Понятие и виды ценных бумаг

Университет Натальи Нестеровой

Юридический факультет

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

по дисциплине «ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО»

на тему:

«ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ»

Студента 6 курса

заочного отделения

Черкасова Максима Александровича

Научный руководитель –

к.ю.н. Писчиков Вадим Анатольевич

Москва – 2005 г.

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение....................................................................................................... 3

Глава 1. Понятие и сущность ценных бумаг.............................. 6

§1. Понятие ценной бумаги.......................................................................... 6

§2. Ценные бумаги в системе объектов гражданских прав........................ 10

§3. Правовая природа и признаки ценных бумаг....................................... 13

ГЛАВА 2. Классификация ценных бумаг...................................... 27

ГЛАВА 3. ОСНОВНЫЕ ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ....................................... 33

§ 1. Акции.................................................................................................... 33

§ 2. Облигации............................................................................................ 43

§ 3. Вексель................................................................................................. 47

§ 4. Складские свидетельства..................................................................... 58

§ 5. Закладная.............................................................................................. 62

Глава 4.  Специфика российского рынка ценных бумаг.... 70

§1.   Понятие фондового рынка и его компоненты. Разновидности рынков 70

§2.   Законодательство о рынке ценных бумаг. Регулирование рынка ценных бумаг   78

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.............................................................................................. 91

БИБЛИОГРАФИЯ.......................................................................................... 93

 

Введение

Развитие рыночных отношений в обществе привело к появлению целого ряда новых экономических объектов учета и анализа. К ним прежде всего следует отнести ценные бумаги, приобретающие массо­вый и стандартизированный характер, которые обусловливают опре­деленные финансовые права и обязанности.

Рынок ценных бумаг России се­годня – бурно развивающаяся сфера финансового рынка страны. Се­годня эта часть рынка еще не до конца сформирована с точки зрения законодательства, налогообложения и структуры.

Проблемы рынка ценных бумаг и его развития в условиях современ­ной отечественной экономики – одна из актуальных, если не сказать ключевых, злободневных тем дня сегодняшнего. Это объясняется как историей, так и нынешним положением страны в целом. Основной трудностью рынка ценных бумаг является его бездействие в течение длительного периода, а сейчас в связи со становлением экономики на­шей страны можно обнаружить много проблем, негативных сторон рынка. Наметить и обозначить ключевые точки соответствующих про­блем, выявить причины их возникновения определить возможные пути их устранения и дальнейшего развития рынка ценных бумаг – одна из целей настоящей работы.

Ценные бумаги — неизбежный атрибут всякого нормального товар­ного оборота. Будучи товаром, они сами вместе с тем способны слу­жить как средством кредита, так и средством платежа, эффективно за­меняя в этом качестве наличные деньги.

Относительно серьезно рынок ценных бумаг начал работать в Рос­сии в 1991 г., и тогда же началось активное законотворчество в этой области. К 1993 г. в РФ действовало уже около 100 нормативных ак­тов, регулирующих эту сферу деятельности.

Важной вехой в развитии законодательства о ценных бумагах яви­лось принятие 30 ноября 1994 г. части первой Гражданского кодекса РФ[1], который был разработан на основе практического опыта правово­го регулирования рыночных отношений.

Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (в редакции Федерального закона от 7 марта 2005 г. № 16-ФЗ)[2] - первый российский закон о ценных бумагах.

Одна из главных задач, которую должен был решить Закон – максимальная защита прав инвесторов и обеспечение правопорядка на рынке, при котором его участники четко выполняют требования законодательства.

Важнейшими задачами рынка ценных бумаг являются обеспечение гибкого межотраслевого перераспределения инвестиционных ресур­сов, привлечение инвестиций на российские предприятия, создание условий для стимулирования накоплений и последующего их инве­стирования. Для решения этих задач необходимо было создать надеж­ную правовую базу.

В настоящее время переход к рыночной организации экономики и формирование рынка ценных бумаг потребовали возрождения и ис­пользования всего многообразия ценных бумаг. В свою очередь появи­лась настоятельная потребность в изучении всего комплекса возмож­ностей, предоставляемого этим рынком, а также в четком правовом оформлении ценных бумаг и их оборота, при отсутствии которого их использование просто невозможно. Методическую и теоретическую основу данной работы составили труды отечественных и зарубежных ученых, постановления Прави­тельства РФ и указы Президента РФ, а также другой методический материал по изучаемым вопро­сам. В процессе изучения и обработки материалов применялись сле­дующие методы исследований: абстрактно-логический, монографи­ческий, экономико-статистический, расчетно-конструктивный, исполь­зовались основные приемы анализа.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. Понятие и сущность ценных бумаг

§1. Понятие ценной бумаги.

Как и исследование любого правового объекта, так и исследование ценных бумаг целесообразно начать с их понятия и функциональных особенностей. Вопрос о понятии цен­ных бумаг не является умозрительным, теоретическим. С 1994 г. этот вопрос стал центром дискуссий и законодательной работы в области фондового рынка[3].

Ограниченность определения ценных бумаг, на которое ориенти­ровался российский рынок в 1991-1993 гг., недостаточность госу­дарственного регулирования привели к тому, что в 1994 г., в обход требований раскрытия информации, регистрации и т. п., резко рас­ширились объемы эмиссий суррогатов ценных бумаг, которые так же, как и классические ценные бумаги, выпускались серийно, в массовом порядке, имели стандартное содержание и были предназначены для масштабного привлечения средств инвесторов в компании, не имею­щие, как правило, реальных активов. В результате — финансовые скандалы лета 1994 г[4].

Именно в целях недопущения повторения ошибок прошлого и из­бежания их в будущем необходим достаточно мощный понятийный аппарат – цель которого, как отмечает М. Я. Миркин, определить понятие ценной бумаги таким образом, чтобы любой финансовый ин­струмент, выпускаемый на массовой основе и имеющий стандартное содержание, мог автоматически квалифицироваться как ценная бума­га и соответственно подвергаться необходимым процедурам раскры­тия информации и государственного регулирования[5].

В отечественной правовой, экономической и иной специальной ли­тературе, посвященной исследованию соответствующего вопроса, вы­работано немало мнений относительно того, что следует понимать под ценной бумагой.

Так, под ценной бумагой рекомендует понимать особую форму су­ществования капитала, отличную от его товарной, производительной и денежной форм, которая может передаваться вместо него самого, об­ращаться на рынке как товар и приносить доход наряду с его суще­ствованием в денежной, производительной и товарной формах.

Ценная бумага представляет собой денежный документ, свидетель­ствующий о праве собственности его владельца на определенную сум­му денег или конкретные имущественные ценности.

Ценная бумага представляет собой документ, который выражает связанные с ним имущественные и неимущественные права, может са­мостоятельно обращаться на рынке и быть объектом купли-продажи и других сделок, служит источником получения регулярного или разо­вого дохода.

Ценная бумага представляет собой овеществленное имущественное право, переходящее к другому лицу с передачей ценной бумаги, и неразрывно связана с ним. Ценная бумага является строго формальным документом[6].

В доказательство первенства того или иного понятия приводится множество мнений и точек зрений, которые вполне аргументированы, и, что немаловажно, близки к истине. Я же остановлюсь на легаль­ном понятии ценной бумаги.

Гражданский кодекс РФ в ст. 142 определил, что ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществ­ление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Отмечая многообразие понятийных подходов к тому, что следует рассматривать в качестве ценной бумаги, а что таковой не считать, вы­делим одну особенность, свойственную каждому из названных выше. Все они далеко не достаточно дают представление о том, каким крите­риям должен соответствовать документ, чтобы быть признанным цен­ной бумагой. Иными словами, в приведенных определениях (в том числе и в законодательных) отсутствуют четкие факторы, конкрети­зирующие ценные бумаги, выделяющие их из всей массы документов, имеющих оборот на территории России.

Чтобы стабилизировать обстановку, очертить границы инвестици­онной деятельности, предлагается привести исчерпывающий пере­чень ценных бумаг и таким образом дать их формальное определение.

Такое мнение находит свое выражение в практике применения зако­нодательства о ценных бумагах. Некоторые субъекты инвестицион­ного рынка успешно принимают такого рода мнение в качестве руко­водства к действию, не задумываясь при этом, что слепое ограничение перечня ценных бумаг чревато пагубными последствиями для всей инвестиционной деятельности.

Определение того, что именно следует понимать под ценной бумагой, через простое перечисление документов, которые по российскому зако­нодательству являются ценными бумагами, является по меньшей мере нарушение норм гражданского законодательства. Цивильное право сто­ит на позициях свободного установления своими субъектами для себя прав и обязанностей. Принцип дозволенной направленности граждан­ско-правового регулирования основан на базе общего правила, сформу­лированного отечественным гражданским правом: «Разрешено все то, что не запрещено законом». В соответствии с этим правилом субъекты гражданского права могут совершать любые действия, не запрещенные законом, в том числе выпускать в оборот документы, которые впослед­ствии могут быть рассмотрены в качестве ценных бумаг[7].

Другим подтверждением рассматриваемого принципа является то обстоятельство, что нормы гражданского права, посвященные ценным бумагам, в основе своей обладают диспозитивным характером.

Применение такого рода норм всецело зависит от усмотрения участ­ников инвестиционной деятельности. Они могут исключить приме­нение диспозитивной нормы к своим отношениям, могут изменить ее содержание в целом или какой-либо ее части и т. д. Благодаря тому, что в основе гражданского законодательства лежат диспозитивные нормы, субъекты гражданского права могут реализовывать свою пра­воспособность по своему усмотрению, приобретать субъективные права или не приобретать их, выбирать конкретный способ их приоб­ретения, регулировать по своему усмотрению содержание правоотно­шения, участниками которого они являются, распоряжаться принад­лежащими им субъективными правами, прибегать или не прибегать к мерам защиты нарушенного права и т. д.[8]

Все это в полной мере применимо и к ценным бумагам как неотъемле­мой части гражданского оборота, а следовательно, и гражданского права.

Таким образом, раскрывать понятие ценной бумаги посредством их перечня, обозначенного в законодательстве, — нецелесообразно.

Наиболее сбалансированным, предпочтительным и соответствую­щим современной действительности является определение ценных бумаг через их функции и характерные черты (признаки), индивидуа­лизирующие их в однородной среде объектов гражданского права.

Резюмируя все сказанное, отметим, что под ценной бумагой следу­ет понимать документ, признаваемый государством и удостоверяю­щий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизи­тов имущественные и неимущественные права, реализация которых возможна только посредством его предъявления, а также обладающий способностью к обмену без существенных потерь для его держателя.

 

§2. Ценные бумаги в системе объектов гражданских прав

Современное гражданское право России в числе объектов хозяй­ственной деятельности субъектов определяет различного рода матери­альные и нематериальные блага. Круг этих благ чрезвычайно широк и многообразен. Руководствуясь содержанием ст. 128 ГК РФ, к их числу можно отнести: вещи (включая деньги и ценные бумаги), иное имуще­ство, работы и услуги, информацию, результаты интеллектуальной де­ятельности, в том числе и исключительные права на них и нематери­альные блага.

Среди объектов гражданских прав особое место принадлежит ве­щам, что определяется, во-первых, их наибольшей распространенно­стью, а во-вторых, возникновением по поводу вещей правоотноше­ний собственности.

Особую категорию вещей в гражданском праве составляют ценные бумаги, что подчеркивает законодатель в означенной выше ст. 128 ГК РФ. Такой подход преследует прежде всего цель практического решения проблемы определения юридической природы ценных бумаг и их правового режима[9].

Специфику ценных бумаг как вещи характеризует то обстоятель­ство, что благодаря своей форме они способствуют овеществлению имущественных прав лица, составляющих их содержание. В силу та­кой связи имущественное право существует лишь в форме бумаги, сле­довательно, передача (отчуждение) бумаги является передачей самого права, а ее утрата — прекращением права[10].

Таким образом, только тот, кто имеет право на бумагу, может осу­ществить право, вытекающее из бумаги. Традиционное различие этих прав основано на том, что право на бумагу обычно является вещным, чаще всего правом собственности, имея объектом ценную бумагу как вещь (хотя, например, доверительный управляющий приобретает лишь обязательственное право на переданные ему учредителем управ­ления ценные бумаги), тогда как право из бумаги — чаще всего обяза­тельственное, поскольку ценная бумага всегда удостоверяет известное право требования. Поэтому, в частности, акционер, будучи собствен­ником акции, не приобретает вещных прав на имущество акционерно­го общества. Вместе с тем право на бумагу и право из бумаги в нор­мальном случае имеют общую судьбу, ибо право из бумаги всегда следует за правом на бумагу, и несовпадение управомоченных по этим правам лиц в принципе должно быть исключено[11].

Ценные бумаги выполняют своего рода посреднические функции, обеспечивая доступ к конкретным материальным ценностям, непо­средственно служащим удовлетворению потребностей людей и обще­ства в питании, жилье, одежде, транспорте, в организации и ведении производства и т. д.

Ценные бумаги, будучи обобщенным понятием и существуя в раз­личных видах, являются необходимым средством юридической техни­ки в различных областях рыночной экономики. Они служат удобным инструментом в организации и функционировании коммерческих субъектов (акции), являются кредитными (облигации, векселя и др.) и платежными (чеки) средствами, используются в товарном обороте (коносаменты и др.), обеспечивая при этом, в отличие от общих правил гражданского права, упрощенную и оперативную передачу и осуще­ствление прав на материальные и иные блага[12].

В ГК РФ ценные бумаги как объекты гражданских прав выделены в отдельную главу и рассматриваются в качестве самостоятельного ин­ститута, что также обусловлено их особым положением в рамках ве­щей как объекта гражданских прав.

По мнению исследователей проблемы соотношения ценных бумаг и вещей как однородных (или разнородных) объектов, подход к опреде­лению их сущности посредством правовой характеристики вещей с це­лью практического решения проблемы определения юридической природы ценных бумаг и их правового режима представляется слиш­ком упрощенным. В частности, бытует мнение, что правовой режим ценных бумаг определяется положениями не только вещного, но и обя­зательственного права, а также нормами специального законодатель­ства, регулирующего их выпуск и обращение. Отношения по поводу вещей также иногда регулируются нормами обязательственного пра­ва. Однако с помощью указанных норм обеспечивается только дина­мика (движение) вещных правоотношений. При регулировании отно­шений, связанных с выпуском и обращением ценных бумаг, нормы обязательственного права приобретают иное, более широкое значение. Особенностью этих бумаг (причем как бланковых, так и безбланко­вых) является прочная правовая связь между самим документом как объектом вещного права и правом (чаще всего обязательственным), в нем выраженным[13].

Таким образом, развивая представленную мысль, делаем вывод, что вопросы правового регулирования отношений по ценной бумаге дол­жны раскрываться как нормами вещного, так и обязательственного права, – это своеобразная неоспоримая догма правоприменителей.

Применительно к данному объекту нормы обязательственного пра­ва регламентируют отношения участников в процессе установления, реализации, изменения и прекращения прав по ценным бумагам. Это обусловлено тем, что последние, как правило, содержат в себе обяза­тельственные права. В случаях, когда содержанием бумаг являются другие имущественные права, элементы обязательственных отноше­ний все же сохраняются. Например, содержанием акции является комплексное (в литературе его иногда называют корпоративным) право акционера, состоящее из нескольких взаимосвязанных право­мочий. Это, в частности, право на пропорциональную количеству ак­ций долю в уставном фонде соответствующего акционерного обще­ства, на участие в управлении им, на получение дивидендов и части имущества общества после его ликвидации[14].

Взяв за основу предложенную законодателем позицию рассматри­вать ценные бумаги в качестве особой категории вещей, отметим их ос­новные характерные черты, подтверждающие соответствующий статус.

Ценные бумаги как документы относятся к категории движимых ве­щей. При этом не имеет значения, какие именно гражданско-правовые категории охватываются ее действием (движимые или, наоборот, не­движимые вещи). Продолжая соответствующую правовую классифи­кацию, отметим, что многие ценные бумаги могут характеризоваться родовыми признаками, несмотря на наличие так называемых индиви­дуализирующих элементов (например, номера бумаги). К таковым, в частности, относятся акции и облигации, другие же характеризуются исключительно как индивидуально определенные вещи (векселя, ло­терейные билеты, чеки).

Таким образом, ценные бумаги занимают особое место в подсистеме объектов гражданских прав.

§3. Правовая природа и признаки ценных бумаг

В развитой экономике объектом товарного (имущественного) обо­рота становятся не только вещи, но и имущественные права, в том чис­ле выраженные в специальных документах — ценных бумагах. Основ­ную особенность этих документов составляет тесная, неразрывная связь выраженных в них прав с документарной (бумажной) формой их фиксации. В силу такой связи имущественное право существует лишь в форме бумаги, следовательно, передача (отчуждение) бумаги явля­ется передачей самого права, а ее утрата — прекращением права[15].

Подобная роль ценной бумаги обусловлена наличием ряда свойств, отличающих ее от иных юридических документов, которыми также под­тверждаются субъективные гражданские права их держателей/владель­цев (завещания, долговые расписки, складские свидетельства, долговые расписки и т. п.).

Ценные бумаги обладают свойством, отличающим их от дру­гих юридических документов, которые также могут подтвер­ждать различные субъективные гражданские права. Для того чтобы отграничить ценные бумаги от других документов, и прежде всего от суррогатов ценных бумаг, получивших доста­точно широкое распространение, необходимо выделить призна­ки, присущие ценным бумагам.

В юридической литературе указывается на различные при­знаки ценных бумаг, имманентные им.

Так, например, по мнению Н.О. Нерсесова, ценные бумаги отличает то, что они представляют собой документ о частных правах; владением документом обусловливается осуществление и передача прав по бумагам; они характеризуются определен­ным способом легитимации; обладают свойством амортизации (права по ценным бумагам могут быть восстановлены); ценные бумаги не подлежат виндикации[16].

В.М. Гордон выделял такие признаки, как литеральность (письменность, документарность); определенный способ леги­тимации;   презентационность (необходимость   предъявления); абстрактность, автономность права (т.е. независимость содер­жания права добросовестного держателя от дефектов прав его предшественников)[17].

М.М. Агарков в своих исследованиях указывал на такие при­знаки ценных бумаг, как необходимость их предъявления для осуществления выраженного в них права; определенный способ легитимации; оборотоспособность ценной бумаги[18].

В современных исследованиях авторы также приводят раз­личные признаки. Е.А. Крашенинников как имманентные выде­ляет следующие признаки ценных бумаг: начало презентации, овеществление в бумагах определенного гражданского права, транзитивность (способность быть предметом обращения)[19].

Е.А. Суханов называет три признака, характеризующих цен­ную бумагу: это документ, удостоверяющий определенное имущественное право; это официальная запись, выполненная на бумажном носителе и имеющая строго определенную форму и обязательные реквизиты; это документ, неразрывно связанный с воплощенным в нем имущественным правом, реализовать кото­рое или передать другому лицу можно путем использования этого документа[20].

Представляется, что следующие признаки являются необхо­димыми и достаточными для того, чтобы определить ценную бу­магу. Ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена к таковым законом, иным нормативным актом); обладает оборотоспособностью.

Рассмотрим каждый из этих признаков подробно.

Ценная бумага удостоверяет субъективные граждан­ские права. Ценная бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что удостоверяет определенные права. Проблема юридической природы удостоверяемых ценными бумагами прав не нашла однозначного решения ни в юридической литературе, ни в законодательстве. Статья 142 ГК РФ определяет, что цен­ная бумага удостоверяет имущественные права. В то же время ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», характери­зуя эмиссионную ценную бумагу, устанавливает, что таковая закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав. Действительно, акция, наряду с имущественными правами (например, правом на дивиденд, правом на ликвидационную квоту), предоставляет и иные права: право на участие в управ­лении акционерным обществом, право на получение информа­ции о деятельности общества и др. Изучение различных видов ценных бумаг позволяет прийти к выводу, что ценные бумаги могут удостоверять либо имущественные права, либо имущест­венные и связанные с ними неимущественные права, но не мо­жет удостоверять только неимущественные права, поскольку она призвана участвовать в имущественном обороте и обладает качеством обращаемости.

В свою очередь имущественные права, предоставляемые ценными бумагами, могут быть обязательственными (бумаг, обладающих такими правами, – большинство) и вещными. Вещные права закреплены в товарораспорядительных ценных бумагах, к которым следует отнести складские свидетельства, закладную, коносамент. При этом названные ценные бумаги во­площают в себе, наряду с вещными правами, также и обязатель­ственные права. Бумаг, которые закрепляли бы только вещные права, в российском законодательстве не существует. На неиз­вестность советскому праву бумаг с исключительно вещноправовым содержанием обращал внимание еще М.М. Агарков[21]. В юридической литературе было высказано мнение о том, что обязательственные и вещноправовые требования соединяются и в акции. По моему мнению, в данном вопросе может быть толь­ко однозначный ответ: имущество акционерного общества при­надлежит на праве собственности только акционерному общест­ву, и акционеры не имеют никаких вещных прав по отношению к имуществу акционерного общества. Акция удостоверяет толь­ко обязательственные права (право на получение дивидендов, право на получение ликвидационной квоты) и неимуществен­ные права, о которых было сказано выше.

Поскольку ценные бумаги в большинстве случаев удостове­ряют обязательственные права, а если точнее – каждая ценная бумага удостоверяет обязательственные права, а некоторые еще и вещные права, то надо сказать несколько слов о характере обязательственных прав. Ценная бумага является односторон­ним обязательством, поскольку осуществить закрепленные в ней права может только ее владелец; лицо, не владеющее цен­ной бумагой, не вправе требовать реализации воплощенных в ценной бумаге прав, т.е. следует признать, что в ценной бумаге не может быть выражено двустороннее обязательство.

Кроме того, права, удостоверяемые ценными бумагами, долж­ны быть оборотоспособными, предназначенными для участия в гражданском обороте. В.А. Белов отмечал, что «только тогда пра­во можно (и нужно) удостоверять ценной бумагой, когда креди­тор не преследует целью обладание самим этим правом, а пре­тендует лишь на право, на его юридический заменитель, которым и будет выступать ценная бумага»[22].

Заканчивая рассмотрение вопроса о субъективных гражданских правах, которые могут удостоверяться ценными бумагами, следует подчеркнуть, что каждая ценная бумага пре­доставляет определенную совокупность прав, которые в ком­плексе и определяют ее содержание. Эта совокупность прав, по общему правилу, должна быть неделимой, и то, что в ряде слу­чаев исполнение по ценной бумаге осуществляется частями, например выплата процентов по облигациям или дивидендов по акциям, не колеблет этого правила. Исключение составляют дробные акции, положение о которых появилось в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в редакции Федерального закона от 29 декабря 2004 г. № 192-ФЗ)[23] в 2001 г. Это нововведе­ние вряд ли можно признать теоретически обоснованным, так как оно не согласуется с положением о неделимости ценных бумаг. В то же время, учитывая особенности эмиссионных цен­ных бумаг, исходя исключительно из практических соображе­ний, можно допустить появление дробных акций. Еще И.Т. Та­расов, анализируя «так называемые доли акций», отмечал, что «только исключительно утилитарные соображения, и притом совершенно односторонние, а не какой-нибудь определенный, твердый принцип могут заставлять оправдывать столь анор­мальное явление, как выпуск долей акций»[24].

Любая ценная бумага удостоверяет определенное субъектив­ное гражданское право, но не любое субъективное право может удостоверяться ценной бумагой. Виды имущественных прав, которые могут удостоверяться ценными бумагами, определяют­ся только законом либо в установленном им порядке (п. 1 ст. 144 ГК РФ).

К сожалению, оперативность правового регулирования граж­данско-правовых отношений указами Президента РФ и норма­тивными актами министерств и ведомств еще до принятия Гра­жданского кодекса РФ привела к появлению документов, кото­рые не обладают таким признаком ценных бумаг, как удостове­рение имущественных прав, а потому с юридической точки зре­ния могут быть отнесены лишь к числу суррогатных ценных бумаг.

Начало презентации является важнейшим признаком цен­ных бумаг. Предъявление бумаги, ее «презентация», оказывается необходимым для осуществления выраженного в ней права. Цен­ная бумага неразрывно связана с воплощенным в ней правом, ибо реализовать это право или передать другому лицу можно только путем соответствующего использования этого документа. Иначе говоря, использование такого документа либо его передача рав­носильны использованию или передаче выраженного в нем права. Необходимость такого предъявления имеет двоякое значение. Во-первых, предъявление бумаги необходимо кредитору для его ле­гитимации в качестве субъекта выраженного в ней права. Во-вторых, лицо, обязанное по бумаге, может выполнить свою обя­занность только в отношении предъявителя бумаги.

Как уже отмечалось, отличительной особенностью ценных бумаг по сравнению с другими документами является неразрыв­ная связь между выраженным в бумаге правом и самой бумагой. Эта связь может быть различной, в зависимости от вида ценной бумаги, но в любом случае без презентации самой ценной бумаги нельзя ни осуществить выраженное в ней право, ни передать его. В наибольшей степени такая связь присутствует в предъявитель­ских ценных бумагах, для осуществления выраженного в таких бумагах права достаточно только предъявления документа.

Свойство публичной достоверности. Средством повы­шения оборотоспособности имущественных прав, выраженных в ценных бумагах, является наделение таких бумаг свойством так называемой публичной достоверности:  по отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю ценной бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возраже­ния, которые вытекают из самого документа, либо касаются действительности бумаги (недееспособность должника во вре­мя составления бумаги, несоответствие бумаги установленным реквизитам и т.п.), либо основаны на непосредственных отно­шениях между должником по ценной бумаге и ее обладателем.

Это свойство закреплено в п. 2 ст. 147 ГК РФ, в соответствии с которым отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязатель­ства либо на его недействительность не допускается.

Право надлежащего держателя ценной бумаги не зависит от права на документ его предшественника. Поэтому по отноше­нию к добросовестному владельцу документа должник не может выдвигать такие возражения, которые он мог бы выдвинуть по отношению к его предшественнику.

Следовательно, обязанное лицо должно произвести исполне­ние по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых реквизитов, а ее владелец может не проверять ос­нования, по которым она выдана, вполне доверившись ее фор­мальным признакам.

Легальные основания отнесения документа к числу ценных бумаг. В юридической литературе существуют два подхода к усло­виям законодательного признания документа ценной бумагой.

Первый подход, который можно назвать широким, заключа­ется в том, что для признания документа ценной бумагой он не должен быть запрещен государством к обращению в качестве таковой. При таком подходе круг документов, признаваемых ценными бумагами, расширяется до необозримых пределов.

Второй (узкий) подход предполагает необходимость четкого определения в нормативном порядке, какие документы относятся к ценным бумагам. Недостаток такого подхода заключается в том, что он предполагает наличие исчерпывающего перечня ценных бумаг в соответствующем законе. Тогда при появлении любого нового вида ценных бумаг необходимо будет внесение изменений в законодательный акт[25].

Гражданский кодекс не воспринял ни одного из этих подхо­дов. Он содержит открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним относятся также и другие документы, которые зако­нами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отне­сены к числу ценных бумаг.

При решении вопроса, относится ли тот или иной документ к числу ценных бумаг, следует руководствоваться чисто фор­мальным признаком – назван ли он таковым федеральным за­коном или в установленном им порядке. В практическом плане такой подход вполне оправдан, поскольку в правовую регла­ментацию ценных бумаг вносится необходимая определен­ность. При нем отпадают существовавшие на практике трудно­сти определения того, относится ли документ к числу ценных бумаг.

Но тогда возникает другая проблема: какими критериями должен руководствоваться законодатель при решении вопроса об отнесении документа к разряду ценных бумаг? В этом плане следует вспомнить прежде всего о значении ценных бумаг: они призваны ускорять и удешевлять гражданский оборот; с их по­мощью оформляются новые типы договоров; ценные бумаги прекратили существовавшую со времен Древнего Рима личную связь должника с кредитором; ценные бумаги перераспределили риски между участниками обязательств. Но из достоинств цен­ных бумаг вытекают и их недостатки: ценные бумаги – строго формализованные документы, по определению Д.В. Мурзина, «мертвящие», «ставящие форму выше содержания»[26]. Формальность ценных бумаг, их жесткая правовая регламентация всту­пают в определенное противоречие с принципом диспозитивности, присущим гражданскому праву. Поэтому при решении вопроса об отнесении того или иного документа к числу цен­ных бумаг следует учитывать все факторы, все «за» и «про­тив».

В юридической литературе вполне обоснованно предлагается при отнесении документов к ценным бумагам руководствовать­ся общей идеей – уважением прав личности, предоставлением ей в рамках гражданского права максимальной инициативы и свободы выбора, возможности полноценной защиты прав в со­ответствии с принципами цивилизованного гражданского про­цесса[27].

Следующий признак ценных бумаг, на котором хотелось бы остановиться более подробно, – это оборотоспособность (транзитивность). Этот признак позволяет отграничить ценные бумаги от так называемых легитимационных документов, при­званных облегчить должнику определение лица, в отношении которого он должен совершить определенные действия[28].

Под оборотоспособностыо следует понимать способность ценных бумаг быть предметом гражданско-правовых сделок. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что имущественные права, удостоверенные ценной бумагой, могут быть реализованы дву­мя способами – осуществлением или передачей при обязатель­ном предъявлении самого документа. При этом передачу следует рассматривать не как фактическое вручение документа одним лицом другому, а как прекращение права собственности на бу­магу у отчуждателя и возникновение права собственности на нее у приобретателя.

Бездокументарные ценные бумаги в силу объективных при­чин не могут быть фактически (физически) переданы, но этого и не требуется. Часть 2 ст. 142 ГК РФ устанавливает, что для осу­ществления и передачи прав, удостоверенных такой ценной бу­магой, достаточно доказательств закрепления их в реестре, по­этому юридическая передача прав на без документарные ценные бумаги осуществима.

Дуалистичность природы ценных бумаг вызывает необходи­мость различать порядок перехода прав на ценные бумаги и по­рядок передачи прав, закрепленных ценными бумагами.

Более 80 лет назад М.М. Агарков отмечал, что «право на бумагу и право из бумаги формально имеют одну и ту же судь­бу»[29].

Действующее законодательство также исходит из принципа одновременности перехода прав на бумагу и прав, удостоверен­ных ценной бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Аналогичное правило закреплено в ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»; «Права, закреп­ленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобре­тателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу». Однако из этого правила есть исключения, которые относятся к возмож­ности реализации правомочий, удостоверенных обыкновенной акцией. Переход удостоверяемых акцией прав на получение ди­видендов и на участие в общем собрании акционеров в случае передачи акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты про­ведения общего собрания происходит не одновременно с пере­ходом прав на акцию, а по истечении определенного периода (ст. 42, 51, 57 Федерального закона «Об акционерных общест­вах»). В то же время законодательство не предусматривает слу­чаев, когда переход прав по бумаге не сопровождался бы пере­ходом прав на саму бумагу.

В юридической литературе существует мнение, что транзи­тивность нельзя отнести к разряду признаков ценных бумаг[30]. В обоснование выдвинутого тезиса указывается, что существуют ценные бумаги, не обладающие оборотоспособностью, а в ка­честве примера приводится именной чек, который в соответст­вии со ст. 880 ГК РФ не подлежит передаче. Представляется, что такая особенность именного чека не носит общего харак­тера и не порочит в целом оборотоспособности ценных бумаг и прав, удостоверяемых ими. Установление законодателем пра­вил об ограничении оборотоспособности именного чека не яв­ляется принципиальным. Следует напомнить, что Единообраз­ный закон о чеках, являющийся Приложением № 1 «Единообразный закон о переводном и простом векселе» к Же­невской конвенции от 7 июня 1930 г.[31], допускает возможность передачи именных чеков.

Вся история становления и развития ценных бумаг - это ис­тория их обращения, что невозможно без такого их свойства, как оборотоспособность.

Таким образом, любому документу, признаваемому в соот­ветствии с законодательством ценной бумагой, должны быть присущи все вышеназванные признаки.

В экономической литературе называются иные признаки ценных бумаг: доступность для гражданского оборота, стан­дартность и серийность, документарность, регулируемость и признание государством, ликвидность, риск. Поэтому, по мне­нию авторов экономических исследований, определение цен­ной бумаги, содержащееся в ГК РФ, требует уточнения[32]. Пред­ставляется, что с таким утверждением согласиться нельзя. Следует различать экономическое понимание ценных бумаг и правовое. Определение ценной бумаги, содержащееся в п. 1 ст. 142 ГК РФ, явилось результатом развития континентальной цивилистической мысли и включает в себя только те признаки, которые имеют значение для правового регулирования ценных бумаг. Следует согласиться с Д.В. Ломакиным, что для приме­нения правовой нормы нет необходимости выяснять вопрос о том, обладает ли ценная бумага ликвидностью, т.е. способно­стью быть быстро проданной и превращенной в денежные средства, или нет, поскольку для ликвидных и для неликвид­ных ценных бумаг устанавливается унифицированный право­вой режим[33].

Заканчивая рассмотрение данной главы о понятии ценных бумаг, следует отметить, что он не получил однозначного решения ни в законодательстве, ни в юридической литературе.

В настоящее время сложились две основные концепции по­нимания ценных бумаг. Первая концепция – документарная, представители которой, основываясь главным образом на дейст­вующем Гражданском кодексе, признают ценными бумагами только документарные ценные бумаги.

Так, В.А. Белов отмечает, что «под ценными бумагами как объектами гражданских правоотношений можно понимать толь­ко документы, но не воплощенные в них субъективные граждан­ские права»[34]. Аналогичного мнения придерживается Е.А. Су­ханов, указывая, что ценные бумаги, являясь документами, относятся к движимости[35]. Е.А. Крашенинников также признает только документарные ценные бумаги, но приходит к такому выводу, основываясь прежде всего на исследованиях герман­ских цивилистов XIX в.[36]

Что касается так называемых бездокументарных ценных бу­маг, то они в рамках документарной концепции рассматривают­ся не в качестве ценных бумаг, а только как имущественные права или способ фиксации прав, а потому не могут быть признаны вещами, а следовательно, и объектами права собственно­сти. В.А. Белов приходит к категорическому выводу, что «цен­ные бумаги и бездокументарные ценные бумаги имеют различ­ный правовой режим, а значит, являются различными объектами гражданских правоотношений»[37].

Сторонники второй - бездокументарной - концепции цен­ных бумаг указывают на то, что «понимание ценных бумаг, за­ложенное в ГК РФ, базируется на традиционном понятии цен­ной бумаги, разработанном в рамках немецкой коммерциалистики конца XIX в., к тому же оно вовсе не учитывает запросов сегодняшнего времени»[38], и поэтому конструируют либо единое понимание ценной бумаги как бестелесной вещи, лишенной ма­териального субстрата, парадоксально определяя ценную бума­гу – бестелесную вещь – как обязательственное договорное пра­во, регулируемое нормами вещного права[39] (при этом бумага (документ) стоит за самим феноменом ценной бумаги, она явля­ется чем-то внешним по отношению к существу ценной бумаги); либо ценные бумаги рассматриваются как совокупность имуще­ственных прав.

В судебной практике довольно много дел, касающихся рассмотрения споров о ценных бумагах, в том числе и о бездокументарных, в частности из-за ненадлежащего исполнения обязательств держателя реестра ценных бумаг. В данной работе я рассмотрю Постановление Президиума ВАС Российской Федерации от 26 ноября 2002 года № 5134/02 «Об удостоверении прав владельцев на бездокументарные ценные бумаги»[40]. Было установлено следующее. ОАО «Росгазификация» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ЗАО «Специализированный регистратор – Держатель реестра акционеров газовой промышленности» (далее регистратор) об обязанности восстановить на лицевом счете истца в реестре акционеров ОАО «Газпром» записи о принадлежности ему на праве собственности 50 000 000 акций ОАО «Газпром». В мае 2000 года ОАО «Росгазификация» узнало о списании с его лицевого счета 50 000 000 вышеуказанных акций. Эти акции регистратор перевел на лицевой счет объединения юридических лиц  «Депозитарно-расчетный союз» в соответствии с депозитарным договором. Впоследствии акции по договорам купли-продажи были отчуждены обществам «Суперпрофит», «Мессалина» и «Ларинза».

ОАО «Росгазификация» не давало распоряжений о переводе акций на лицевой счет объединения, не заключало с ним депозитарного договора и договоров купли-продажи акций. Данные факт был доказан следственными органами. А регистратор производя списание столь значительного количества акций с лицевого счета истца по заявлению физического лица, действовавшего по поддельной доверенности, не проявил должной заботливости и осмотрительности.  

В новейшей юридической литературе высказано мнение, что выработать в настоящее время единое понимание ценной бума­ги не представляется возможным, поэтому предлагается опреде­ление бездокументарной ценной бумаги как особого объекта гражданских прав, мыслимого как идеальная оболочка для прав, заключенных в ценной бумаге[41].

Каждая из представленных концепций имеет свои достоинст­ва и свои недостатки. Многочисленные споры относительно по­нятия и признаков ценных бумаг можно объяснить тем, что ценные бумаги являются одним из самых сложных и динамично развивающихся институтов, который нуждается в дальнейшем исследовании и законодательном совершенствовании.

 

ГЛАВА 2. Классификация ценных бумаг

Ценные бумаги могут быть классифицированы по отдельным видам по различным основаниям.

Наиболее важным является легальное деление ценных бумаг по способу легитимации (обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица, которое содержится в ст. 145 ГК РФ и в соответствии с которым различаются:

1) ценные бумаги на предъявителя;

2) именные ценные бумаги;

3) ордерные ценные бумаги.

Данная классификация имеет важное значение, так как в за­висимости от способа определения управомоченного на ценную бумагу лица определяется порядок передачи закрепленных в ней прав.

Ценные бумаги на предъявителя. Ценная бумага является бумагой на предъявителя, когда из ее содержания или формы следует, что в качестве субъекта права признается лицо, обла­дающее документом. Должник обязан предоставить исполнение владельцу, не требуя, кроме предъявления документа, какой-либо дополнительной легитимации. Эти ценные бумаги обла­дают повышенной оборотоспособностью, так как для передачи другому лицу прав достаточно простого ее вручения этому ли­цу. В качестве ценных бумаг на предъявителя могут быть вы­пущены коносаменты, облигации, банковские сберегательные книжки на предъявителя, сберегательные (депозитные) серти­фикаты, складские свидетельства и др.

Именные ценные бумаги. Именные ценные бумаги содержат обозначение субъекта права в тексте документа. В соответствии с п. 2 ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные именными ценными бумагами, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии). В юридической литературе неоднократно указывалось, что такая легальная трехчленная классификация ценных бумаг, в зависимости от способа обозначения управомоченного по бумаге субъекта, не может быть проведена последо­вательно[42], и предлагается различать именные ценные бумаги и обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги).

Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цессии, поскольку такая передача не согласуется ни с природой таких ценных бумаг, ни со спецификой прав, заключенных в этих ценных бумагах[43]. Право на именные ценные бумаги пере­ходит к приобретателю с момента внесения записи об этом в реестр обязанного лица. Такое оформление перехода прав на ценную бумагу получило название трансферта. Именные цен­ные бумаги обладают признаком публичной достоверности.

Обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги) леги­тимируют своего держателя, если он назван в тексте предъяв­ленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дош­ла в порядке цессии (уступки требования)[44]. Передаваться ректа-бумаги могут только в порядке цессии, поэтому приобретатель такой бумаги становится правопреемником отчуждателя, а это означает, что в соответствии со ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, следова­тельно, ректа-бумаги не обладают свойством публичной досто­верности, т.е. не подлежат действию правила об ограничении возражений должника. К ректа-бумагам следует отнести депо­зитные (сберегательные) сертификаты, вексель, содержащий оговорку «не приказу». (Термин «не приказу» был предусмотрен утратившим силу Положением о чеках введенного Постановлением Верховного Совета РФ «О введении Положения о чеках» №  2349-1 от 13 февраля 1992 г.[45], в настоящее время его можно считать обычаем делового оборота).

 Ордерные ценные бумаги. В них, как и в именных ценных бумагах, назван субъект права. Особенность ордерной ценной бумаги по сравнению с именной ценной бумагой состоит в том, что должник обязан исполнить обязательство указанному в до­кументе лицу или по приказу такого лица новому субъекту, ко­торый в свою очередь вправе посредством аналогичного приказа передать документ дальше. Приказ оформляется посредством передаточной надписи, которая называется индоссаментом. Ли­цо, делающее такую передаточную надпись, называется индос­сантом, а лицо, в пользу которого совершается такая надпись, – индоссатом. Владелец ордерной ценной бумаги легитимируется как предъявлением самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей. Непрерывность определяется по чисто формальным признакам: необходимо, чтобы под каждой пере­даточной надписью стояла подпись лица, указанного в преды­дущей надписи в качестве индоссата. Каждый из владельцев бумаги, осуществивший ее передачу с помощью индоссамента, становится перед управомоченным по бумаге лицом ответст­венным не только за действительность права, но и за его осуще­ствление (п. 3 ст. 146 ГК РФ). Это значит, что к любому из таких лиц управомоченный по ценной бумаге может предъявить свои требования, что повышает его уверенность в реальном исполне­нии прав, выраженных в ценной бумаге. Ордерными бумагами могут быть коносаменты, чеки, двойные складские свидетельст­ва, векселя и другие бумаги.

Следующая классификация в основе своей имеет такой кри­терий, как природа выраженных в ценной бумаге прав. В со­ответствии с этим критерием различаются:

1) денежные ценные бумаги, т.е. документы, закрепляющие права на получение денежной суммы. Наиболее характерными для этого вида ценных бумаг являются векселя, чеки, облига­ции;

2) товарные ценные бумаги, которые закрепляют опреде­ленные вещные права на товары, находящиеся на том или ином основании во владении другого лица. К ним относятся коноса­менты, складские свидетельства, закладные;

 3) корпоративные ценные бумаги, закрепляющие право участия в делах акционерного общества. Такими ценными бу­магами являются акции[46].

Еще одна классификация ценных бумаг предусмотрена Фе­деральным законом «О рынке ценных бумаг». В соответствии с этим Законом ценные бумаги могут быть эмиссионными и неэмиссионными.

Эмиссионная ценная бумага – любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется следующими признаками:

1) закрепляет совокупность имущественных и неимущест­венных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безуслов­ному осуществлению с соблюдением установленных законом форм и порядка;

2) размещается выпусками;

3) имеет равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения цен­ной бумаги (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бу­маг»).

К эмиссионным ценным бумагам относятся акции, облига­ции, государственные ценные бумаги, жилищные сертификаты, опционные свидетельства.

Следовательно, ценные бумаги, которым не присуща сово­купность этих признаков, следует признать неэмиссионными, они выпускаются в «штучном» порядке и закрепляют за их об­ладателем индивидуальный объем прав. Таковыми являются чеки, векселя, коносаменты, складские свидетельства, заклад­ные и др. Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» с изм. и доп. от 29 июня 2004 г.[47] предусмотрен новый вид ценных бумаг - инвестиционный пай, который яв­ляется именной ценной бумагой, «удостоверяет одинаковую долю в праве общей собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, и одинаковые права» (п. 1 ст. 14), выпускается в бездокументарной форме, но не признается эмиссионной ценной бумагой.

Наряду с рассмотренными классификациями ценных бумаг возможно их деление и по иным основаниям; в зависимости от того, кто является эмитентом ценной бумаги, т.е. лицом, вы­пускающим их в обращение. По этому критерию можно выде­лить государственные, муниципальные ценные бумаги и цен­ные бумаги частных лиц.

Основными нормативными актами, регулирующими госу­дарственные и муниципальные ценные бумаги, являются Бюд­жетный кодекс РФ от 30 июля 1998 г. (в редакции Федерального закона РФ от 9 мая 2005 г. № 49-ФЗ)[48] и Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения госу­дарственных и муниципальных ценных бумаг»[49]. «Государст­венными ценными бумагами признаются ценные бумаги, вы­пущенные от имени Российской Федерации, государственными ценными бумагами субъектов Российской Федерации призна­ются ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта Россий­ской Федерации, муниципальными ценными бумагами при­знаются ценные бумаги, выпущенные от имени муниципально­го образования» (ст. 1 Федерального закона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных цен­ных бумаг»).

Эмитентами государственных ценных бумаг Российской Фе­дерации, государственных ценных бумаг субъектов Российской Федерации, муниципальных ценных бумаг являются соответст­венно федеральный орган исполнительной власти, орган испол­нительной власти субъекта федерации, исполнительный орган местного самоуправления.

Ценные бумаги, выпускаемые в обращение в установленном законом порядке частными лицами, гарантируются лишь иму­ществом самих этих лиц.

В юридической литературе были предложены иные класси­фикации видов ценных бумаг. Так, В.А. Белов предлагает в за­висимости от хозяйственной цели, ради которой выпускаются ценные бумаги, различать три группы ценных бумаг – инвестиционные, торговые и товарораспорядительные.

Инвестиционные ценные бумаги служат для получения де­нежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности.

Торговые ценные бумаги служат целям получения кредита под единичные конкретные операции.

Товарораспорядительные ценные бумаги служат для получе­ния товаров во временное целевое владение с целью производ­ства с ними каких-либо операций в интересах кредитора.

Гражданское законодательство к ценным бумагам относит государственную облигацию, облигацию, вексель, чек, депозит­ный и сберегательный сертификаты, банковскую книжку на предъявителя, коносамент, акцию, приватизационные ценные бумаги и другие документы (ст. 143 ГК РФ). Этот перечень, как уже указывалось, не является исчерпывающим, так как закона­ми и в установленном ими порядке к ценным бумагам могут быть отнесены и другие документы, отвечающие признакам ценной бумаги. Рассмотрим основные виды ценных бумаг подробнее в следующей главе данной работы.

ГЛАВА 3. ОСНОВНЫЕ ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ

§ 1. Акции

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» определяет ак­цию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным об­ществом и на часть имущества, остающегося после ликвидации (ст. 2).

Выпуск акций может осуществляться лишь акционерными обществами, которые таким образом формируют свой уставный капитал. «Уставный капитал общества составляется из номи­нальной стоимости акций общества, приобретенных акционера­ми» (ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах»). При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.

Акция легитимирует своего владельца в качестве субъекта выраженного в ней права, если его имя названо в бумаге, а кро­ме того, внесено в реестр акционеров общества (ст. 44 Феде­рального закона «Об акционерных обществах»).

Акции могут быть различных категорий и типов. Существу­ют две категории акций – обыкновенные и привилегированные. Привилегированные акции в свою очередь подразделяются на типы в соответствии с тем объемом прав, которые они предос­тавляют своим владельцам.

Акционеры – владельцы обыкновенных акций общества имеют право участвовать в общем собрании акционеров с пра­вом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общест­ва – право на получение части его имущества. Предоставляемый обыкновенной акцией набор прав полностью соответствует пра­вам, принадлежащим участникам хозяйственных обществ и то­вариществ в соответствии со ст. 67 ГК РФ. Каждая обыкновен­ная акция общества предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав (ст. 31 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Некоторые права возникают лишь у акционеров, которые владеют определенным количеством акций; например, акционеры, владеющие не менее чем 2% голосующих акций общества, имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров общества (п. 1 ст. 53); акционеры, владеющие не менее чем 10% голосующих акций общества, имеют право требовать от совета директоров прове­дения внеочередного общего собрания акционеров общества, а в случае отказа в этом они имеют право созыва такого собрания (п. 1, 8 ст. 55); акционеры, владеющие не менее чем 1% обыкно­венных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к чле­ну совета директоров, единоличному исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа общества (п. 5 ст. 71 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Существует большая разница между рядовыми акционерами и владельцами контрольного пакета акций. Прочный контроль подразумевает обладание большинством акций. Контрольный пакет в собственном смысле слова – это 50% акций плюс одна акция. Но так распределялся контрольный пакет в начальный период становления акционерного дела. Опыт показал, что при рассредоточении, распределении акций среди большого числа мелких акционеров эффективно контролировать деятельность акционерного общества можно и при меньшем количестве ак­ций. В настоящее время в мировой практике выделяются две модели распределения акций, которые условно называются «англосаксонская» и «континентальная».

Для англосаксонской модели характерно следующее: 20—30% акций иммобильны, надолго оседают в немногих руках, форми­руют контрольные пакеты; 70-80%, напротив, подвижны, нахо­дятся на рынке и переходят от одного владельца к другому.

При континентальной модели у постоянных владельцев со­средоточено 70-80% акций, а 20-30% находятся на рынке и рас­сматриваются как объект временного размещения средств[50].

Российское акционерное законодательство содержит нормы, направленные на защиту прав акционеров при скупке контроль­ного пакета крупных акционерных обществ. Лицо, имеющее намерение самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30% и более размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров более 1000, с учетом количества принадлежащих ему акций, обязано не ра­нее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты приобре­тения акций направить обществу письменное уведомление о на­мерении приобрести указанные акции (ч. 1 ст. 80 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Это императивное пра­вило, которое должно быть выполнено, даже если оно не преду­смотрено уставом или решением общего собрания акционеров, в следующих случаях:

1 ) когда лицо, не владеющее обыкновенными акциями дан­ного общества, намеревается приобрести 30% и более его раз­мещенных акций;

2) когда лицо уже владеет определенным количеством обык­новенных акций данного общества и собирается приобрести еще некоторое количество этих акций, при условии, что общее коли­чество обыкновенных акций этого общества, которое образуется у лица в результате предстоящей сделки, составит 30% и более всех его размещенных акций[51].

Устанавливая нормы о праве акционеров требовать выкупа принадлежащих им акций крупными акционерами, законодатель преследовал цель обеспечить права акционеров, а также защи­тить акционеров от финансовой агрессии, однако вряд ли ст. 80 Федерального закона «Об акционерных обществах», даже в по­следней редакции, может обеспечить достижение этой цели. Одним из способов скупки крупных пакетов акций в обход ус­тановленного правила является совершение таких действий ин­вестором не самостоятельно, а через свои дочерние общества.

Приобретение крупных пакетов акций может привести к ограничению конкуренции на товарных рынках, поэтому Закону РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22 марта 1991 г. № 948-I (действует в ред. Закона Российской Федерации от 7 марта 2005 г. № 13-ФЗ)[52] установил особые правила приобретения более 20% акций в уставном капитале обществ. С предварительного согла­сия антимонопольного органа, на основании ходатайства юри­дического или физического лица осуществляется приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% ука­занных акций (долей).

Акционерное общество вправе выпускать привилегированные акции, номинальная стоимость различных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала акцио­нерного общества. Владельцам привилегированных акций га­рантируется выплата фиксированного дивиденда и преимущест­венное по сравнению с владельцами обыкновенных акций право на получение имущества, оставшегося после ликвидации обще­ства. По общему правилу, привилегированные акции общества не предоставляют права голоса на общем собрании акционеров. Из этого правила есть исключения: во-первых, акционеры – вла­дельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реоргани­зации и ликвидации общества; во-вторых, владельцы привиле­гированных акций определенного типа приобретают право го­лоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничи­вающих их права, а также о предоставлении владельцам иного типа привилегированных акций преимуществ в очередности вы­платы дивиденда и (или) ликвидационной стоимости; в-третьих, владельцы привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен в уставе общества, за исключением вла­дельцев кумулятивных акций, имеют право участвовать в об­щем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по акциям этого типа; в-четвер­тых, владельцы кумулятивных привилегированных акций имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голо­са по всем вопросам, начиная с собрания, следующего за годо­вым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном раз­мере дивидендов, если такое решение не было принято или бы­ло принято решение о неполной выплате дивидендов.

Привилегированные акции могут в случаях, предусмотрен­ных уставом, конвертироваться в обыкновенные акции, но обыкновенные акции не могут конвертироваться в привилегиро­ванные.

В настоящее время отрицательное отношение к привилеги­рованным акциям отмечается в юридической литерату­ре. Так, Д.В. Ломакин подчеркивает, что владельца привилеги­рованной акции вряд ли можно назвать полноправным участ­ником акционерного общества, он является его кредитором, а само существование привилегированных акций не соответст­вует акционерной форме предпринимательской деятельности, поскольку если бы все акции, выпускаемые эмитентом, были привилегированными, то эмитент перестал бы функциониро­вать как акционерное общество в традиционном понимании этого термина[53].

Акционерное общество вправе по результатам первого квар­тала, полугодия, девяти месяцев, финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов. Дивиденды выпла­чиваются из чистой прибыли общества. По привилегированным акциям дивиденды могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.

Решение о выплате дивидендов, их размере и форме прини­мается общим собранием акционеров, при этом размер диви­дендов не может быть больше рекомендованного советом ди­ректоров.

Срок выплаты дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивиден­дов. Если срок выплаты не определен ни в уставе, ни в решении общего собрания, то срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня объявления дивидендов.

В соответствии с п. 1 ст. 42 Федерального закона «Об акцио­нерных обществах» общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды. В случае задержки их выплаты акцио­нер вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм.

В тех случаях, когда дивиденды за соответствующий период обществом не объявлены, акционер – владелец обыкновенных акций и акционер – владелец привилегированных акций, по ко­торым размер дивиденда не определен уставом, не имеют осно­ваний требовать взыскания их с общества, поскольку принятие решения о начислении дивидендов или невыплате их за опреде­ленный период является правом общества.

Следует учитывать, что доходы акционера не ограничивают­ся получением дивидендов. Они могут быть получены за счет разницы между номинальной стоимостью акции и ее курсовой стоимостью при продаже ценной бумаги на биржевом рынке, более того, как отмечается в экономической литературе, первое место среди доходов акционера начинает прочно занимать до­ходность по акциям, складывающаяся за счет прироста их кур­совой стоимости[54].

Право на ликвидационную квоту имеет определенное сход­ство с правом на дивиденд. Во-первых, и в том, и в другом слу­чае акционер получает часть имущества общества. Во-вторых, акционеры, особенно держатели крупных пакетов акций, своими действиями способствуют возникновению этих прав, например, при голосовании об утверждении размера дивидендов и назна­чении его к выплате, а также по вопросу о ликвидации общества. Вместе со сходными моментами эти правомочия имеют и существенные отличия.

Во-первых, источником выплаты дивидендов служит чистая прибыль, а ликвидационная квота выплачивается за счет всех имеющихся у общества средств. Ликвидируемое юридическое лицо, как правило, не имеет чистой прибыли. Во-вторых, осу­ществление акционером права на дивиденд не означает прекра­щения членских отношений; получив же долю в имуществе ли­квидируемого юридического лица, он выходит из состава чле­нов акционерного общества, которое прекращает свою деятель­ность.

Акции по российскому законодательству могут быть свобод­но обращающимися либо с ограниченным кругом обращения. Оборот акций закрытого акционерного общества существенно ограничен по сравнению с акциями открытого акционерного общества. В открытых акционерных обществах акционеры мо­гут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества,

Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ разъяс­нили, что преимущественное право акционеров на приобретение акций закрытого акционерного общества носит императивный характер и не может быть ограничено договором о создании общества или его уставом.

Российское законодательство предусматривает, что акции могут быть только именными) выпуск предъявительских акций в настоящее время не допускается (ч. 2 ст. 25 Федерального за­кона «Об акционерных обществах», ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Новеллой изменений, внесенных в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 7 августа 2001 г.[55], является появление дробных акций. Если при осуществлении преимущественного права на приобре­тение акций, продаваемых акционером общества, при осуществ­лении преимущественного права на приобретение дополнитель­ных акций, а также при консолидации акций приобретение ак­ционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные акции).

Дробная акция предоставляет акционеру – ее владельцу пра­ва, предоставляемые акцией соответствующей категории (ти­па), в объеме, соответствующем части акции, которую она со­ставляет.

Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций (п. 3 ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

В судебной практике встречаются дела, касающиеся рассмотрения споров о дробных акциях, в частности из-за споров вытекающих из обязанности эмитента выкупать последние без заключения договора купли продажи. В данной работе я рассмотрю Постановление Президиума ВАС Российской Федерации от 29 октября 2002 года № 7414/02 «О действиях регистратора по списанию со счета фирмы принадлежащей ему дробной акции»[56]. Было установлено следующее. Фирма «Кадет-Истеблешмент» (далее – фирма) обратилась в арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа с иском к ЗАО «Иркол» (далее – регистратор) и ОАО «Нижневартовское нефтегазодобывающее предприятие» (далее – общество) о признании незаконными действий регистратора по списанию со счета фирмы принадлежащей ему дробной акции, образовавшейся в результате консолидации размещенных акций общества, и о восстановлении в реестре акционеров общества записи о наличии у фирмы этой акции. Регистратор 27.12.01 зачислил принадлежащую фирме дробную акцию на лицевой счет общества. Данная запись произведена регистратором на основании представленных обществом документов, подтверждающих выкуп дробной акции у фирмы путем внесения денежных средств в депозит нотариуса г. Москвы Воробьевой О.А.

Удовлетворяя иск, суд указал на то, что в соответствии со ст. 74 Федерального закона «Об акционерных обществах» в случае образования при консолидации размещенных акций дробный акций последние подлежат выкупу обществом по рыночной стоимости. В этом случае между обществом и владельцем дробной акции должна быть заключена сделка купли-продажи. Внесение обществом денежных средств в депозит нотариуса без договора с фирмой не может считаться исполнением обязательств.

Президиум ВАС установил, что судом не учтено истец просил признать незаконными действия регистратора. Следовательно, нормы о праве собственности применены судом необоснованно.

На день принятия решения по настоящему делу имелось вступившее в законную силу решение Басманного районного суда г. Москвы от 09.01.02, которым признано обоснованным внесение обществом денежных средств за дробные акции в депозит нотариуса.

Таким образом, выкуп дробных акций является обязанностью эмитента, вытекающей из Закона. Выводы суда о необходимости заключения договоров купли-продажи с владельцами дробных акций не основаны на нормах действующего законодательства.

В юридической литературе отмечалось, что появление в оте­чественном акционерном законодательстве дробных акций не обусловлено объективной необходимостью и не имеет серьезно­го научно-теоретического обоснования. B.C. Ем и Д.В. Ломакин считают, что их введение не соответствует действующему граж­данскому законодательству[57]. Действительно, каждая ценная бу­мага предоставляет определенную совокупность прав, которые в комплексе и определяют ее содержание. Эта совокупность прав, по общему правилу, должна быть неделимой. Нововведение дробных акций не согласуется с положением о неделимости ценных бумаг.

Заканчивая рассмотрение акций, надо сказать несколько слов об особенностях правового статуса так называемой золо­той акции. В соответствии с Указом Президента РФ от 16 но­ября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» (в редакции Указа Президента РФ от 26 марта 2003 г. № 370)[58] при преоб­разовании в акционерные общества предприятий, приватиза­ция которых могла быть разрешена только по решению Прави­тельства РФ или Госкомимущества России, эти органы были вправе принимать решение о выпуске при приватизации таких предприятий «золотой акции», предоставляющей ее владельцу на срок до 3 лет право вето при принятии собранием акционе­ров решений:

1) о внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества;

2) о его реорганизации или ликвидации;

3) о его участии в других предприятиях и объединениях предприятий;

4) о передаче в залог или аренду, продаже и отчуждении иными способами имущества.

Анализируя Указ, можно сделать вывод о том, что «золотая акция» могла выпускаться только при первичной эмиссии и на­ходиться только в государственной собственности; при продаже «золотая акция» переставала быть «золотой» и конвертирова­лась в обыкновенную. Установленный Указом Президента для «золотой акции» правовой режим означал, что она по своей сути не являлась не только акцией, но даже ценной бумагой. Введе­ние «золотой акции» было необходимо государству для уста­новления контроля за принятием решений общим собранием акционерного общества. В настоящее время Федеральным зако­ном от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» (в. редакции Федерального закона РФ от 9 мая 2005 г. № 43-ФЗ)[59] предусмотрено, что при привати­зации имущественных комплексов унитарных предприятий или при принятии решения об исключении открытого акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ Правительство РФ и органы государственной власти субъектов Российской Федерации могут принимать решения об использо­вании специального права на участие в управлении открытыми акционерными обществами. Такое право также получило назва­ние «золотая акция» и предоставляет представителям Россий­ской Федерации, субъектов Российской Федерации право вето при принятии на общем собрании акционеров решений:

1) о внесении изменений и дополнений в устав или об ут­верждении устава в новой редакции;

2) о реорганизации;

3) о ликвидации, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного ликвидацион­ных балансов; об изменении уставного капитала;

4) о совершении крупных сделок и сделок, в совершении ко­торых имеется заинтересованность.

Специальное право «золотая акция» в соответствии с Феде­ральным законом «О приватизации государственного и муници­пального имущества», как и прежде, не является ни акцией, ни ценной бумагой вообще.

§ 2. Облигации

В отличие от акции понятие облигации содержится в ГК РФ. Часть вторая ГК РФ относит выпуск и продажу облигаций к специфической форме заключения договоров займа в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами (ч. 1 ст. 816 ГК РФ). Облигацией признается ценная бумага, удосто­веряющая право ее держателя на получение от лица, выпустив­шего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получе­ние фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (ч. 2 ст. 816 ГК РФ). Эта норма содержится в главе ГК РФ, посвященной займу и кредиту, однако в статье подчеркивается, что к отношениям между лицом, выпустившим облигации, и ее держателем прави­ла Кодекса о займе применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке (ч. 3 ст. 816 ГК РФ).

Более подробно отношения, связанные с облигациями, регу­лируются Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», ко­торый под облигацией понимает эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимо­сти или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать права ее владельца на получение фикси­рованного в ней процента от номинальной стоимости облигации, либо иные имущественные права. Доходом по облигации явля­ются процент и/или дисконт (ст. 2). В роли эмитентов облигаций могут выступать Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, юридические лица, как правило акционерные общества.

Для облигаций, выпускаемых акционерными обществами, Федеральным законом «Об акционерных обществах» преду­смотрены специальные правила. Облигация должна иметь но­минальную стоимость. Номинальная стоимость всех выпущен­ных обществом облигаций не должна превышать размер устав­ного капитала общества либо величину обеспечения, предос­тавленного обществу третьими лицами для выпуска облигаций. Это положение соответствует ст. 102 ГК РФ, согласно которой общество не вправе выпускать облигации на сумму, превы­шающую размер его уставного капитала либо величину обес­печения, предоставленного в этих целях третьими лицами. Вы­пуск облигаций допускается только после полной оплаты ус­тавного капитала. Указанные ограничения на выпуск облигаций с ипотечным покрытием не распространяются.

Решение о выпуске, размещении и погашении обществом об­лигаций принимается советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, если иное не предусмотрено в уставе. Размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания или по решению совета директоров, если это предусмотрено в уставе.

Российское законодательство предусматривает размещение именных облигаций и облигаций на предъявителя. Если акцио­нерное общество выпускает именные облигации, то оно обязано вести реестр их владельцев и в случае утраты облигации восста­новить ее за разумную плату. Если акционерное общество вы­пускает облигации на предъявителя, то никакого реестра не мо­жет быть, а права владельца такой облигации восстанавливаются в судебном порядке.

Общество вправе размещать облигации с обеспечением и об­лигации без обеспечения. Размещение облигаций без обеспече­ния допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества. Облигациями с обеспечением признаются облигации, испол­нение обязательств по которым обеспечивается залогом, пору­чительством, банковской гарантией, государственной или муни­ципальной гарантией.

Вопросы, связанные с выпуском и обращением обеспечен­ных облигаций, подробно регламентируются изменениями в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг», внесенными Фе­деральным законом от 28 декабря 2002 г № 185-ФЗ «О внесении изменений и до­полнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и о внесении до­полнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях»[60]. Облигация с обеспе­чением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспе­чением к новому владельцу переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникающих из предостав­ленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной (ч. 1 ст. 27²).

По облигациям с залоговым обеспечением предметом зало­га могут быть только ценные бумаги и недвижимое имущество. Договор залога, которым обеспечивается исполнение обяза­тельств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облига­ции. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по облигациям с залоговым обеспечением иму­щество, являющееся предметом залога, подлежит реализации по письменному требованию любого из владельцев таких цен­ных бумаг.

Договор поручительства, которым обеспечивается исполне­ние обязательств по облигациям считается заключенным с мо­мента возникновения у их первого владельца прав на такие об­лигации. Договор поручительства может предусматривать толь­ко солидарную ответственность поручителя и эмитента за неис­полнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обяза­тельств по облигациям.

Облигации являются срочными ценными бумагами, которые всегда выпускаются только на определенный срок, что вполне объяснимо тем, что они являются специфической формой за­ключения договора займа, для которого характерны срочность, возвратность и платность. Владельцы облигаций являются кре­диторами общества.

Важным вопросом является проблема надежности облига­ций. Считается, что, чем меньше экономический риск, сопря­женный с приобретением облигаций, тем ниже выплачиваемый по ним процент. Недостаток надежности необходимо компенси­ровать повышенным доходом. Считается, что государственные облигации являются наиболее надежными, поскольку государ­ство не может обанкротиться и выполнит все обещанное. К со­жалению, это не относится в полной мере к нашему государст­ву. На мировом же рынке государственные ценные бумаги яв­ляются наиболее надежными и потому наименее доходными. Эмитенты, внушающие меньше всего доверия, вынуждены вы­плачивать инвесторам высокий процент как своеобразную пре­мию за повышенный риск. Инвесторам очень трудно самим ра­зобраться, какие бумаги предпочтительнее приобрести на рын­ке, поэтому существует масса аналитических материалов, пуб­ликуемых банками, специализированными фирмами, частными лицами. В развитых государствах существует система рейтингов, которые присваиваются облигационным займам. Это очень удобно для инвесторов, так как избавляет их от необходимости знакомиться с аналитическими материалами. Инвестор выбира­ет только те бумаги, которые считает для себя приемлемыми.

§ 3. Вексель

Правовое регулирование вексельных отношений осуществля­ется Федеральным законом от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе»[61], согласно которому на территории Российской Федерации при­меняется постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе»[62], которое текстуально воспроизводит Единообразный закон о переводном и простом векселях (Приложение № 1 к Же­невской конвенции от 7 июня 1930 г.).

Принятие в 1930 г. на Женевской конференции конвенций об унификации вексельного права (Единообразный закон о перевод­ном и простом векселях. Конвенция о Гербовом сборе в отноше­нии переводного и простого векселей и Конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях) не привело к универсальной унификации, поскольку ряд стран (в частности, Англия, США, Австралия) остались за пределами кон­венций, сохранив свое особое вексельное законодательство.

Вопросам применения векселя посвящено постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитраж­ного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. № 33/14 «О некоторых во­просах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»[63].

Вопросам вексельного обращения посвящен Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хо­зяйственном обороте, утвержденный информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июля 1997 г. №18[64].

Вексель, как ценная бумага, характеризуется определенными признаками. Во-первых, он является строго формальным доку­ментом, обладающим определенными реквизитами, при отсут­ствии хотя бы одного из которых выданная бумага не признает­ся векселем. Высший Арбитражный Суд РФ придерживается практики, в соответствии с которой отсутствие у векселя необ­ходимых реквизитов не порождает вексельное обязательство, но не может препятствовать рассмотрению такого документа в ка­честве обычной долговой расписки. Федеральный закон «О пе­реводном и простом векселе» еще раз подчеркнул, что вексель – строго письменная ценная бумага, составленная на бумажном носителе, а потому не может быть бездокументарных векселей (как это пыталась установить ФКЦБФР в Положении об обра­щении бездокументарных простых векселей на основе учета прав их держателей – постановление от 21 марта 1996 г. № 5 «Об утверждении положения об обращении бездокументарных простых векселей на основе учета прав их держателей, Положения о сертификации операторов системы обращения бездокументарных простых векселей, Стандарта деятельности участников системы обращения бездокументарных простых векселей»[65]. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 апреля 2002 г. № 10/пс[66] настоящее постановление отменено). Требование об обязательности составления векселя на специ­альном бланке законодательство не содержит. Постановление Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1094 «Об оформле­нии взаимной задолженности предприятий и организаций век­селями единого образца и развитии вексельного обращения» (с изменениями и дополнениями от 27 декабря 1995 г.)[67] не устанавливает специальных требований к форме вексельного обязательства. Высший Арбитражный Суд РФ указал, что про­стой вексель признается надлежаще оформленным, если при его составлении соблюдены требования ст. 75 Положения о пере­водном и простом векселе[68].

Во-вторых, вексель удостоверяет абстрактное обязательство, не зависящее от своего основания, и потому векселедержателю не могут быть, как правило, противопоставлены возражения, вытекающие из правомочий, которые находятся вне вексельного обязательства. Из этого правила есть одно исключение: если должник докажет недобросовестность векселедержателя, кото­рый приобрел, например, заведомо похищенный, безденежный или бестоварный вексель, он освобождается от уплаты вексель­ного долга. В юридической литературе спорным является во­прос о степени абстрактности вексельного обязательства от ос­нования выдачи[69].

Представляется, что следует согласиться с мнением О.С. Иоф­фе о том, что Конвенция 1930 г. предусматривает не полную (материальную) абстрактность векселя, исключающую любые ссылки на отсутствие оснований, а лишь относительную (про­цессуальную), допускающую возражения, которые основывают­ся на недобросовестности векселедержателя[70].

В-третьих, вексель, как правило, передается посредством ин­доссамента. В мировой практике векселя, как и многие ценные бумаги, могут быть именными, предъявительскими и ордерны­ми. В странах континентального права, присоединившихся к вексельной Конвенции (в отличие от законодательства США и Англии, допускающих предъявительские векселя), любой век­сель предполагается ордерным и передается посредством индос­самента. Поэтому простой вексель в отличие от долговой рас­писки может передаваться по приказу, и только оговорка «не приказу» лишает его ордерной силы, и он может быть передан в порядке, установленном для цессии.

Легальное определение векселя содержится в ст. 815 ГК РФ: «В случаях, когда в соответствии с соглашением сторон заем­щиком выдан вексель, удостоверяющий ничем не обусловлен­ное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выпла­тить по наступлении предусмотренного векселем срока полу­ченные взаймы денежные суммы, отношения сторон по векселю регулируются законом о переводном и простом векселе». Однако такое определение далеко от совершенства, на что уже ука­зывалось в юридической литературе[71].

Векселя бывают простые и переводные. Простой вексель – это выписанный в установленной форме документ, который вы­ражает ничем не обусловленное обязательство одной стороны (векселедателя) уплатить в указанный срок определенную де­нежную сумму другой стороне (векселедержателю)[72].

Таким образом, простой вексель связывает как минимум двух субъектов: векселедателя и векселедержателя.

Переводным векселем называется выписанный в установ­ленной форме документ, который заключает в себе ничем не обусловленное предложение одной стороны, векселедателя (трассанта), другой стороне, плательщику (трассату), уплатить определенную денежную сумму третьей стороне, векселедержа­телю (ремитенту)[73].

Переводной вексель иначе называют траттой, в нем участву­ют по меньшей мере три субъекта: векселедатель (трассант) – лицо, выдавшее вексель; плательщик (трассат) – лицо, которому векселедатель предлагает произвести платеж по векселю; вексе­ледержатель (ремитент) – лицо, которому выдан вексель. Следу­ет учитывать, что в соответствии со ст. 2 Федерального закона «О переводном и простом векселе» Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования имеют право обязы­ваться по векселю лишь в случаях, специально предусмотрен­ных федеральным законом. Это вызвано тем, что до принятия этого закона субъекты Федерации, муниципальные образования выдали векселей на 50 трлн. руб., тем самым нарушив государ­ственную политику в среде денежного обращения. Иные субъ­екты – физические и юридические лица – могут участвовать в вексельных правоотношениях на общих основаниях, за исклю­чением бюджетных организаций, которым в соответствии с по­становлением Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1094 запрещено обязываться по векселям, оформленным на бланках единого образца.

Наибольшее распространение в России на практике получил простой вексель.

Большинство установленных для переводного векселя правил по прямому указанию Положения 1937 г. распространяется на простой вексель, поэтому в дальнейшем рассмотрен будет толь­ко переводной вексель.

Переводной вексель, как и любой вексель, является строго формальным документом и должен иметь следующие реквизиты:

1) наименование «вексель», так называемую «вексельную метку»;

2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную денежную (вексельную) сумму;

3) наименование плательщика;

4) указание срока платежа;

5) указание места, где должен быть совершен платеж;

6) наименование того, кому или приказу кого должен быть совершен платеж;

7) указание даты и места составления векселя;

8) подпись векселедателя.

В ряде случаев допускается отступление от этого набора рек­визитов:

1) при отсутствии в векселе срока платежа он считается подлежащим оплате по предъявлении;

2) при отсутствии особо­го указания место, обозначенное рядом с наименованием пла­тельщика, считается местом платежа;

3) вексель, в котором не указано место его составления, признается подписанным в мес­те, обозначенном с наименованием трассанта.

Переводной вексель содержит указание на трех субъектов: векселедателя, векселедержателя и плательщика. Векселедатель и векселедержатель становятся участниками вексельного обяза­тельства с момента его выдачи. Плательщик не участвует в со­ставлении векселя, поэтому до получения от него безусловного и ничем не обусловленного «акцепта» он не является участни­ком вексельного обязательства и не может быть к чему-либо обязан. Только с момента получения от него акцепта платель­щик принимает на себя обязательство оплатить переводной век­сель. Акцепт выражается словом «акцептован» или равнознач­ным ему словом. За акцептом к плательщику могут обратиться и векселедержатель, и векселедатель в любое время до наступле­ния срока платежа. Если в акцепте будет отказано полностью или частично, то векселедержатель имеет право, не дожидаясь установленного срока, потребовать от обязанных лиц немедлен­ной оплаты векселя.

Передача векселя как ордерной ценной бумаги оформляется индоссаментом, который обычно делается на нем самом (на обороте), поэтому лицо, которое передает вексель, называется индоссантом, а лицо, получившее вексель, – индоссатом.

Индоссамент заключает в себе простую и ничем не обуслов­ленную передачу всех вексельных прав от индоссанта к индос­сату. Частичных индоссаментов законодательство не допускает.

Индоссамент существенно отличается от уступки права тре­бования (цессии). В соответствии со ст. 390 ГК РФ цедент отве­чает перед цессионарием за недействительность переданного им требования, но не отвечает за его исполнимость. Индоссант от­вечает перед индоссатом не только за действительность пере­данного векселя, но и за его оплату. Такая ответственность мо­жет быть исключена словами «без оборота на меня». Ответст­венными перед векселедержателем являются все предшествую­щие ему индоссанты, ответственность которых носит солидар­ный характер. Следует иметь в виду, что ответственность индоссантов на­ступает лишь при условии отказа плательщика от акцепта или от платежа по векселю. Кроме индоссантов ответственность несут также векселедатель и плательщик, акцептовавший вексель, но уклоняющийся от оплаты.

В юридической литературе кроме отмеченных различий при­водятся следующие разграничения индоссамента и цессии:

а) цессия является двухсторонним договором между усту­пающим и приобретающим право. Индоссамент же представля­ет собой одностороннюю сделку, совершаемую уступающим свои права по векселю;

б) вексельное законодательство допускает именные и блан­ковые индоссаменты. Цессия может быть только именной;

в) индоссамент предполагает полную и безусловную переда­чу прав по векселю. При цессии передача прав может быть со­вершена под условием или частично;

г) индоссамент должен быть совершен на бланке векселя или на добавочном листе – аллонже. Цессия может быть совершена как на самом документе, так и в виде отдельного договора[74].

Индоссаменты бывают именными и бланковыми. В именном индоссаменте наряду с подписью индоссанта указывается лицо, которому вексель передается. В бланковом индоссаменте указа­ния на имя приобретателя не содержится, состоит он только из подписи индоссанта, поэтому в дальнейшем такой вексель мо­жет быть передан путем простого вручения, но вексель при этом не превращается в предъявительскую ценную бумагу, так как любой последующий приобретатель может передать его по именному индоссаменту.

Считается, что, чем больше оборачивается вексель, чем чаще он передается по индоссаменту, тем значительнее число обязан­ных лиц и тем большая уверенность, что обязательство по век­селю будет исполнено. Это имеет значение для учета векселей банком. Учет векселей – это не что иное, как покупка банком векселя у векселедержателя: приобретая вексель, банк финанси­рует векселедержателя-клиента в размере, соответствующем номиналу векселя, за вычетом удерживаемого в пользу банка процента-дисконта. Дисконт рассчитывается обычно примени­тельно к учетным ставкам и удерживается банком сразу при по­купке векселя. С момента передачи векселя банку он становится векселедержателем и может распоряжаться векселем по своему усмотрению: продать, переучесть в другом банке, в том числе и в Центробанке, передать в залог в обеспечение межбанковского кредита, оставить вексель у себя в портфеле до наступления срока платежа по нему, а затем предъявить вексель к платежу[75].

Надежность исполнения вексельного обязательства повыша­ет авалирование. Авалирование представляет собой односто­роннюю сделку третьего лица по отношению к любому из обя­завшихся по векселю субъектов, состоящую в обеспечении пла­тежа вексельной суммы этим обязанным лицом полностью или частично. Аваль оформляется путем составления надписи «счи­тать за аваль», «за счет такого-то», «за такого-то ручаюсь» на векселе, добавочном листе или даже на отдельном листе и дол­жен быть обязательно подписан авалистом. Если аваль не содержит указания, за счет кого он дан, то считается, что он дан за векселедателя. На практике аваль чаще всего дается банками. Закон РФ от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности» (в редакции Федерального закона РФ от 30 декабря 2004 г. № 219-ФЗ)[76] разрешает банкам выдавать поручительства, гарантии и иные обязательст­ва за третьих лиц, предусматривающие исполнение в денежной форме, а аваль – это особая разновидность поручительства, так называемое вексельное поручительство.

Векселедатель, индоссант, авалист обязуются произвести платеж только в том случае, если от него откажется плательщик, поэтому, прежде чем предъявить к ним требования, векселедер­жатель должен выяснить намерения плательщика, что, как пра­вило, осуществляется в две стадии. На первой стадии векселе­держатель в любой момент до наступления даты платежа дол­жен предъявить вексель для акцепта плательщику. Если пла­тельщик акцептует вексель, то никаких проблем не возникает. Если же последует полный или частичный отказ от акцепта со   стороны плательщика, то он должен быть засвидетельствован у нотариуса и носит название «протест в неакцепте векселя». Протест осуществляется нотариусом по месту нахождения пла­тельщика или по месту нахождения третьего лица, выполняю­щего поручения плательщика, в сроки, установленные для его предъявления к акцепту. Протест в неакцепте, совершенный в установленном порядке, позволяет векселедержателю обратиться с претензией к вексе­ледателю, индоссантам и авалистам, которые несут солидарную ответственность. К плательщику, не акцептовавшему вексель, никаких претензий предъявлять нельзя, поскольку он не являет­ся участником вексельного обязательства.

На второй стадии векселедержатель в установленные для платежа сроки предъявляет акцептованный вексель для платежа плательщику. В случае уклонения плательщика от исполнения принятой на себя посредством акцепта обязанности необходимо совершить у нотариуса протест векселя в неплатеже. Протест векселя в неплатеже должен быть оформлен в течение двух ра­бочих дней, следующих за днем платежа, либо в пределах всего времени действительности векселя, если срок платежа опреде­лен моментом предъявления.

По непротестованному в неплатеже векселю ответственным перед векселедержателем лицом является только акцептовавший его плательщик, другие лица могут быть привлечены к ответст­венности только в случае, если они при выдаче или передаче векселя сделали оговорку, освобождающую кредитора от обя­занности по протестованию векселя.

Вексельное законодательство устанавливает специальные сроки исковой давности для предъявления требований к различ­ным участникам вексельного обязательства. Для предъявления исков к акцептовавшему плательщику установлен самый дли­тельный срок – три года со дня срока платежа. Иски векселе­держателя против индоссантов и векселедателя могут быть предъявлены в течение одного года со дня протеста или со дня срока, платежа. Для требований индоссантов друг к другу и к векселедателю установлен самый малый срок – шесть месяцев со дня, когда индоссантом был оплачен вексель, или со дня предъявления к нему иска.

Заканчивая рассмотрение векселя, необходимо несколько слов сказать о видах векселей.

В Положении о переводном и простом векселе называются два вида векселей: переводной (тратта) и простой (соло-вексель). Между тем вексельному праву и практике вексельного обращения известны и другие виды векселей, выделяемые по различным классификационным критериям. При составлении векселя в нескольких экземплярах одно вексельное обязательст­во закрепляется в нескольких вексельных документах, каждый из которых носит свое название. Когда по требованию право-приобретателя вексель составляется в нескольких экземплярах одинакового содержания, на первом экземпляре ставится обо­значение «прима-вексель», а на втором –«секунда-вексель». Все вексельные образцы составляют единый вексель, и вместе с тем в каждом из них воплощается полностью вексельное обязатель­ство. В соответствии с п. 64 Положения «экземпляры должны быть снабжены последовательными номерами в самом тексте документа; в противном случае каждый из них рассматривается как отдельный вексель. Если в векселе не указано, что он выдан в единственном экземпляре, то векселедержатель может требо­вать выдачи ему за его счет нескольких экземпляров».

В вексельном обращении существуют также виды векселей, позволяющие искусственно завышать дебиторскую задолжен­ность. В расчетах, связанных с оценкой ликвидности, использу­ется величина дебиторской задолженности. Ее искусственное завышение путем отражения в учете так называемых бронзовых векселей, т.е. векселей, не имеющих реального обеспечения, выписанных на вымышленное имя, – один из способов умыш­ленного искажения отчетности.

Для получения свободных денежных средств юридические лица и индивидуальные предприниматели используют такой путь, как выдача друг другу так называемых дружеских вексе­лей, выдаваемых одним лицом другому без намерения векселе­дателя произвести по нему платеж, а лишь с целью изыскания денежных средств путем взаимного учета этих векселей в банке.

По степени связи векселей с товарным, торговым оборотом они делятся на коммерческие и финансовые. Традиционно век­сель обслуживает лишь реальные товарные суммы, операции, объектом которых выступает фактически произведенный или поставленный продавцом покупателю товар. Помимо товарных сделок вексель может обслуживать чисто финансовые операции. «Финансовый вексель отражает отношения займа денег вексе­ледателем у векселедержателя под определенные проценты»[77]. Это происходит в тех ситуациях, когда оформление кредита иным способом представляется сторонам недостаточным. Тогда вексель в силу безусловности выраженного в нем обязательства играет еще и роль дополнительного способа обеспечения воз­врата долга[78].

В юридической литературе указывается на некорректность подобного деления векселей, поскольку вексель обладает таким свойством, как абстрактность, «которая заключается в том, что в текст векселя не включаются причины его появления, то есть возникновение его не привязывается к конкретному договору»[79]. Кроме того, следует помнить, что векселю присущи обращае­мость и передаваемость, в результате которых финансовый век­сель может становиться коммерческим, и наоборот.

Наконец, по способу формирования дохода по векселям они делятся на процентные и дисконтные. В процентном векселе доход векселедержателя получается за счет начисленного про­цента к цене приобретения по номиналу, а в дисконтных вексе­лях – за счет разницы между ценой приобретения и ценой пога­шения, когда вексель приобретается по цене ниже номинала.

§ 4. Складские свидетельства

Видом договора хранения является складское хранение (хра­нение на товарном складе). Основные особенности при хране­нии товаров на товарных складах отражаются в специальных документах, выдаваемых складом в подтверждение хранения товаров. В настоящее время, как отмечает П.А. Панкратов, в мировой практике сложились традиции применения двух вари­антов складских свидетельств:

1) одни страны используют вариант двойного документа (складское свидетельство + варрант);

2) другие – одного документа (складское свидетельство)[80].

У нас в настоящее время данный вопрос регулируется ГК РФ, хотя уже есть проект Федерального закона РФ «О двойных и простых складских свидетельствах», который был принят Государственной думой в третьем чтении 12 апреля 2001 г., но отклонен Советом Федерации 16 мая 2001 г. Затем 21 мая 2001 г. была создана согласительная комиссия, данный проект закона был вновь принят Государственной Думой в третьем чтении в редакции согласительной комиссии 19 ноября 2003 г., но вновь отклонен Советом Федерации 26 ноября 2003 г. Предметом регулирования настоящего документа являются отношения, возникающие в связи с выдачей, обращением на рынке ценных бумаг и погашением простых складских свидетельств, двойных складских свидетельств и их частей - складского свидетельства и залогового свидетельства.

ГК РФ предусматривает три вида складских документов. Это складская квитанция, простое и двойное складские свиде­тельства.

Складская квитанция удостоверяет заключение договора хранения и не является ценной бумагой. Простое и двойное складские свидетельства, напротив, являются ценными бума­гами и, как всякие ценные бумаги, должны содержать необхо­димые реквизиты. Так, в соответствии со ст. 913 ГК РФ в каж­дой части двойного складского свидетельства должны быть одинаково указаны:

1) наименование и место нахождения товарного склада, при­нявшего товар на хранение;

2) текущий номер складского свидетельства по реестру склада;

3) наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, и место нахождения (ме­сто жительства) товаровладельца;

4) наименование и количество принятого на хранение това­ра – число единиц и (или) товарных мест и (или) мера (вес, объем) товара;

5) срок, на который товар принят на хранение, если такой срок устанавливается, либо указание, что товар принят на хра­нение до востребования;

6) размер вознаграждения за хранение товара либо тарифы, на основании которых он исчисляется, и порядок оплаты хранения;

7) дата выдачи складского свидетельства. Обе части двойного складского свидетельства должны иметь идентичные подписи уполномоченного лица и печати товарного склада.

Простое складское свидетельство должно содержать те же реквизиты, за исключением наименования юридического лица или имени гражданина, от которого принят товар на хранение, а также места нахождения (места жительства) товаровладельца.

Складские свидетельства являются строго формальными до­кументами, поэтому отсутствие хотя бы одного из необходимых реквизитов ведет к тому, что документы не признается таковы­ми. Складские свидетельства являются каузальными товарорас­порядительными документами. «Каузой (основанием выдачи бумаги) является принятие складом на хранение определенного товара»[81].

Простое и двойное складские свидетельства существенно от­личаются друг от друга.

Простое складское свидетельство является ценной бума­гой на предъявителя и потому обладает повышенной оборотоспособностью. Оно подтверждает принадлежность товара опре­деленному поклажедателю и удостоверяет принятие товара на хранение товарным складом. Передача товара, хранящегося на складе, другому лицу осуществляется простым вручением сви­детельства. Товарный склад должен выдать товар лицу, предъя­вившему простое складское свидетельство.

Более сложными являются отношения при выдаче двойных складских свидетельств, которые являются ордерными ценными бумагами. Двойное складское свидетельство состоит из двух частей – складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут передаваться вместе или порознь по передаточным надписям, т.е. тоже являются ордерными ценны­ми бумагами. Они предоставляют своим держателям различные права. Складское свидетельство удостоверяет право собственно­сти на товар, которое может быть передано любому лицу по­средством совершения на обороте свидетельства индоссамента. Залоговое свидетельство предоставляет возможность получения кредита под залог хранящегося на складе товара. Держатель за­логового свидетельства является субъектом права требования, обеспеченного залогом принятого на склад товара[82]. Выдача кре­дита подтверждается отделением варранта и вручением его кре­дитору (залогодержателю), который может передавать его дру­гим лицам по индоссаменту. Держатель залогового свидетельст­ва, иной, чем держатель складского свидетельства, имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетель­ству кредита и процентов по нему. Неуплата должником долга дает держателю право обратиться к товарному складу. Держа­тель складского свидетельства без варранта должен предпола­гать, что товар обременен залогом и для его получения со скла­да необходимо предварительно рассчитаться с залогодержате­лем в обмен на варрант.

Распорядиться хранящимся на складе товаром в полном объ­еме, в том числе получить товар со склада, может лишь держа­тель складского свидетельства и варранта, последний может быть заменен квитанцией о погашении долга, обеспеченного за­логом. Товарный склад, выдавший товар вопреки установлен­ным требованиям держателю складского свидетельства, не имеющему залогового свидетельства и не внесшему сумму дол­га по нему, несет ответственность перед держателем залогового свидетельства за платеж всей обеспеченной по нему суммы.

Держатель складского и залогового свидетельства вправе требовать выдачи товара по частям, при этом в обмен на перво­начальные свидетельства ему выдаются новые свидетельства на оставшийся товар.

§ 5. Закладная

Возрождение закладной в качестве ценной бумаги связано с принятием Федерального закона РФ от  16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижи­мости)» (в редакции Федерального закона РФ от 30 декабря 2004 г. № 216-ФЗ)[83]. В ГК РФ нет указаний на закладную как на ценную бумагу, но ГК РФ и не содержит исчерпывающего перечня видов ценных бумаг, поэтому новые виды ценных бумаг могут быть предусмотрены и иными нормативными актами, что и сде­лал законодатель при принятии Федерального закона «Об ипо­теке (залоге недвижимости)». Федеральный закон от 11 февраля 2002 г. № 18-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Феде­ральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)»» сущест­венно изменил правовое регулирование закладной[84].

Ипотека жилых помещений регулируется Инструкцией Мини­стерства юстиции РФ № 289, Госкомитета РФ по строительству и жи­лищно-коммунальному комплексу № 235, ФКЦБ № 290 от 16 октября 2000 г. «О порядке регистрации ипотеки жилого помещения, возникшей в силу закона или договора, а также о порядке регистрации смены залогодержателя в связи с переходом прав требований по ипотеч­ным кредитам» (в редакции Приказа Минюста РФ № 18, Госстроя РФ № 34, ФКЦБ РФ № 03-14/пз от 7 февраля 2003 г.)[85].

Статья 13 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недви­жимости)» указывает, что закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного вла­дельца: право на получение исполнения по денежному обяза­тельству, обеспеченному ипотекой, и право залога на имущест­во, обремененного ипотекой. До внесения изменений в Закон вопрос о правовой природе закладной вызывал многочисленные споры. С одной стороны, Закон, как и в настоящее время, указы­вал, что закладная является именной ценной бумагой, с другой стороны, передача прав по закладной в соответствии с прежней редакцией Закона должна была осуществляться путем соверше­ния на ней передаточной подписи в пользу другого лица и пере­дачи закладной этому лицу. Поэтому в юридической литературе вполне справедливо указывалось, что закладную следует счи­тать ордерной ценной бумагой[86].

Изменения, внесенные в Закон об ипотеке Федеральным за­коном от 11 февраля 2002 г., исключают спор по вопросу об от­несении закладной к именным или ордерным ценным бумагам, устанавливая, что закладная является именной ценной бумагой, передача прав по которой совершается путем заключения сдел­ки в простой письменной форме, при этом лицо, передающее право, производит на закладной отметку о новом владельце. Пе­редача прав по закладной влечет последствия уступки требова­ния (цессии). Но такая редакция Закона породила новые слож­ности. Передача прав по закладной, влекущая за собой послед­ствия цессии, означает, что согласно ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требований нового кредитора возра­жения, которые он имел против первоначального кредитора. В то же время Закон об ипотеке ограничивает возражения обязан­ного по закладной лица, поскольку п. 6 ст. 17 содержит правило, устанавливающее, что обязанное по закладной лицо не вправе приводить против требований законного владельца закладной об осуществлении прав по ней никаких возражений, не осно­ванных на закладной. Данное противоречие неоднократно отме­чалось в юридической литературе[87], однако однозначного реше­ния эта проблема не получила.

Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» ис­ключает возможность одновременной уступки прав по договору об ипотеке и передачи прав по закладной разным лицам. При наличии закладной уступка прав по договору об ипотеке не до­пускается и признается ничтожной.

По желанию залогодержателя его права могут основываться на договоре об ипотеке либо на договоре и закладной. В послед­нем случае условия договора об ипотеке должны предусматри­вать выдачу залогодержателю закладной, которая составляется залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству. Заклад­ная   выдается   первоначальному   залогодержателю   органами, осуществляющими государственную регистрацию ипотеки, т.е. учреждениями Министерства юстиции РФ, после государствен­ной регистрации ипотеки. Орган, осуществляющий государст­венную регистрацию, обязан обеспечить наличие в закладной сведений о времени и месте нотариального удостоверения дого­вора об ипотеке, а также сведений о вещном праве, обременяе­мом ипотекой (наименование права, наименование органа, заре­гистрировавшего это право, с указанием номера, даты, места государственной регистрации). Новеллой 2002 г. является по­ложение о возможности выдачи закладной при ипотеке в силу закона, при этом не требуется предварительного заключения договора об ипотеке с залогодержателем.

Законодатель устанавливает два случая, когда не допускается составление и выдача закладной.

Во-первых, если предметом ипотеки являются предприятие как имущественный комплекс; земельные участки из состава земель сельскохозяйственного назначения; леса; право аренды перечисленного выше имущества. Во-вторых, если ипотекой обеспечивается денежное обязательство, сумма долга по кото­рому на момент заключения договора не определена и которое не содержит условий, позволяющих определить эту сумму в надлежащий момент.

В Законе, как уже отмечалось, названы два вида прав, удо­стоверяемых закладной: а) право на получение исполнения по обязательству, обеспеченному ипотекой, и б) право залога на имущество, обремененное ипотекой. Таким образом, законода­тель установил двоякую природу закладной, как и самой ипо­теки, которая, с одной стороны, является акцессорным обяза­тельством, а потому закладная воплощает денежное обязатель­ство должника перед правомерным держателем закладной. С другой стороны, закладная создает возможность непосредст­венного господства ее держателя над заложенным имущест­вом, включая право истребования и обращения на него взыска­ния. При таком смешанном характере содержания закладной оба имущественных права, удостоверяемых ею, неразрывно связаны между собой.

Закладная, как ценная бумага, содержит ряд обязательных реквизитов, большинство которых совпадают с обязательными условиями договора об ипотеке, что говорит о том, что заклад­ная является каузальной ценной бумагой. Ее содержание свя­зано с основным обязательством должника. В соответствии со ст. 14 Закона об ипотеке закладная на момент ее выдачи пер­воначальному залогодержателю должна включать метку «за­кладная», наименование (имя) залогодателя, место его нахож­дения (место жительства), сведения о первоначальном залого­держателе, данные об основном обязательстве (номер, дата до­говора, место его составления), наименование (имя) должника, если залогодатель – третье лицо, место его нахождения (место жительства), сумму обязательства, обеспеченного ипотекой, размер процентов, составляющих плату за пользование чужи­ми денежными средствами, срок исполнения основного обяза­тельства, подпись залогодателя и должника, если залогодатель является третьим лицом, данные о нотариальном удостовере­нии и государственной регистрации договора об ипотеке, дру­гие сведения. Реквизиты, указанные в Законе, являются обяза­тельными, и отсутствие какого-либо из них влечет недействи­тельность закладной.

В то же время по соглашению между залогодателем и зало­годержателем могут быть включены дополнительные условия, которые не порочат закладную как ценную бумагу. Дополни­тельные условия имеют такой же обязательный характер, как и необходимые реквизиты, предусмотренные Законом.

Все листы, из которых состоит закладная, составляют единое целое. Они должны быть пронумерованы и скреплены печатью нотариуса. Отдельные листы не могут быть предметом сделок. В случае несоответствия закладной договору об ипотеке или договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой, вер­ным считается содержание закладной, если ее приобретатель в момент совершения сделки не знал и не должен был знать о та­ком несоответствии. Это правило неприменимо, если владель­цем закладной выступает первоначальный залогодержатель.

Законный владелец закладной имеет право требовать ликви­дации указанного несоответствия путем аннулирования заклад­ной с одновременной выдачей новой.

Закладная может содержать приложения, которые являются ее неотъемлемой частью и разъясняют различные условия за­кладной.

Договор об ипотеке должен быть нотариально удостоверен и подлежит государственной регистрации в учреждениях, юсти­ции. Несоблюдение правил о нотариальном удостоверении и государственной регистрации договора об ипотеке влечет его недействительность, он считается ничтожным. Закладная не требует нотариального удостоверения или государственной ре­гистрации. Это документарная ценная бумага. Природа заклад­ной исключает возможность фиксации прав по ней в бездоку­ментарной форме. Согласно ст. 48 Закона об ипотеке законный владелец вправе требовать регистрации его в качестве залого­держателя с указанием его имени и места жительства, а если владельцем является юридическое лицо – его наименования и места нахождения. Такое правило должно облегчить легитима­цию владельца: должник по обязательству, обеспеченному ипо­текой, получивший письменное уведомление о регистрации владельца закладной, обязан осуществить промежуточные пла­тежи по указанному обязательству, не требуя всякий раз предъ­явления ему закладной. Д.А. Медведев отмечает, что такой юридический прием законодателя представляется весьма спор­ным. Во-первых, поскольку регистрация владельцев закладных является только правом залогодержателя, она не имеет консти­тутивного значения, а лишь облегчает доказывание при наличии спора. Титул владельца закладной следует из самой бумаги, а не из факта регистрации. Во-вторых, дополнительное удостовере­ние прав по закладной обеспечивает легитимацию ее владельца путем предъявления ценной бумаги, содержащей имя держате­ля. На практике это может привести к тому, что все участвую­щие в ипотечном обороте лица будут настаивать на регистрации прав по закладной, не доверяя содержанию последней. Это в свою очередь снизит оборотоспособность закладных и подорвет доверие к ним[88].

Закладная в отличие от большинства ценных бумаг, не до­пускающих, как правило, внесение в них каких-либо изменений, может быть изменена или даже заменена. В случае частичного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства должник по нему, залогодатель, и законный владелец закладной вправе за­ключить соглашение, предусматривающее:

- такое изменение предмета ипотеки, при котором заложен­ным признается часть ранее заложенного по данному договору об ипотеке имущества, если указанная часть имущества может быть самостоятельным объектом прав;

- такое изменение размера обеспечения, при котором раз­мер требований, возникших из кредитного или иного договора и обеспеченных по данному договору об ипотеке, увеличивается или уменьшается по сравнению с тем, который обеспечивался ипотекой ранее.

При заключении вышеперечисленных соглашений, а также в случае соглашения о восстановлении или замене погибшего или поврежденного имущества производится либо внесение измене­ний в содержание закладной, либо аннулирование закладной и одновременная с этим выдача новой закладной, составленной с учетом соответствующих изменений. Замена закладной новым документом сопровождается внесением изменений в Единый го­сударственный реестр прав на недвижимое имущество.

Исполнение обязательства, обеспеченного ипотекой, влечет обязанность залогодержателя передать закладную залогодателю, а в случае, когда обязательство исполняется по частям, залого­держатель обязан удостоверить частичное исполнение обяза­тельства способом, достаточным для залогодержателя и очевид­ным для возможных последующих владельцев закладной, в том числе совершением на закладной записи о частичном исполне­нии обязательства.

Закон предусмотрел возможность залога закладной. Заклад­ная может быть заложена в обеспечение обязательства по кре­дитному договору или иного обязательства, возникшего между этим лицом и залогодержателем. Изменениями в Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)», внесенными Феде­ральным законом от 11 февраля 2002 г., установлено, что залог закладной может как сопровождаться ее передачей залогодер­жателю, так и не сопровождаться такой передачей. Пункт 1 ст. 49 Закона об ипотеке в прежней редакции императивно пре­дусматривал передачу закладной залогодержателю, что не соот­ветствовало диспозитивному характеру п. 4 ст. 338 ГК РФ.

При неисполнении обязательства, удостоверенного залогом закладной, порядок обращения взыскания на заложенную за­кладную зависит от того, передавалась закладная залогодержа­телю или нет.

В случае залога закладной без передачи ее залогодержателю п. 2 ст. 49 Закона отсылает к ст. 349 ГК РФ, т.е. требования за­логодержателя удовлетворяются за счет заложенного имущества по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем.

При заключении договора о залоге закладной с передачей ее залогодержателю стороны вправе предусмотреть:

1)  обращение взыскания на заложенное имущество в поряд­ке, установленном ст. 349 ГК РФ;

2)  передачу прав по закладной в порядке, на условиях и с по­следствиями, предусмотренными ст. 48 Закона об ипотеке;

3)  осуществление ипотечным залогодержателем по заклад­ной специальной залоговой надписи, дающей залогодержателю закладной право по истечении определенного срока продать за­кладную, с тем чтобы удержать из вырученных денег сумму обеспеченного ее залогом обязательства.

Такой дифференцированный подход к регулированию поряд­ка обращения взыскания на заложенное имущество в зависимо­сти от того, передан ли предмет залога залогодержателю или нет, предусмотрен ГК РФ (п. 2 ст. 349) и воспринят Федераль­ным законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Глава 4.  Специфика российского рынка ценных бумаг

§1.   Понятие фондового рынка и его компоненты. Разновидности рынков

В результате глубоких институциональных реформ Россия достиг­ла значительного прогресса в формировании экономики рыночного типа и создании основных элементов трехуровневой системы ее фи­нансирования; бюджетное финансирование, банковские кредиты и прямые инвестиции через механизмы рынка капиталов.

В рыночной экономике первостепенное значение приобретает фи­нансовый рынок. Через него привлекаются денежные средства пред­приятий, государства, частных лиц, превышающие их текущие потреб­ности и в качестве кредитных средств направляющиеся на развитие производства и других сфер экономики. В руках кредитора капитал находится в виде ценных бумаг.

Оговоримся заранее, что в данной работе значение тер­минов «рынок ценных бумаг» и «фондовый рынок» совпадает. Эконо­мическая первооснова, которая составляет сущность всего рынка цен­ных бумаг, позволяет поставить его в один ряд с такими видами рынков, как рынок капиталов, денежный рынок, финансовый рынок; традици­онно на этих рынках представлено движение денежных ресурсов.

Рынок ценных бумаг — это надстройка над рынком свободных ка­питалов, которые ищут своего применения, и более динамичный сек­тор рынка ссудных капиталов. В общем виде его можно определить как совокупность, систему экономических отношений, возникающих меж­ду лицами, которые в установленном законодательством порядке на­делены правом на осуществление финансовых операций в отношении оборачивающихся на рынке объектов (ценных бумаг). Рынок ценных бумаг – это составная часть рынка любой страны. Его основой явля­ются товарный рынок, деньги и денежный капитал.

Рынок ценных бумаг – регулятор многих стихийно протекающих в рыночной экономике процессов. Это относится прежде всего к процессу инвестирования капитала. Последний предполагает, что миграция ка­питала осуществляется в виде его прилива к местам необходимого при­ложения и оттока капитала из тех отраслей производства, где имеется его излишек. Механизм этого движения известен: растет спрос на ка­кие-нибудь товары (услуги), соответственно растут их цены, растут прибыли от их производства, и в эти отрасли переходят свободные ка­питалы, покидая те отрасли производства, на продукцию которых спрос сокращается и которые становятся экономически менее эффективными. Ценные бумаги являются средством, обеспечивающим работу этого ме­ханизма, а фондовые биржи являются «сердцем» этого механизма, т. е. на бирже основные массы временно свободного капитала, где бы он ни нахо­дился, через куплю-продажу «перебрасываются» в необходимом направлении. В результате возникает оптимальная структура обществен­ного производства (не только по размещению капитала, но и по его размерам в отдельных отраслях и производствах) и создается бездефи­цитная экономика: общественное производство в основном соответству­ет общественному спросу. Потребности предприятий в дополнительном капитале могут быть связаны с различными обстоятельствами. Главные из них – создание новых и модернизация старых основных фондов, по­полнение оборотных средств. Все эти потребности напрямую связаны с конъюнктурой рынка, изменения которой происходят в определенных временных рамках. Поэтому необходимые средства предприятия долж­ны получать в течение определенного срока, т. е. пока существует благо­приятная для их функционирования рыночная конъюнктура[89].

 Любой фондовой рынок состоит из следующих компонентов:

1) субъекты рынка;

2) собственно рынок (биржевой, внебиржевой фондовые рынки);

3) органы государственного регулирования и надзора;

4) саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг;

5) инфраструктура рынка:

а) правовая;

б) информационная (финансовая пресса, системы фондовых пока­зателей и т. д.);

в) депозитарная и расчетно-клиринговая сеть (для государственных и частных бумаг часто существуют раздельные депозитарно-клиринговые системы);

д) регистрационная сеть.

Субъектами рынка ценных бумаг являются:

1) эмитенты – юридические лица или органы исполнительной влас­ти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обя­зательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими. Обозначенные субъекты привлекают на основе вы­пуска ценных бумаг необходимые им денежные средства и выполняю­щие от своего имени предусмотренные в ценных бумагах обязательства. Эмитент поставляет на фондовый рынок товар – ценную бумагу, каче­ство которой определяется статусом эмитента, хозяйственно-финансо­выми результатами его деятельности. Эмитент сам оперирует ценными бумагами, осуществляет их выкуп или продажу. Эмитенты получают от продажи ценных бумаг заемные средства, которые используются для осуществления коммерческой деятельности. Финансовый результат коммерческой деятельности будет являться источником выплаты эми­тентами дохода в виде дивидендов или процентов инвесторам;

2) инвесторы — лица, которым ценные бумаги принадлежат на пра­ве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления, а равно ином вещном праве (население, промышленные предпри­ятия, институциональные инвесторы – инвестиционные фонды, стра­ховые компании и др.);

3) профессиональные участники рынка ценных бумаг - юриди­ческие  лица и граждане, осуществляющие виды деятельности, при­знанной федеральным законодательством профессиональной на рын­ке ценных бумаг (дилерская, брокерская и другие виды деятельности).

К разряду Профессиональных участников рынка ценных бумаг на законодательном уровне были отнесены:

1) брокер – профессиональный участник рынка ценных бумаг, осу­ществляющий деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных цепных бумаг при их размещении) или от сво­его имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с кли­ентом;

2) дилер – профессиональный участник рынка ценных бумаг, осу­ществляющий деятельность по совершению сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объяв­ления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством  покупки  и/или  продажи  этих  ценных бумаг по объявленным им ценам. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией;

3)  управляющий – профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению цепными бу­магами. Признается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверитель­ного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом тре­тьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначен­ными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами;

4)  клиринговые организации – лица, осуществляющие деятель­ность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, коррек­тировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. Клиринговая организация, осуществляю­щая расчеты по сделкам с ценными бумагами, обязана формировать специальные фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами;

5) депозитарий – профессиональный участник рынка ценных бу­маг, осуществляющий оказание услуг по храпению сертификатов цен­ных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. Депозита­рием может быть только юридическое лицо;

6) держатели реестра владельцев ценных бумаг или регистраторы — участники рынка ценных бумаг, осуществляющие сбор, фиксацию, об­работку, хранение и предоставление данных, составляющих систе­му ведения реестра владельцев ценных бумаг. Деятельностью по веде­нию реестра владельцев ценных бумаг имеют право заниматься только юридические лица. Юридическое лицо, осуществляющее деятель­ность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, не вправе осуще­ствлять сделки с ценными бумагами зарегистрированного в системе ведения реестра владельцев цепных бумаг эмитента;

7)  организатор торговли на рынке ценных бумаг - профессиональ­ный участник фондового рынка, осуществляющий предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг.

В соответствии с нормами действующего законодательства основопо­лагающие функции по принятию нормативных правовых актов, контро­лю и надзору в сфере финансовых рынков (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности) осуществляет федеральная служба по финансовым рынкам, которая организует свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодей­ствии с другими федеральными органами исполнительной власти, орга­нами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуп­равления, общественными объединениями и иными организациями.

Основные функции и полномочия федерального органа исполни­тельной власти но рынку ценных бумаг определяются Постановлени­ем Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 317 «Об утверждении По­ложения о Федеральной службе по финансовым рынкам»[90].

Саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг именуется добровольное объединение профессио­нальных участников рынка ценных бумаг, действующее в соответствии с федеральным законом и функционирующее на принципах некоммер­ческой организации.

Все доходы саморегулируемой организации используются ею ис­ключительно для выполнения уставных задач и не распределяются среди ее членов.

Изначально условно весь фондовый рынок можно разделить на ры­нок «первичный» и «вторичный».

Законодательно первичный рынок ценных бумаг определяется как отношения, складывающиеся при эмиссии (для инвестиционных цен­ных бумаг) или при заключении гражданско-правовых сделок между лицами, принимающими на себя обязательства по иным ценным бума­гам, и первыми инвесторами, профессиональными участниками рын­ка ценных бумаг, а также их представителями.

Термин «первичный рынок» относится к продаже новых выпусков ценных бумаг. В результате продажи акций и облигаций на первичном рынке эмитент получает необходимые ему финансовые средства, а бу­маги оседают в руках первоначальных покупателей. Вслед за этим пер­воначальный инвестор вправе перепродать эти бумаги другим лицам, а те в свою очередь свободны продавать их следующим вкладчикам.

Таким образом, первичный рынок – это рынок первых и повторных эмиссий ценных бумаг, на котором осуществляется их начальное раз­мещение среди инвесторов. Важнейшей чертой первичного рынка является полное раскрытие информации для инвесторов, позволяющее сделать обоснованный вы­бор ценной бумаги для вложения денежных средств.

Вторичный рынок – это рынок, на котором обращаются ранее эми­тированные на первичном рынке ценные бумаги. Основу вторичного рынка составляют операции, оформляющие перераспределение сфер влияния вложения иностранных инвесторов, а также отдельные спе­кулятивные операции (например, перепродать по рыночной оценке одну из четырех купленных по номиналу акций, чтобы возместить за­траты на их приобретение).

Важнейшая черта вторичного рынка – это его ликвидность, т. е. воз­можность успешной и обширной торговли, способность поглощать значительные объемы ценных бумаг в короткое время при небольших колебаниях курсов и при низких издержках на реализацию[91].

В структуре вторичного рынка выделяют биржевой и внебиржевой обороты ценных бумаг.

Термин «биржевой оборот» означает куплю-продажу бумаг на бир­же. Внебиржевой оборот означает куплю-продажу бумаг вне стен бир­жи посредством прямого согласования условий сделки между продав­цом и покупателем. На биржу допускаются не все компании, а только те из них, которые отвечают установленным на бирже правилам. Тот факт, что бумаги какой-либо фирмы котируются (т. е. продаются и по­купаются) на бирже, является для нее престижным. Одновременно биржа следит за своим реноме и не допускает к биржевому обороту бумаги второразрядных компаний.

Внебиржевой рынок действует на основе телефона, телекса, компь­ютерной сети, объединяющих в единый организм проводами связи тысячи инвестиционных фирм. Если биржевой рынок доступен толь­ко солидным корпорациям, то внебиржевой — практически любой компании. Для этого необходимо только, чтобы нашлась брокерская фирма, которая согласилась бы поддержать вторичный рынок подан­ному виду бумаг.

Частные разновидности рынка ценных бумаг во многом предопре­деляются его объектным и предметным содержанием.

Рынки ценных бумаг могут выделяться:

1) по видам сделок – кассовый рынок, форвардный рынок и т. п.;

2)  по эмитентам – рынок ценных бумаг предприятий, рынок госу­дарственных ценных бумаг и т. д.;

3) по инвесторам – например, рынок ценных бумаг, ориентирован­ных по условиям выпуска на молодежь в качестве инвестора, на людей пенсионного возраста и т. д.;

4) по срокам – рынок кратко-, средне-, долгосрочных и бессрочных ценных бумаг;

5) по территориальному, отраслевому и другим критериям.

Обозначенные выше частные разновидности рынка ценных бумаг по своей правовой природе обусловлены действием норм национального (отечественного) законодательства. Вместе с этим, учитывая некоторую долю влияния на развитие национальной экономической системы вне­шних факторов и степень интеграции всемирной экономической поли­тики в отечественную экономику, можно отметить существование меж­дународного рынка ценных бумаг.

Международный рынок ценных бумаг – это прежде всего первич­ный рынок. Вторичный рынок пока что не получил адекватного развития. Поэтому под международным рынком ценных бумаг понимается выпуск последних, выраженный в так называемых евровалютах и осу­ществляемый эмитентами вне рамок какого-либо национального регу­лирования эмиссий. В более широком плане международный рынок ценных бумаг рассматривается как совокупность собственно междуна­родных эмиссий и иностранных эмиссий, т. е. выпуска ценных бумаг иностранными эмитентами на национальном рынке других стран. В на­стоящее время международный рынок ценных бумаг включает как ры­нок акций, так и рынок облигаций.

§2.   Законодательство о рынке ценных бумаг. Регулирование рынка ценных бумаг

Развитие рынка ценных бумаг происходило в условиях, когда отсут­ствовали определяющие нормативную правовую базу рынка ценных бу­маг федеральные законы: об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах. В этих условиях формирование пра­вовой базы рынка ценных бумаг осуществлялось на основе указов Пре­зидента РФ, постановлений Правительства РФ и ведомственных нор­мативных актов.

Важной особенностью этого периода, оказавшей негативное влия­ние на ликвидность рынка, было налогообложение операций с цен­ными бумагами. К началу 1996 г. в результате совместной работы Президента РФ, палат Федерального Собрания РФ и Правительства РФ удалось добиться качественного изменения ситуации: приняты и вступили в силу части первая и вторая Гражданского кодекса РФ, а также Федеральный закон «Об ак­ционерных обществах» и ФЗ «О рынке ценных бумаг».

В них раскрываются такие понятия, как эмиссия ценных бумаг, их размещение, подписка на ценные бумаги, конвертация и т. д., содер­жатся требования к профессиональным участникам рынка ценных бу­маг (брокерам, дилерам, клиринговым организациям, депозитариям, регистраторам, номинальным держателям ценных бумаг н т. д.), опре­деляются условия рекламы ценных бумаг и решаются другие вопросы, связанные с ценными бумагами.

Основными правовыми актами, регламентирующими вексельное обращение на территории РФ, в настоящее время являются Поста­новление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. «О введении в дей­ствие Положения о переводном и простом векселе» и Закон РФ от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе». Особое место среди органов, уполномоченных регулировать отно­шения в рассматриваемой сфере, занимает Федеральная служба по финансовым рынкам, на которую возлагаются контроль и регулирова­ние рынка ценных бумаг и деятельности профессиональных участни­ков рынка ценных бумаг (Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 Федеральная комиссия по рынку пенных бумаг упразднена, функции по контролю и надзору переда­ны Федеральной службе по финансовым рынкам).

Ценные бумаги и другие объекты рынка ценных бумаг, представляя собой определенного свойства товар, требуют собственной организа­ции движения, что предполагает прежде всего наличие хорошо разви­той законодательной базы. В данном случае под законодательной ба­зой следует понимать всю совокупность нормативных правовых актов, а не только Гражданский кодекс и принятые в соответствии с ним фе­деральные законы (п. 2 ст. 3 ГК РФ), регулирующие имущественные и иные гражданско-правовые отношения на рынке.

Законодательство о рынке ценных бумаг представляет собой один из важнейших элементов инфраструктуры рынка, без которого, даже несмотря на то что оно несовершенно, эффективное функционирова­ние этого сложного механизма невозможно.

Представляется необходимым основное внимание при рассмотре­нии вопросов законодательства о рынке ценных бумаг обратить на чер­ты, отличающие его от других массивов нормативных актов, регулиру­ющих, например, рынок труда или рынок товаров.

Особенности любой совокупности нормативных актов определя­ются спецификой регулируемых отношений и проистекают из них. Основная особенность отношений, складывающихся па рынке цен­ных бумаг, заключается в их комплексном характере. Это имуще­ственные и обязательственные отношения, вертикальные отношения и отношения, связанные с основами конституционного устройства, отношения, носящие материально-правовой и процессуально-право­вой характер. Чрезвычайно важную роль играют публично-правовые средства регулирования.

Необходимо отметить несовпадение понятий «законодательство о рынке ценных бумаг» и «законодательство о ценных бумагах». Второе понятие значительно уже и связано, по существу, только с определением ценных бумаг как объектов гражданского права. Нужно при этом учиты­вать, что на рынке ценных бумаг специфическим товаром являются не только собственно ценные бумаги, определенные в соответствии с нор­мами ГК РФ, но и иные финансовые инструменты (фьючерсы, свопы и др.), к ценным бумагам в гражданско-правовом смысле, строго говоря, не относящиеся, но играющие на рынке далеко не самую последнюю роль.

В качестве одной из особенностей рассматриваемой подотрасли за­конодательства, регулирующего отношения в сфере предпринима­тельской деятельности, следует отметить ее тесную связь с акционер­ным (корпоративным) законодательством.

Важное значение имеет систематизация любой отрасли или под­отрасли законодательства, в том числе и законодательства о рынке ценных бумаг. Классификация и систематизация имеют своей целью выявление тех или иных закономерностей, что важно учитывать как в научной, так и в законотворческой и практической деятельности.

Наиболее часто встречается систематизация, имеющая в своей ос­нове такой классифицирующий признак, как юридическая сила нор­мативных актов. На основе указанного классифицирующего признака очевидна роль и значение Конституции РФ в регулировании отноше­ний на финансовом рынке, законов РФ, указов Президента РФ и по­становлений Правительства России. Так, нельзя не отметить нормы ч. 1 ст. 8, п. «ж» ст. 71, ч. 1 ст. 74 и других статей Конституции РФ, служащие основой развития законодательства о рынке ценных бумаг.

При характеристике рассматриваемого массива нормативных ак­тов необходимо обратить внимание на роль ФЗ «О рынке ценных бу­маг». Несмотря на то что его нормы не охватывают всех отношений на рынке ценных бумаг, поскольку он касается лишь эмиссионных ценных бумаг и при этом предусматривает принятие отдельного за­кона, регулирующего выпуск и обращение государственных и муни­ципальных ценных бумаг, а также не регулирует в полном объеме другие эмиссионные инструменты финансового рынка, его роль и значение чрезвычайно велики. В Законе закрепляются основные принципы функционирования рынка ценных бумаг, в частности ос­новные положения, определяющие место государства в регулирова­нии соответствующих отношений. Таким образом, действующий За­кон следует рассматривать как стержневой, основополагающий акт, регулирующий соответствующие отношения.

К отличительным чертам законодательства о рынке ценных бумаг относится и та значительная роль, которая принадлежит в нем норма­тивным актам, принимаемым федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, поскольку именно этот орган исполни­тельной власти проводит государственную политику в области рынка ценных бумаг. Особенности функционирования и управления на рын­ке ценных бумаг определяют также большое значение нормативных актов, принимаемых ЦБ РФ, Минфином РФ и Минимущества РФ, другими органами исполнительной власти.

Являясь частью законодательства о предпринимательской деятель­ности, законодательство о рынке ценных бумаг характеризуется зна­чительной ролью внутренних (локальных) нормативных актов, в част­ности внутренних актов акционерных обществ (уставов, положений и т. п.), профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Не меньшее значение по сравнению с традиционной классифика­цией имеет выделение в пределах законодательства о рынке ценных бумаг, например, нормативных актов, регулирующих эмиссию и об­ращение государственных и муниципальных ценных бумаг, акций, вексельного законодательства, законодательства о производных инст­рументах рынка ценных бумаг и т. д.

Поскольку рынок ценных бумаг по существу в полной мере еще не сложился, не сформировалось в полной мере и законодательство, ре­гулирующее соответствующие отношения. Перспектива его развития видится в принятии ряда новых законов и иных нормативных актов, совершенствовании существующих. Так, например, широкое обсужде­ние проходит проект закона «О срочном рынке». Важное значение имеют законы, прямо не направленные на регули­рование рынка ценных бумаг, однако имеющие очень важное значение для его нормального функционирования. К числу таких законов сле­дует отнести Налоговый кодекс РФ, часть первая, от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ (в редакции Федерального закона РФ от 2 ноября 2004 г. № 127-ФЗ) и часть вторая, от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ (в редакции Федерального закона РФ от 18 мая 2005 г. № 50-ФЗ)[92] и Бюджетный кодекс РФ.

Особенностью законодательства (в широком смысле) о рынке цен­ных бумаг является наличие значительного количества нормативных актов, принимаемых саморегулируемыми организациями. В качестве примера можно было бы назвать Положение о порядке предоставле­ния саморегулируемой организацией «Национальная ассоциация уча­стников фондового рынка» (НАУФОР) ходатайства о выдаче лицен­зии профессионального участника рынка ценных бумаг, о порядке рассмотрения документов при переоформлении участников рынка ценных бумаг (утверждено Советом директоров НАУФОР 1 февраля 2001 г. № 2001-60-5пРДН-0102 и согласовано с ФКЦБ России 27 фев­раля 2001 г. № АП-02/1303)[93].

Вместе с тем в последние годы финансовое право и финансовое за­конодательство, связанное с регулированием рынка ценных бумаг, пе­реживает период бурного роста. К настоящему времени практически завершена разработка первичной законодательной базы функциони­рования рынка ценных бумаг. Федеральным законом «О рынке цен­ных бумаг» регламентированы основные аспекты деятельности на рынке ценных бумаг:

1) порядок эмиссии и регистрации эмиссии и проспектов эмиссии ценных бумаг на территории РФ;

2)  единые обязательные требования к правилам осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

3)  обязательные требования к операциям с ценными бумагами, нормы допуска ценных бумаг к их публичному размещению и обра­щению;

4)  порядок лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

5) порядок осуществления контроля за соблюдением эмитентами, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, саморегулируемыми организациями профессиональных участников рынка цен­ных бумаг требований законодательства РФ о ценных бумагах;

6) порядок раскрытия информации о зарегистрированных выпус­ках ценных бумаг, профессиональных участниках рынка ценных бу­маг и регулировании рынка ценных бумаг и т. п.

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» послужил толчком для принятия нормативных актов по вопросам деятельности российских эмитентов корпоративных ценных бумаг: регистрации и обращения ценных бумаг, раскрытия информации; регулирования деятельности профессиональных участников рынка, включая брокеров, дилеров, де­позитариев, регистраторов, организаторов внебиржевой и биржевой торговли ценными бумагами; деятельности по доверительному управ­лению и клирингу; функционирования саморегулируемых организа­ций; аттестации специалистов рынка ценных бумаг; функционирова­ния системы коллективных инвестиций, в частности регламентации деятельности паевых инвестиционных фондов, чековых инвестицион­ных фондов.

Распределены полномочия между Федеральной службой по рынкам ценных бумаг, Банком России и Минфином России. Банку России пе­реданы полномочия по регистрации выпусков ценных бумаг кредит­ных организации, регулированию их деятельности в качестве профес­сиональных участников на фондовом рынке с учетом их специфики и особенностей. Минфину России переданы функции по регистрации выпусков федеральных и субфедеральных ценных бумаг страховых компаний, а также ценных бумаг компаний, выпускаемых в целях ре­структуризации задолженностей перед бюджетом. Для оптимизации процесса регулирования часть полномочий Федеральной службы по финансовым рынкам России была передана ее пятнадцати региональ­ным отделениям, в частности вопросы лицензирования, аттестации специалистов, контроля за деятельностью профессиональных участ­ников рынка ценных бумаг. В процесс регулирования рынка включи­лись лицензированные Федеральной службой по финансовым рынкам России саморегулируемые организации профессиональных участни­ков рынка ценных бумаг.

Однако существующая законодательная и нормативная база по-прежнему страдает неразвитостью, наличием серьезных противоре­чий и пробелов. Дальнейшее развитие системы финансового права и финансового законодательства требует внесения изменений и допол­нений, разработки и принятия ряда законодательных и нормативных актов. Серьезные изменения и дополнения необходимо внести в Фе­деральный закон «О рынке ценных бумаг», ряд положении которого (определение понятия «ценная бумага», разрешение выпуска акций на предъявителя и др.) противоречит другим законодательным актам (Гражданскому кодексу РФ, Федеральному закону «Об акционерных обществах» и др.). Этот Закон содержит и внутренние противоречия и пробелы (определение некоторых видов профессиональной деятель­ности, неурегулированность перехода прав собственности на ценные бумаги и др.). Наряду с урегулированием чисто гражданско-правовых вопросов, упомянутых выше, необходима регламентация ряда вопро­сов, подпадающих под регулирование финансового права. В частно­сти, необходимо:

1) уточнить в Законе распределение компетенции, полномочий и ответственности различных органов федеральной исполнительной власти, регулирующих деятельность на рынке ценных бумаг, про­цедуры согласования принимаемых ими решений, а также координа­цию федеральных органов исполнительной власти, включая право­охранительные;

2) установить законодательные рамки ведомственного нормотвор­чества в сфере рынка ценных бумаг, обязательной регистрации ведом­ственных актов в Министерстве юстиции РФ;

3) уточнить определение некоторых видов профессиональной дея­тельности (брокерской, дилерской, по доверительному управлению, клиринговой и др.);

4)  расширить законодательное определение конфликта интере­сов при совмещении некоторых видов деятельности на рынке цен­ных бумаг;

5)  устранить возможности неоднозначной трактовки положений Закона, касающихся лицензирования, раскрытия информации эми­тентами и профессиональными участниками рынка и др.[94]

Рынок ценных бумаг является одним из наиболее регламентиро­ванных рынков в мире. Сложность отношений на рынке, его масш­табность, присущий рынку риск, интересы безопасности его участни­ков обусловливают необходимость принятия детальных стандартов и правил работы на рынке, а также привлечения к вопросам регули­рования различных государственных органов и саморегулируемых организаций.

В решении задачи регулирования рынка ценных бумаг интересы его участников и государства по многим позициям совпадают, что позволяет использовать саморегулирование как метод оперативного реше­ния возникающих проблем. Интересы государства и участников рын­ка совпадают прежде всего в вопросах, связанных с предупреждением и разрешением конфликтов между участниками, улучшением управ­ления рисками, снижением возможностей для мошенничества и совер­шения других противоправных действий, с поддержкой ликвидности и стабильности рынка, внедрением лучших стандартов профессио­нальной деятельности.

При этом государство во взаимодействии с саморегулируемыми орга­низациями будет стремиться к снижению цены регулирования — умень­шению затрат времени и финансовых ресурсов профессиональных участ­ников рынка в связи с выполнением требований органов регулирования.

Установление оптимального уровня регулирования будет строить­ся на основе стимулирования ликвидности рынка как одного из клю­чевых показателей его эффективности.

Особенности рынка ценных бумаг не позволяют применять тради­ционные методы регулирования, подобные методам регулирования в банковской сфере. С учетом этих особенностей государство помимо использования саморегулирования станет применять такой метод ре­гулирования, при котором для решения конкретных вопросов будут формироваться совместные рабочие группы, включающие в себя пред­ставителей профессиональных участников рынка. Ключевую роль в этом отношении будет играть Экспертный совет при ФКЦБ России.

Особенность рынка ценных бумаг состоит в том, что обращающиеся на нем ценности представляют собой совокупность прав и не суще­ствуют в отрыве от обеспечиваемой государством нормативно-право­вой базы и системы правоприменения. Таким образом, государство вы­полняет системообразующую функцию, которая будет непрерывно видоизменяться в соответствии со стоящими перед ним задачами по обеспечению национальных интересов.

Государство создает систему регулирования рынка и обеспечивает ее функционирование. При этом система регулирования будет разви­ваться в сторону большей детализации и ужесточения государствен­ного контроля деятельности рынка ценных бумаг.

Развитие системы правоприменения как одного из ключевых эле­ментов системообразующей функции государства будет приоритет­ным направлением государственной политики.

Государство выступает крупнейшим заемщиком на рынке ценных бумаг и оказывает прямое влияние на его количественные и качествен­ные характеристики.

Государство является крупнейшим держателем ценных бумаг рос­сийских предприятий и выступает крупнейшим продавцом на рынке корпоративных ценных бумаг.

На начальном этапе развития инфраструктуры рынка ценных бумаг государство будет проводить активную политику прямой поддержки инфраструктурных проектов, включающую в себя:

1) участие в финансировании развития инфраструктуры рынка;

2) участие в других формах поддержки инфраструктурных проек­тов, в том числе путем привлечения инвестиций международных фи­нансовых организаций.

Регулирование рынка ценных бумаг охватывает всех его участников: эмитентов, инвесторов, профессиональных фондовых посредников, организации инфраструктуры рынка. Регулирование участников рын­ка может быть внешним и внутренним. Внутреннее регулирование — это подчиненность организаций собственным нормативным докумен­там: уставу, правилам и другим внутренним нормативным документам, определяющим деятельность организации в целом и ее работников. Внешнее регулирование – это подчиненность деятельности данной организации нормативным актам государства, другим организациям, международным соглашениям.

Регулирование рынка ценных бумаг бывает нескольких видов.

1. Государственное регулирование рынка; в его компетенцию вхо­дит выполнение тех или иных функций регулирования.

2. Помимо государственного регулирования координация дей­ствий профессиональных участников рынка ценных бумаг может осуществляться и саморегулируемыми организациями. В России та­кой организацией признается добровольное объединение профессио­нальных участников рынка ценных бумаг, действующих на принци­пах некоммерческой организации. Саморегулируемая организация должна быть утверждена не менее чем десятью членами и получить разрешение Федеральной службы. Такая организация в соответ­ствии с требованиями Федерального закона устанавливает обяза­тельные для своих членов правила профессиональной деятельности, стандарты проведения операций с ценными бумагами и осуществля­ет контроль за их соблюдением.

§3.   Функции рынка ценных бумаг

Место рынка ценных бумаг определяется его ролью и функциями в структуре рыночной экономики. Он призван обслуживать нормальное функционирование первичных рынков, являясь производным комп­лексным образованием, тесно связанным как с рынком капиталов и денежным рынком, так и с рынком товаров, работ и услуг.

Рынок ценных бумаг обладает функциями, свойственными в целом рыночной экономике. К их числу можно отнести общие функции, свя­занные с обеспечением конкуренции на первичных рынках и повыше­нием эффективности их функционирования, обеспечением стабильно­сти функционирования рыночной экономики, определением спроса, предложения и цены на соответствующие товары рынка, а также ин­формационную и другие функции. К специальным функциям рынка ценных бумаг можно отнести функции страхования финансового и денежного рынков, а также рисков, возникающих в результате пред­принимательской деятельности на рынке, аккумулирования необхо­димых средств для решения конкретных задач производства в различ­ных отраслях экономики, пополнения государственного бюджета и др. С одной стороны, рынок ценных бумаг – это сфера деятельности пред­принимателей – профессиональных участников рынка, с другой - не­обходимое условие эффективной деятельности предпринимателей на товарном и других первичных рынках[95].

Итак, рассмотрим более подробнее функции рынка цепных бумаг: общерыночные функции, присущие обычно каждому рынку, и специ­фические функции, которые отличают его от других рынков. К обще­рыночным функциям относятся:

1) коммерческая функция – функция получения прибыли от опера­ции на данном рынке;

2) ценовая функция. Рынок обеспечивает процесс складывания ры­ночных цен, их постоянное движение и т. д.;

3) информационная функция. Рынок производит и доводит до сво­их участников рыночную информацию об объектах торговли и ее уча­стниках;

4) регулирующая функция. Рынок создает правила торговли и учас­тия в ней, порядок разрешения споров между участниками, устанавли­вает приоритеты, органы контроля или даже управления и т. д.

К специфическим функциям рынка ценных бумаг можно отнести следующие:

1) перераспределительную функцию;

2) функцию страхования ценовых и финансовых рисков. Перераспределительная функция условно может быть разбита на:

1) перераспределение денежных средств между отраслями и сфера­ми рыночной деятельности;

2)  перевод сбережений, прежде всего населения, из непроизводи­тельной в производительную форму;

3) финансирование дефицита государственного бюджета на неинф­ляционной основе, т. е. без выпуска в обращение дополнительных де­нежных средств.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Ценные бумаги — необходимый атрибут всякого рыночного хозяй­ства. Ранее во внутреннем гражданском обороте находилось лишь минимальное количество ценных бумаг, в основном выпущенных (эмитированных) государством: облигации, предъявительские сбер­книжки и аккредитивы, выигравшие лотерейные билеты, а в расче­тах между юридическими лицами мог использоваться расчетный чек.

С переходом к рыночной экономике оборот ценных бумаг резко воз­рос, стал формироваться их рынок. Правда, он касался лишь так назы­ваемых фондовых, или «инвестиционных», ценных бумаг — акций и облигаций, а главное, получил крайне неудовлетворительную право­вую регламентацию, недостатки которой составили базу для многих злоупотреблений.

В данный момент российский рынок ценных бумаг переживает свое второе рождение, пик которого приходится на стык веков (конец 90-х гг. XX в. и начало XXI в.). Нельзя сказать, что его становление происходило относитель­но гладко: нарастающий интерес граждан к этой сфере обусловил его волновое, скачкообразное движение.

Законодательство, регулирующее рынок ценных бумаг, далеко от совершенства. Тем не менее сам рынок есть, он функционирует и раз­вивается; он оказывает влияние на положение дел в государстве и спо­собствует развитию предпринимательства.

В ходе проведенных исследований, можно утверждать, что право­вая природа ценной бумаги двойственна (или двуедина). Такого рода характер объекта обусловлен сочленением в нем одновременно эле­ментов вещных и обязательственных правоотношений. При этом ха­рактер данного объекта все больше принимает в сторону обяза­тельственных прав и тем самым позволяет выделить ценные бумаги из однородной массы вещей, поставив их в самостоятельную группу объектов.

Правильное уяснение понятия ценных бумаг как объектов граждан­ских прав играет особую роль в определении правового режима ценных бумаг и имеет немаловажное значение при заключении сделок с ними.

Правовой институт ценных бумаг настолько объемен и разнообра­зен, что требует значительного правового регулирования. Этим и обус­ловлено существование столь значительного числа нормативных ак­тов, принятых в целях упорядочения отношений на инвестиционном рынке. Тем самым создается юридическая возможность расширения, по сравнению с названными, признаков ценной бумаги в целях ее все­стороннего изучения в качестве объекта фондового рынка.

И в заключении хочется отметить, что комплексный характер отношений на рынке ценных бумаг и их правовая регламентация, единство целей, задач, функций рынка цен­ных бумаг не позволяют говорить о том, что законодательство о рын­ке цепных бумаг состоит из отдельных самостоятельных частей, хотя и связанных, но не представляющих единого целого, где основную, главную роль играют имущественные отношения, регулируемые нормами гражданского права. Бесспорно, признавая важную роль гражданского права, не следует абсолютизировать эту отрасль пра­ва и соответствующую отрасль законодательства. Единый рынок ценных бумаг (в широком понимании этой категории) регулируется хотя и комплексным, но единым законодательством о рынке ценных бумаг, имеющим свои особенности, структуру, функции. При более широком взгляде на проблему законодательства следует прийти к выводу о том, что законодательство о рынке ценных бумаг представ­ляет собой подотрасль законодательства о предпринимательской де­ятельности и его составную часть.

БИБЛИОГРАФИЯ

Научная литература

1. Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994.

2. Арбитражная практика. Ценные бумаги. М., Книга сервис, 2003.

3.  Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги: Научно-практический очерк. М., 2001.

4. Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., Юр Инфор, 1996.

5. Вихров А. К. Вексель становится привычным. Деловой экспресс. 1996, № 8.

6. Гордон В.М. Система советского торгового права. М, 1924.

7. Гражданское право,  под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 1. 3-е изд., перераб. и доп., М., Проспект, 1998.

8. Гражданское право, под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 2. М., Проспект, 1997.

9. Гражданское право. Т. 1, под ред. Е. А. Суханова. М., Волтерс Клувер, 2004.

10. Гражданское право. Т. II. Полутом 2, под ред. Е.А. Суханова. М., Волтерс Клувер 2000.

11.  Дробышев П.Ю. Традиции и парадоксы вексельного обращения. Рынок ценных бумаг. 1996. №10.

12.  Ем B.C., Ломакин Д.В. Новое в акционерном законе о дробных акциях. Вестник МГУ. Сер. II. Право. 2002. № 4.

13.  Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975.

14.  Комментарий к гражданскому законодательству Российской Федерации о хозяйственных обществах. М., 1999.

15.  Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный), под ред. О. Н. Садикова. М., 1997.

16. Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федера­ции для предпринимателей. М., 1995

17.  Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой, под ред. Т. Е. Абовой и А. Ю. Кабалкина. М., Юрайт-Издат, 2004.

18.  Коммерческое право: Учебник, под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. Ч. 1. СПб., 1997.

19.  Концепции развития российского законодательства. Институт зако­нодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. 3-е изд., перараб. и доп. М., 1998.

20.  Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага. Очерки по торго­вому праву. Вып. 2. Ярославль, 1995.

21.  Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг. Право­ведение. 1992, № 4

22.  Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995.

23.  Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997.

24.  Медведев Д.А. О правовой природе закладной. Очерки по торговому праву. Вып. 5.

25.  Миркин М. Я. Ценные бумаги и фондовый рынок. М., Перспектива, 1995.

26.  Мурзин Д.В. Ценные бумаги – бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998

27.  Мурзин Д.В. Ценные бумаги и тенденции развития гражданского права. Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. М., 2001.

28.  Мусатов В. Фондовый рынок: Инструменты и механизмы, М., 1991.

29.  Мусатов В., Шевцов А. Школа акционера и биржевика. Выпуск первый: Акции. М., 1992.

30.  Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М., 1998

31.  Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте: Комментарий прак­тики рассмотрения споров. М., 1997.

32.  Павлодский Е. Правовое регулирование закладной. Хозяйство и право. 2000. № 6.

33.  Петров М.И. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. М., Питер, 2005.

34.  Постатейный научно-практический комментарий части первой Граждан­ского кодекса РФ, под ред. А. М. Эрделевского (с изм. и доп. на 1 апреля 2001 г.). М., Агентство «Библиотечка РГ», 2001.

35.  Предпринимательское право РФ. Отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М., Юристъ, 2003.

36.  Прокофьев СВ. Юридическая характеристика закладной как ценной бумаги. Журнал российского права. 2000. № 4.

37.  Пятов М.Л. О бронзовом векселе . Бухгалтерский учет. 1995. № 2.

38.  Сахненко Е.Н. Применение векселя при расчетах за реализованную продук­цию. Главный бухгалтер. 1996. № 9.

39.  Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг. Хозяйство и право. 2002, №№ 3, 4.

40.  Степанов Д. Современное российское правопонимание ценных бумаг. Журнал российского права. 2000. № 7.

41.  Тарасов И. Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.

42.  Трофименко А. Признаки ценной бумаги. Российская юстиция. 1997, №7.

43.  Фельдман А. Вексельное обращение. М., 1995.

44.  Чуваков В.Б. Понятие и признаки ценных бумаг. Очерки по торговому праву. Вып. 6. Ярославль, 1999.

45.  Яковлев В. Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. Свердловск, 1972.

46.  Яроцкий В. Юридическая природа ценных бумаг и вещей. Сравнитель­ный анализ законодательства России и Украины. Российская юстиция. 2001. №7.

Нормативные акты

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. М., Новая Волна, 2000.

2. Закон Российской Федерации от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности». С изм. и доп. 13 декабря 1991 г., 24 июня 1992 г., 3 февраля 1996 г., 31 июля 1998 г., 5, 8 июля 1999 г., 19 июня, 7 августа 2001 г., 21 марта 2002 г., 30 июня, 8, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2 ноября, 29, 30 декабря 2004 г. (СЗ РФ. 1996. №6, ст. 492; СЗ РФ. 1996. № 1 (ч. 1), ст. 45).

3. Закон Российской Федерации от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (Ведомости съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ, 1991. № 16, ст. 499) действует в ред. Закона Российской Федерации от 7 марта 2005 г. № 13-ФЗ (СЗ РФ. 2005, № 10, ст. 761.)

4. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. часть первая, от 26 января 1996 г. часть вторая и от 26 ноября 2001 г. часть третья. С изм. и доп. от 26 января, 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 21 марта, 14, 26 ноября 2002 г., 10 января, 26 марта, 11 ноября, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2, 29, 30 декабря 2004 г., 21 марта 2005 г., 9 мая 2005 г. (СЗ РФ. 2005, № 19, ст. 1752)

5. Закон Российской Федерации «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ. С изм. и доп. от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта, 31 октября 2002 г., 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля, 2, 29 декабря 2004 г. (СЗ РФ. 2005. №1 (ч. 1), ст. 18).

6. Закон  Российской Федерации «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ. С изм. и доп. от 26 ноября 1998 г., 8 июля 1999 г., 7 августа 2001 г., 28 декабря 2002 г., 29 июня, 28 июля 2004 г., 7 марта 2005 г. (Российская газета, 1996, 25 апреля; СЗ РФ, 1998, № 48, ст. 5857; 1999, № 28, ст. 3472; 2001, № 33 (часть I), ст. 3424; 2002, № 52 (часть II), ст. 5141; 2004, № 27, ст. 2711; 2004, № 31, ст. 3225; 2005, № 11, ст. 900).

7. Закон Российской Федерации от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» (СЗ РФ. 1997. № 11. Ст. 1238).

8. Закон Российской Федерации от  16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижи­мости)». В редакции Федерального закона РФ от 30 декабря 2004 г. № 216-ФЗ (СЗ РФ, 2005, № 1 (ч. 1), ст. 42).

9. Закон Российской Федерации от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения госу­дарственных и муниципальных ценных бумаг». (СЗ РФ. 1998. №31, ст. 3814).

10.  Бюд­жетный кодекс РФ от 31 июля 1998 г. № 145-ФЗ (с изм. и доп. от 31 декабря 1999 г., 5 августа, 27 декабря 2000 г., 8 августа, 30 декабря 2001 г., 29 мая, 10, 24 июля, 24 декабря 2002 г., 7 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г., 20 августа, 23, 28, 29 декабря 2004 г., 9 мая 2005 г. (СЗ РФ. 2005. №19, ст. 1756.)

11.  Налоговый кодекс Российской Федерации часть первая от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ и часть вторая от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ. С изм. и доп. от 30 марта, 9 июля 1999 г., 2 января, 5 августа, 29 декабря 2000 г., 24 марта, 30 мая, 6, 7, 8 августа, 27, 29 ноября, 28, 29, 30, 31 декабря 2001 г., 29 мая, 24, 25 июля, 24, 27, 31 декабря 2002 г., 6, 22, 28 мая, 6, 23, 30 июня, 7 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г., 5 апреля, 29, 30 июня, 20, 28, 29 июля, 18, 20, 22 августа, 4 октября, 2, 29 ноября, 28, 29, 30 декабря 2004 г., от 18 мая 2005 г. (СЗ РФ. 1998, № 31, ст. 3824; СЗ РФ, 2000, № 32, ст. 3340; СЗ РФ. 2004, № 45, ст. 4377; Российская газета № 107, 21 мая 2005 г.).

12.  Закон Российской Федерации от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ «О внесении изменений и допол­нений в Федеральный закон «Об акционерных обществах»» (СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. 1), ст. 3423).

13.  Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах». С изм. и доп. от 29 июня 2004 г. (Российская газета, 2001, 4 декабря; СЗ РФ 2004, № 27, ст. 2711).

14.  Закон Российской Федерации от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества». С изм. и доп. от 27 февраля 2003 г., 9 мая 2005 г. (СЗ РФ, 2002, № 4, ст. 251; СЗ РФ, 2005, № 19, ст. 1750).

15.  Федеральный закон от 11 февраля 2002 г. № 18-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Феде­ральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)»». (СЗ РФ. 2002, № 7, ст. 629).

16.  Закон Российской Федерации от 28 декабря 2002 г. №  185-ФЗ «О внесении изменений и до­полнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и о внесении до­полнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях»» (СЗ РФ. 2002. №52 (ч. 2), ст. 5141).

17.  Указ Президента РФ от 16 но­ября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий». С изм. и доп.  от 16 апреля 1998 г., 26 марта 2003 г. (Собрание актов Президента и Правительства РФ, 1992, № 21, ст. 1731; СЗ РФ 1998, № 16, ст. 1832; 2003, № 13, ст. 1229).

18.  Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти». С изменениями от 20 мая 2004 г., 15 марта 2005 г. (СЗ РФ, 2004, № 11, ст. 945; 2004, № 21, ст. 2023; 2005, № 12, ст. 1023).

19.  Постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе» (Собрание законов СССР. 1937. № 52, ст. 221).

20.  Постановление Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1094 «Об оформле­нии взаимной задолженности предприятий и организаций век­селями единого образца и развитии вексельного обращения». С изм. и доп. от 27 декабря 1995 г. (СЗ РФ, 1994, № 23, ст. 2571; 1996, № 2, ст. 126).

21.  Постановлени­е Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 317 «Об утверждении По­ложения о Федеральной службе по финансовым рынкам». (СЗ РФ, 2004, № 27, ст. 2780).

22.  Инструкция Мини­стерства юстиции РФ № 289, Госкомитета РФ по строительству и жи­лищно-коммунальному комплексу № 235, ФКЦБ № 290 от 16 октября 2000 г. «О порядке регистрации ипотеки жилого помещения, возникшей в силу закона или договора, а также о порядке регистрации смены залогодержателя в связи с переходом прав требований по ипотеч­ным кредитам». В редакции Приказа Минюста РФ № 18, Госстроя РФ № 34, ФКЦБ РФ № 03-14/пз от 7 февраля 2003 г. (Российская газета № 38, 27.02.2003).

23.  Постановление Пленума Вер­ховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. № 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах». С изм. и доп. от 5 февраля 1998 г. (Вестник ВАС РФ, №4, 1998). Постановлением Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18, 20 ноября 2003 г. № 19/20 настоящее постановление признано утратившим силу. (Вестник ВАС РФ, № 1, 2004)

24.  Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитраж­ного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. № 33/14 «О некоторых во­просах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»  (Вестник ВАС РФ, 2001. №2).

25.  Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ «Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте» от 25 июля 1997 г. №18.  (Вестник ВАС РФ. 1997. № 10).

26.  Приложение № 1 «Единообразный закон о переводном и простом векселе» к Же­невской конвенции от 7 июня 1930 г. (Вестник ВАС РФ, 1995, №1, с. 100-125).

27.  Постановление Верховного Совета РФ «О введении Положения о чеках» №  2349-1 от 13 февраля 1992 г. (Ведомости СНД и ВС РФ, 1992, № 24, ст. 1283). Утратило силу.

28.  Постановление Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ «»от 21 марта 1996 г. № 5 «Об утверждении положения об обращении бездокументарных простых векселей на основе учета прав их держателей, Положения о сертификации операторов системы обращения бездокументарных простых векселей, Стандарта деятельности участников системы обращения бездокументарных простых векселей»  (Вестник ФКЦБФР при Правительстве РФ, № 2, 1996) Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 апреля 2002 г. № 10/пс настоящее постановление отменено. (Вестник ФКЦБ России, №4, 2002).

______________

                                                                                                                                                  (подпись)

---

[1] СЗ РФ, 1994, №  32, ст. 3301.

[2] СЗ РФ, 2005, № 11, ст. 900.

[3] Миркин М. Я. Ценные бумаги и фондовый рынок. М., Перспектива, 1995.

[4] Там же.

[5] Миркин М. Я. Указ. соч.

[6]Постатейный научно-практический комментарий части первой Граждан­ского кодекса РФ, под ред. А. М. Эрделевского (с изм. и доп. на 1 апреля 2001 г.). М..,  Агентство «Библиотечка РГ», 2001.

[7] Петров М.И. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. М.: Питер, 2005, с.12.

[8] Яковлев В. Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. Свердловск, 1972.

[9] Яроцкий В. Юридическая природа ценных бумаг и вещей. Сравнитель­ный анализ законодательства России и Украины. Российская юстиция. 2001. №7.

[10] Гражданское право. Т. 1, под ред. Е. А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2004.

[11] Гражданское право. Т. 1. Указ. соч.

[12] Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный), под ред. О. Н. Садикова. М„ 1997.

[13] Яроцкий В. Указ. соч.

[14] Яроцкий В. Указ. соч.

[15] Гражданское право. Т. 1. Указ. соч.

[16] Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бума­гам в гражданском праве. М, 1998, с. 141-142

[17] Гордон В.М. Система советского торгового права. М, 1924, с. 36.

[18] Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994, с. 173-188

[19] Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг. Право­ведение. 1992, № 4, с. 37

[20] Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федера­ции для предпринимателей. М., 1995, с. 183.

[21] Агарков ММ. Указ. соч., с. 175.

[22] Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996, с. 32-33.

[23] СЗ РФ. 2005, № 1 (ч. 1), ст. 18.

[24] Тарасов И. Т. Учение об акционерных компаниях. М._; 2000, с. 377.

[25] Трофименко А. Признаки ценной бумаги. Российская юстиция. 1997, №7, с. 16.

[26] Мурзин Д.В. Ценные бумаги и тенденции развития гражданского права. Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. М., 2001, с. 264

[27] Там же, с. 263-264.

[28] Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг. Указ. соч., с. 38.

[29] Агарков ММ. Указ. соч., с. 178.

[30] Чуваков В.Б. Понятие и признаки ценных бумаг. Очерки по торговому праву. Вып. 6. Ярославль, 1999, с. 39.

[31] Вестник ВАС РФ, 1995, №1, с. 100-125

[32] Миркин Я М. Указ. соч., с. 67, 72.

[33] Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997, с. 54.

[34] Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги: Научно-практический очерк. М., 2001, с. 14.

[35] Гражданское право Т.1. Указ. соч., с. 314.

[36] Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995.

[37] Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. Указ. соч., с. 17.

[38] Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг. Хо­зяйство и право. 2002. № 3, с. 65.

[39] Мурзин Д.В. Ценные бумаги – бестелесные вещи. Указ. соч., с. 79.

[40] Арбитражная практика. Ценные бумаги. М., Книга сервис, 2003, с. 7-10.

[41] Степанов Д. Современное российское правопонимание ценных бумаг. Журнал российского права. 2000. № 7, с. 133

[42] Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага. Очерки по торго­вому праву. Вып. 2. Ярославль, 1995, с. 58; Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002, № 4, с. 75-77,

[43] Степанов Д. Указ. соч., с. 76-77.

[44] Крашенинников Е.А. Указ. соч., с. 7.

[45] Ведомости СНД и ВС РФ. 1992, № 24, ст. 1283.

[46] Гражданское право: Учебник, под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 1. Указ. соч., с. 219; Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1, Указ. соч., с. 319.

[47] Российская газета, 2001, 4 декабря; СЗ РФ 2004, № 27, ст. 2711

[48] СЗ РФ. 2005. № 19. Ст. 1756.

[49] СЗ РФ. 2005. № 31. Ст. 3814.

[50] Мусатов В., Шевцов А. Школа акционера и биржевика. Выпуск первый. Акции. М., 1992, с. 16.

[51] Комментарий к гражданскому законодательству Российской Федерации о хозяйственных обществах. М., 1999, с. 391-392.

[52] СЗ РФ. 2005, № 10, ст. 761.

[53]Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997, с. 64-65.

[54] Мусатов В. Фондовый рынок: Инструменты и механизмы, М., 1991, с. 27-29.

[55] СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. 1), ст. 3423.

[56] Арбитражная практика. Указ. соч., с. 18-20.

[57] Ем B.C., Ломакин Д.В. Новое в акционерном законе о дробных акциях // Вестник МГУ. Сер. II. Право. 2002, № 4, с. 77-84.

[58] СЗ РФ, 2003, № 13, ст. 1229.

[59] СЗ РФ, 2005, № 19, ст. 1750.

[60] СЗ РФ, 2002, № 52 (ч.2), ст. 5141.

[61] СЗ РФ. 1997. № 11, ст. 1238.

[62] Собрание законов СССР. 1937. № 52, ст. 221.

[63] Вестник ВАС РФ. 2001. №2.

[64] Вестник ВАС РФ. 1997. № 10.

[65] Вестник ФКЦБФР при Правительстве РФ, № 2, 1996

[66] Вестник ФКЦБ России, №4, 2002

[67] СЗ РФ, 1996, № 2, ст. 126.

[68] Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте: Комментарий прак­тики рассмотрения споров. М., 1997, с. 3-4.

[69] Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 2. М.,1997, с. 484.

[70] Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975, с. 687.

[71] Гражданское право, под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 2. Указ. соч., с. 484.

[72] Иоффе О.С. Указ. соч., с. 688.

[73] Иоффе О.С. Указ. соч., с. 688.

[74] Фельдман А. Вексельное обращение. М., 1995, с. 21.

[75] Коммерческое право: Учебник, под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. Ч. 1. СПб., 1997, с. 353-354.

[76] СЗ РФ, 2005,  №1 (ч. 1), ст. 45

[77] Сахненко Е.Н. Применение векселя при расчетах за реализованную продук­цию. Главный бухгалтер. 1996, № 9, с. 50.

[78] Дробышев П.Ю. Традиции и парадоксы вексельного обращения. Рынок ценных бумаг. 1996, №10, с. 34.

[79] Пятов М.Л. О бронзовом векселе. Бухгалтерский учет. 1995, № 2, с. 47.

[80] Гражданское право: Учебник, под ред. Е.А. Суханова. Т. II. Полутом 2. М., 2000, с. 82.

[81] Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. Указ. соч., 1996, с. 221.

[82] Агарков ММ. Указ. соч. С. 292.

[83] СЗ РФ. 2005, № 1 (ч. 1), ст. 42.

[84] СЗ РФ. 2002, № 7, ст. 629.

[85] Российская газета № 38, 27.02.2003.

[86] Павлодский Е. Правовое регулирование закладной. Хозяйство и право. 2000. № 6, с. 23-24

[87] Прокофьев СВ. Юридическая характеристика закладной как ценной бумаги. Журнал российского права. 2000. № 4, с. 124.

[88] Медведев Д.А. О правовой природе закладной. Очерки по торговому праву. Вып. 5, с. 26-27.

[89] Вихров А. К. Вексель становится привычным. Деловой экспресс. 1996, № 8, с. 25-29

[90] СЗ РФ, 2004, № 27, ст. 2780

[91] Миркин М.Я. Ценные бумаги и фондовый рынок. Указ. соч., 1995.

[92] СЗ РФ. 1998, № 31, ст. 3824; 2000, № 32, ст. 3340; 2004, № 45, ст. 4377; Российская газета № 107, 21.05.2005.

[93] Предпринимательское право РФ, отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М: Юристъ, 2003.

[94] Концепции развития российского законодательства. Институт зако­нодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. 3-е изд., перераб. и доп. М., 1998.

[95] Предпринимательское право РФ. Указ. соч.