечения их деятельности. Местные и центральные органы государственного управления, правоохранительные органы обладают небольшими имущественно-стоимостными отношениями.

Закон также допускает создание учреждений и любыми другими субъектами.

Ограничения этого права могут содержаться в нормативных актах регулирующих правовое положение отдельных видов юридических лиц.

Отличительной особенностью учреждения является характер его прав на используемое имущество. Учреждения является единственным видом некоммерческих организаций обладающих не правом собственности, а лишь правом оперативного управления имуществом. Этим обусловлена тесная имущественная связь учреждения и его учредителя. Меньшей, по сравнению с другими некоммерческими организациями, объем прав на имущество (ст.296,298 ГК РФ), компенсируется субсидиарной ответственностью собственника по обязательствам учреждения. Взыскание по долгам учреждения может быть обращено лишь на его денежные средства и самостоятельно приобретенное им имущество. Таким образом, имущество, переданное учреждению собственником, забронировано от взыскания.

Учредительным документом учреждения является только его устав, утверждаемый собственником.

Наименование учреждения должно включать в себя указание на собственника имущества и характер деятельности учреждения.

Некоммерческая организация, члены которой сохраняют право на ее имущество, созданное для оказания содействия своим членами в ведении общеполезной деятельности, называется некоммерческим партнерством.

Данный вид юридических лиц не отмечен ГК и введен в оборот Законом «О некоммерческих организациях».

Содействие ведения членами некоммерческого партнерства общеполезной деятельности будет в основном заключаться в выполнении тех или иных хозяйственных функций, не ориентированных на извлечение прибыли. Также как и общественные организации, некоммерческие партнерства базируются на принципе членства. Они играют роль вспомогательного инструмента в достижении этих целей. Кроме того, члены общественных организаций, по общему правилу, не имеют никаких прав в отношении имущества этих организаций. Тогда, как в некоммерческом партнерстве объем имущественных прав велик. В частности в случаях выхода, исключения из партнерства или его ликвидации участник вправе требовать выдачи ему части имущества, которое ранее было передано членами в собственность некоммерческого партнерства (если иное не предусмотрено его уставом).

Некоммерческое партнерство является собственником переданного ему имущества и не отвечает по обязательствам своих членов, а последние не отвечают по обязательствам партнерства. Высшим органом его управления является общее собрание его членов.

Согласно п.1 ст.17 Закона РФ «О некоммерческих организациях» некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную или религиозную организацию, фонд или автономную некоммерческую организацию[38].

Автономная некоммерческая организация – это учрежденная на основе добровольных имущественных взносов некоммерческая организация, имеющая целью предоставление услуг всем заинтересованным лицам.

 Закон РФ «О некоммерческих организациях» очень лаконично охарактеризовал данный вид юридических лиц. В отличие от некоммерческих партнерств эти организации не имеют членства, а их участники не обладают никакими правами на имущество, переданное в их собственность.

В области управления автономными некоммерческими организациями Закон «О некоммерческих организациях» содержит минимум обязательных предписаний (отмечен только высший коллегиальный орган управления) и, тем самым, предоставляет учредителям максимальную свободу выбора.

Учредители автономной некоммерческой организации могут пользоваться ее услугами только равных условиях с другими лицами (п.4 ст.10 Закона «О некоммерческих организациях»).

Учредительными документами такой организации является ее устав, хотя Закон не запрещает участникам заключить еще и учредительный договор.

Так же, как и некоммерческие партнерства, автономная некоммерческая организация вправе преобразоваться в общественную или религиозную организацию, либо в фонд. Однако преобразоваться в некоммерческое партнерство невозможно, так как круг участников формально не определен и документально не зафиксирован.

3.2.3 Объединения юридических лиц (союзы и ассоциации)

Объединение юридических лиц - некоммерческая организация образованная несколькими юридическими лицами для ведения деятельности в их интересах.

Участниками такого объединения не могут выступать граждане или государство. Из содержания ст.121 ГК РФ вытекает, что объединятся в ассоциацию или союз могут либо коммерческие, либо некоммерческие организации, но не те и другие вместе. Так, Постановление ВС РФ «Об упорядочении создания и деятельности ассоциаций, концернов, корпорации и других объединений на территории РСФСР» от 11 октября 1991г. №1737-1 органами государственной власти и управления РФ запрещено делегировать полномочия по управлению государственным имуществом и финансировать их деятельность.

Согласно п.4 ст.17 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности» от 22 марта 1991 г. (в ред.ФЗ от 30 декабря 2001г.) регистрация объединений осуществляется органами местного самоуправления только при наличии согласия Антимонопольного комитета РФ.

Запрет на ведение предпринимательской деятельности (в качестве основной цели), установленный для объединений юридических лиц, предполагает, что необходимая имущественная база будет сформирована объединяющимися участниками. В ГК отсутствуют специальные нормы, посвященные образованию имущества объединений, поскольку в них главную роль играет элемент личного участия. Этот вывод основывается и на том, что вступление в ассоциацию нового участника обусловлено согласием других участников (п.3 ст. 123 ГК РФ). Кроме того, в случаях предусмотренных учредительными документами участник может быть исключен из ассоциации. Учредительными документами объединений юридических лиц является устав и учредительный договор, основное содержание которых определено п.2 ст. 122 ГК и ст.14 Закона РФ «О некоммерческих организациях». Организационная структура объединения, а так же регулирование взаимных прав и обязанностей закрепляется уставом объединения.

Наименование объединения юридических лиц должно включать в себя указание на предмет деятельности его членов и слова «ассоциация» или «союз», например: «Ассоциация торговых фирм г. Кривой Рог «КОТ».

Участники не обладают каким-либо имущественными правами в отношении своих объединений, поэтому передача вклада участника другим лицам, так же как и требование выдела доли при выходе из объединения, невозможны.

Ответственность участников ассоциации по ее обязательствам является субсидиарной и продолжается даже в случае выхода из нее участника в течение двух лет с момента выхода.

По общему правилу, новое лицо, вступающее в ассоциацию, не отвечает по обязательствам ассоциации, возникшим до момента его вступления, однако учредительными документами может быть установлено иное правило.

Деятельность юридических лиц регулируется главой 4 ГК РФ, специальными законами, подзаконными актами, а так же его учредительными документами, конкретизирующими общие нормы права под интересы юридического лица. Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. Юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации. Отказ в регистрации может последовать лишь в случаях несоответствия учредительных документов организации закону и может быть обжалован в суд с требованием об обязании привести регистрацию. Однако, обобщение материалов арбитражных дел показывает что арбитражные суды по-разному подходят к решению вопроса о последствиях удовлетворения таких исковых требований.

Правосубъективность коммерческих и некоммерческих юридических лиц не одинакова. Некоммерческие юридические лица ограничены в праве осуществлять предпринимательскую деятельностью. Коммерческие юридические лица за небольшим исключением могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Заключение

В заключение необходимо подчеркнуть, что юридические лица - особые образования, обладающие рядом специфических признаков, образуемые и прекращающиеся в специальном порядке. Основной правовой формой такого коллективного участия лиц в гражданском обороте и является конструкция юридического лица.

Становление и совершенствование столь сложного и важного социального института как юридическое лицо, едва ли возможно без серьезных исследований. Они велись на протяжении всей истории существования юридических лиц и привели к созданию ряда фундаментальных теорий и активно продолжаются в современной цивилистики.

Все юридические лица в России проходят государственную регистрацию, подавляющее их большинство имеет печати и открывает счета в банках, однако все эти внешние атрибуты не отражают сущности юридического лица.

Отмечают четыре основополагающих признака, каждый из которых необходим, а все в совокупности - достаточны, чтобы организация могла быть признана субъектом гражданского права, т.е. юридическим лицом. Это: организационное единство юридического лица; обособленное имущество, которое создает материальную базу деятельности такого образования; принцип самостоятельной гражданско-правовой ответственности юридического лица; возможность от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в суде.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, который приурочен к его государственной регистрации и прекращается в момент исключения его из единого государственного реестра юридических лиц.

Конструкция юридического лица давно и широко используется в имущественном обороте, однако понимание ее сущности претерпевает существенные изменения в формирующейся рыночной экономике в прежнем правопорядке она представлялась как определенным образом организованный коллектив людей, тогда как необходимость иметь обособленное от учредителей или участников организации имущество фактически отступала на второй план, ибо основной моделью юридического лица служило государственное предприятие, не являвшееся собственником своего имущества.

Такой подход не соответствует современным условиям хозяйствования. Он не только не может объяснить появление категории «компания одного лица», но и служит базой для прямых злоупотреблений участников оборота, получающих возможность формировать новых субъектов права, наделяя их символическим имуществом, либо вообще не передавая им в собственность никакого имущества, как было с кооперативами в конце 80-х годов и с индивидуальными и семейными частными предприятиями. В рыночной экономике юридическое лицо – это обособленное, персонифицированное имущество, которое обособляется учредителями с целью уменьшения собственного риска, риска наступления полной имущественной ответственности. Понимание юридического лица как обособленного имущества, наделенного свойствами субъекта права, является функцией лишь с позиции политэкономии и философии. с юридической и коммерческой точки зрения - это реальность, с которой вполне можно иметь дело.

Это объясняет и смысл уставного или складочного капитала юридического лица как минимальной гарантии удовлетворения интересов его кредиторов, а вовсе не как стартового капитала. В свою очередь, это понимание уставного (складочного) капитала требует включения в его состав не любых объектов, а лишь такого имущества, которое реально способно удовлетворить интересы потенциальных кредиторов. Лишь при таком понимании законодательство целенаправленно исключает возможности многочисленных злоупотреблений при формировании данного капитала и создании юридических лиц, с которыми столкнулась современная отечественная практика. В частности исключается возможность создания и функционирования юридических лиц лишь на базе арендованного или заемного имущества, становится очевидной необходимость наличия минимального уставного капитала в хозяйственных обществах и муниципального уставного фонда в унитарных предприятиях и т.д.

Таким образом, категория юридических лиц - это социально-экономическая реальность, складывающаяся в результате определенных общественных преобразований. Закон закрепляет организационно-структурные, имущественные и функциональные особенности, определяет правовой статус, порядок создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц. В нашем государстве создаются все необходимые условия, способствующие стабильному развитию института юридических лиц.

Список использованных источников

1.   Конституция Российской Федерации.

2.   Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая и вторая. С постатейными материалами из практики Высшего арбитражного Суда РФ.- М.: ИНФРА-М, 1999.- 832 с.

3.   Об акционерных обществах: Закон Российской Федерации от 26 декабря 1995г. (в редакции от 21 марта 2002г.) // Собрание законодательства РФ. - 1996.- №1.- С. 1.

4.   Об обществах с ограниченной ответственностью: Закон Российской Федерации от 14 января 1998г. // Собрание законодательства РФ.-1998.-№ 7. - С.758.

5.   О некоммерческих организациях: Закон Российской Федерации от 12 января 1996г. // Собрание законодательства РФ. – 1996. - №3.- С.145.

6.   О государственных и муниципальных предприятиях: Закон Российской Федерации от 11 октября 2002г. №161-ФЗ // Российская газета. – 2002. – №12.- С.2-3.

7.   Об общественных объединениях: Закон Российской Федерации от 19 мая 1995г. // Собрание законодательства РФ. – 1995. - № 21. – С.3608.

8.   О потребительских кооперативах (потребительских обществах и союзах) в РФ: Закон Российской Федерации от 11 июля 1997г. // Собрание законодательства РФ. – 1997. - № 28. – С.3306.

9.   О производственных кооперативах: Закон Российской Федерации от 8 мая 1996г. // Собрание законодательства РФ. – 1996. - №20.- С.2123.

10. О сельскохозяйственной кооперации: Закон Российской Федерации от 8 декабря 1995г. // Собрание законодательства РФ. – 1995. - №50. – С.4870.

11. О благотворительной деятельности и благотворительных организациях: Закон Российской Федерации от 11 августа 1995 №135-ФЗ // Собрание законодательства РФ.- 1995.- №33. – С.3340.

12. Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации: Закон Российской Федерации от 28 августа 1995г. №154-ФЗ // Собрание законодательства РФ.- 1995.- №35.- С. 3506.

13. О государственной регистрации юридических лиц: Закон Российской Федерации от 8 августа 2001 г. // Собрание законодательства РФ.- 2001.- №33.- С. 3431.

14. О несостоятельности (банкротстве): Закон Российской Федерации от 8 января 1998 г. №6-ФЗ (в редакции от 27 сентября 2003г.) // Собрание законодательство РФ.- 1998. - №2. – С. 452.

15. О лицензировании отдельных видов деятельности: Закон Российской Федерации от 8 августа 2001 г. // Собрание законодательства РФ.- 2001.- №33.- С. 3430.

16. О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках: Закон РСФСР от 22 марта 1991г. (в редакции ФЗ от 30 декабря 2001 г.) // Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР.- 1991. - №16.- С. 499.

17. О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным Законом о государственной регистрации юридических лиц: Закон Российской Федерации от 21 марта 2002. №31-ФЗ (ред. от 29.12.2004.) // Собрание законодательства РФ.- 2002.- № 12. – С.1093.

18. Постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 февраля 1995 г. № 2/1 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень верховного Суда РФ. – 1995.- № 5.-С. 56.

19. Постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. – 1996.- №9.- С.14-21.

20. Постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. №4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. – 1997.- №6.- С. 63-89.

21. Постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 апреля 2001 №557/01 «О некоторых вопросах применения акционерного законодательства» // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.- 2001. - №11. - С.71-96.

22. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ // Вестник ВАС.- 1998.- №7. - С.52-55.

23. Асоков А.В. Тенденции развития частно-правового регулирования транснациональных корпораций // Вестник Московского университета.- 2002.- №5.- С. 63-68.

24. Батлер У.Э. Основные черты российского открытого акционерного общества и американской корпорации // Государство и право.- 1998.- №7.- С.79-80.

25. Витрянский В.В. Гражданский кодекс о юридических лицах // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.- 1995.- №5.- С.101.

26.  Гражданский кодекс Германии: Учебное пособие / Под ред. В.А.Савельева. - М.: Юристъ , 1994. – 251 с.

27.  Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник / Под ред. Е.А.Васильева - М.: Юридическая литература, 1995. - 458 с.

28.  Гражданское право России: Курс лекций. Часть первая / Под ред. О.Н. Садикова.- М.: Юридическая литература, 1996. - 304 с.

29.  Гражданское право. Учебник для вузов. Часть первая / Под ред. Е.А. Суханова.- М.: Проспект, 1998.- 458с.

30. Гражданское право: Учебник для вузов. Часть первая / Под ред. Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало, В.А. Плетнева.- М.: ИНФРА-М, 1998.- 542 с.

31.  Гражданское право: Учебник. Часть первая / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.- М.: Проспект, 1998. - 632 с.

32. Дудинчин А.С. Дифференциация условий для объявления юридического лица банкротом // Хозяйство и право. - 2003.- №7.- С.35-43.

33. Ионцев М.Г. Акционерные общества: правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. – М.: БЕК, 2002.- 512с.

34. История государства и права зарубежных стран / Под ред. Н.А. Крашенинниковой. - М.: НОРМА, 2000.- 620с.

35. Карелин А.С. Реорганизация акционерного общества: понятие и особенности // Хозяйство и право.- 2003.- №5.- С.54-63.

36. Кашанина В.Г. Хозяйственные товарищества и общества: правовые основы внутрифирменной деятельности. – М.: ТЕИС, 1995. – 251с.

37. Козлова Н.В. Создание юридических лиц: взгляд на будущее // Хозяйство и право.- 2002.- №1.- С.108-110.

38. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. - М.: ИНФРА - М, 1997.- 778 с.

39. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая / Под ред. Н.Д.Егоров, А.П.Сергеев – М.: Проспект, 2005. – 891с.

40. Ломакин Д.В. О проекте Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц» // Законодательство.- 2001.- №6.- С.76.

41. Ломакин Д.В. Понятие и признаки акционерного общества // Вестник Московского университета.- 2002.- №2.- С.58-79.

42. Обзор практики применения арбитражными судами, законодательства о несостоятельности (банкротстве) // Вестник ВАС. – 1999. - №4. – С.11.

43. Панкратов П.А., Козлова Н.В. Юридическое лицо как инструмент перераспределения собственности // Вестник Московского университета.- 2002. - №1.- С. 90-98.

44. Римское право / Под ред. О.А. Омельченко. - М.: ТОН-Остожье, 2000.– 235 с.

45.  Римское частное право / Под ред. И.С. Перетерского. – М.: Юристъ, 1996. –544 с.

46. Русское гражданское право / Под ред. В.И. Синайский.- М.: Юристъ, 2002.- 420 с.

47. Создание юридических лиц: правовые вопросы / Под ред. В.А. Захарова.- М.: НОРМА, 2002.- 153с.

48.  Хохлов Е.Б., Бородин В.В. Понятие юридического лица: история и современная трактовка // Государство и право.- 1993.- №9.- С.152.