Общество с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью

                 ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЭКОНОМИКИ,

                         СТАТИСТИКИ И ИНФОРМАТИКИ (МЭСИ)

                           ИНСТИТУТ ПРАВА И ГУМАНИТАРНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

Специальность _____________

                                  (код)

                            ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

На тему          Общество с  ограниченной ответственностью,

           как форма организации гражданско-правовых отношений  

             Студент  Захарова Татьяна Александровна                     ____________  

             Руководитель  Скорняков Александр Владимирович     ____________

             Рецензент   Шабанов Сергей Сергеевич                           ____________

             Заведующий кафедрой                                                       ____________

        ­

                                         МОСКВА 2006

Содержание

Введение  ………………………………………………………………………..………. 3                                                                                                           

Глава 1   Понятие общества с ограниченной ответственностью………………….5

1.1  История развития и становления обществ с ограниченной    

ответственностью……………………………………………………………………… 5

1.2  Основные положения общества с ограниченной  

ответственностью……………………………………………………………………..…7                                                                                                        

1.3  Нормативно-правовые акты, регулирующие деятельность                      

общества с ограниченной ответственностью…………………………………....…13

1.4  Обособленные подразделения общества, дочерние и  зависимые  

общества……………………………………………………………………………....…15

1.5 Ревизионная комиссия и аудиторская проверка общества …………..…..….18

Глава  2  Правовое положение общества с ограниченной

ответственностью………………………………..…………………………………….. 22

2.1  Создание общества, учредительные документы общества…………..…..…..22                        

2.2 Правовой режим уставного капитала общества……………………………….26                                           

2.3 Органы управления в обществе и их компетенция………………….……......36                                     

2.4 Участники общества……………………………………………………………….46                                                                                           

2.5 Ответственность общества………………………………………………….....….52                                                                                

2.6 Реорганизация и ликвидация общества …………………………….……..…...54                                                         

Заключение ………………………………………………………………………......…65                                                                                                                 

Список использованных источников …………………………………………….....67                                                                  

             Введение                         

Реформы, произошедшие в российской экономике за последние десять лет, связанные с появлением новых видов юридических лиц, что потребовало доработки специальных законов для определения правового статуса этих юридических лиц и установления правовых основ их создания и деятельности. Происходит существенное реформирование всех его основных отраслей, которое, несомненно, вызвано изменившимся курсом экономической и социальной политики. Реформирование ключевых отраслей права затронуло все основные институты. Учеными-юристами были разработаны и предложены новые правовые концепции для решения возникших вопросов законодательного характера, которые постепенно легализуются законодательной властью. Российский законодатель принимает важнейшие нормативные акты гражданско-правового характера, которые способствуют созданию основы для развития рыночных отношений. Касается это  в равной мере всех институтов гражданского права. Наверное, наибольшее преобразование претерпел институт юридических лиц, который в настоящее время является  одним из самых сложных, требующий познаний не только в области позитивного права, но и в теоретической области, а также хорошо знать историю развития того или иного вида корпорации. В этом плане вопрос правового регулирования функционирования обществ с ограниченной ответственностью представляется быть одним из самых актуальных, тем более, что на сегодняшний день эта форма организации среднего и малого бизнеса в России является самой распространенной. С введением в действие 01.03.98г. Федерального закона от 08.02.98г.№ 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» четко определился статус одной из основных форм хозяйственных обществ. «Среди хозяйственных обществ менее всего была урегулирована деятельность обществ с ограниченной ответственностью. Эти общества на протяжении ряда лет (1990-1994г.г. вообще относились к товариществам, хотя и чисто номинально), и, кроме того, их деятельность регулировалась всего одной статьей – ст. 11 Закона РСФСР « О предприятиях и предпринимательской деятельности»[19, с .5].

Гражданский кодекс Российской Федерации 1994 г. (части первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ и третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ) (с изменениями от 3 января 2006 г.) впервые урегулировал процесс создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью (ст.ст.66-68 и 87-94).

Но основную роль в развитии правовой базы для обществ с ограниченной ответственностью сыграл Федеральный закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», принятый Государственной Думой 14.01.98г. и введенный в действие с 01.03.98 г.  

С принятием закона были введены некоторые положения, не предусмотренные Гражданским кодексом РФ 1994 г., к ним относятся: положения о дополнительных правах и дополнительных обязанностях участников, определение минимального размера уставного капитала, являющегося единственной гарантией удовлетворения прав кредитора; четко обозначен порядок организации обществ с ограниченной ответственностью, формирование уставного капитала. Его увеличение и уменьшение, права и обязанности участников.

В данной дипломной работе освещены основные понятия законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, также анализируется закон «Об обществах с ограниченной ответственностью». Актуальным является рассмотрение данной темы, так как в большинстве случаев работа связана с этой организационно-правовой формой, и, раскрывая тему, хотелось бы углубить свои знания в области законодательного регулирования организации и деятельности общества с ограниченной ответственностью.

Глава 1 Понятие общества с ограниченной

ответственностью

                        1.1  История развития и становления обществ с ограниченной

 ответственностью    

История развития и становления обществ с ограниченной ответственностью в литературе исследована не достаточно, но в некоторых источниках о ней все же упоминается [22, с. 35]. Промышленные корпорации возникли в Европе в 17 веке [16, с. 4].

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) является широко распространенной в мире разновидностью корпораций. Данный вид корпораций - это изобретение германских юристов, сделанное в конце XIX века и вызванное самостоятельными требованиями практики, показавшей недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности полных товариществ, препятствующих их широкому распространению, с другой. «Первый закон об обществах с ограниченной ответственностью был принят в 1892 году в Германии. Затем данный вид корпораций появился в Австрии, где законодательство, регулирующие соответствующие отношения почти полностью дублировало нормы, действующие в Германии. В начале 20 века общества с ограниченной ответственностью получают распространение в России, США и странах Западной Европы» [27, с. 15].

Интересным является тот факт, что в США, Англии, Голландии, Бельгии общества с ограниченной ответственностью до появления   их в Германии не существовало. В таких странах как Германия и Россия размеры капитала уступали материальному состоянию Англии и подобным ей странам в силу географических и других особенностей. Именно поэтому акционерные общества, достаточно распространенные в экономически развитых странах, возникли позднее в странах континентальной Европы. Даже сейчас, в Германии и Франции число обществ с ограниченной ответственностью значительно превышает число акционерных обществ [17, с. 54].

   Рассматривая историю становления общества с ограниченной ответственностью, Суханов Е.А. высказывает следующую точку зрения: «Как известно, организационно-правовая форма обществ с ограниченной ответственностью родилась в Германии в конце прошлого века (Закон 1892 года, действующий с известными изменениями и дополнениями и в настоящее время). В континентальном  праве она получила распространение после первой мировой войны, а в англо-американском праве вместо нее используется правовая конструкция «закрытой компании» (closed corporation)» [22, с. 47].

      «Революция 1917г. исключила Россию из числа стран, имеющих рыночную экономику, и перевела ее на рельсы административно-командной экономики. Лишь сейчас Россия старается повернуть на дорогу европейской цивилизации. Многое приходится начинать сначала и, в частности, развивать предпринимательское дело» [16, с. 5].

   Корпорация обладает возможностью привлечения капитала, ее положительной чертой являются коллективные усилия. В связи с этим, учитывая специфику России и опыт корпораций за рубежом, корпоративное предпринимательство является наиболее оптимальным путем для становления Российской экономики.

    В настоящее время общества с ограниченной ответственностью действуют во многих развитых странах, « но наиболее широкое распространение они получили в государствах континентальной Европы. В Германии действует закон об обществах с ограниченной ответственностью от 04.07.80г.; во Франции этому виду корпораций посвящен специальный раздел закона о торговых товариществах 1966г.; в Щвейцарии такие общества регулируются отдельными нормами Обязательного закона» [27, с. 16].

Различные трактовки понятия общества с ограниченной ответственностью существовали в ГК 1922г., в Положении об акционерных обществах и сообществах с ограниченной ответственностью 1990 г., в Законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 1990 г. (ред. от 30.11.1994 г.), о чем более подробно будет сказано в параграфе, посвященном основным положениям об обществе с ограниченной ответственностью. Эта организационно-правовая форма то появлялась, то исчезала в нашем законодательстве.

На данный момент общество с ограниченной ответственностью занимает прочную позицию, закрепленную Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ) и специальным законом, и имеет «статус одной из двух основных разновидностей хозяйственных обществ – главных субъектов современного имущественного оборота» [22, с. 35].

В ст. 87 ГК РФ и в ст. 2 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»  дается следующее определение:  обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами  общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

1.2 Основные положения общества с ограниченной ответственностью

Впервые в российском законодательстве «товарищества с ограниченной ответственностью» появились в ГК 1922 г. В ст. 318 ГК РФ они определялись как «товарищества, по обязательствам которых их участники отвечают личным имуществом в одинаковом для всех товарищей кратном отношении к сумме вклада одного товарища» [22, с. 35].

Аналогичное определение общества существовало и в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., а затем в ст. 95 ГК РФ 1994 г. под названием  «общества с дополнительной ответственностью».

В настоящее время законодательство распространяет в указанные общества правила об ООО и предполагает их в качестве разновидностей последних.

В изначальном смысле понятие общества с ограниченной ответственностью впервые упоминается в Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденном постановлением Совета Министров ССР от 19 июня 1990 г., которое не упразднено Законом «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25 декабря 1990 г. Следует отметить, что только ГК РФ кардинально изменил конструкцию обществ, товариществ и кооперативов, которой придерживался Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» [23, с. 1].

Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» содержал такие искажения инструкции названных организационно-правовых форм, как признание за обществами и товариществами права собственности, а за иными товариществами не признавали даже права юридического лица.

Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» допускал еще, помимо всего прочего, необоснованное смешение самих обществ и товариществ. Всегда вставал вопрос: если это одно и тоже – общества и товарищества, - тогда зачем два разных термина, а если это разные понятия – тогда в чем между ними разница. Понять это было невозможно, особенно в ст. 11, где говорилось о товариществе с ограниченной ответственностью, а в скобках было написано акционерное общество закрытого типа», что означало одно и то же» [23, с. 1].

Основы гражданского законодательства и ГК РФ определяют товарищества как объединения лиц, а общества – как объединения капиталов. Следовательно, участники товарищества должны лично участвовать в делах товарищества, а в обществе личное участие в делах не обязательно.

Ст. 87 ГК РФ и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»  указывает, что «обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставной капитал которого разделен на  доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обстоятельствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов». Отличительной чертой общества с ограниченной ответственностью является деление его уставного капитала на доли участников и отсутствие ответственности последних по долгам юридического лица.

Разновидностью общества с ограниченной ответственностью является общество с дополнительной ответственностью. Особенностью последнего является то, что его участники, при недостатке имущества у самого общества для покрытия долгов, несут дополнительную ответственность, но не всем своим имуществом, как в полном товариществе, а в одинаковом для всех кратном размере в сумме внесенных ими вкладов – двух, трех – в зависимости от того, как этот размер оговорен в учредительных документах.

В чем отличие общества с ограниченной ответственностью от АО? Принципиальным отличием ООО от АО является то, что участник общества с ограниченной ответственностью имеет право в любой момент выйти из общества и забрать свою долю. Участник АО тоже может выйти из общества, но при условии, что передаст кому-то свои акции. При этом от акционерного общества нельзя ничего потребовать при выходе. Еще одним отличием является возможность концентрации капитала путем открытой подписки, т.е. привлечения большого количества людей.

Важным отличием является и то, что в акционерном обществе сбор капитала происходит с помощью акций – ценных бумаг. В силу того, что акции могут обращаться на бирже, то у АО имеется возможность достаточно быстро переливать капитал из одной сферы деятельности в другую.

При создании юридического лица очень часто используется такая организационно-правовая форма как общество с ограниченной ответственностью. Общество с ограниченной ответственностью представляет собой разновидность объединения капиталов, при которой  не требуется личное участие учредителей в деятельности общества.

В форме ООО в Российской Федерации действуют различные юридические лица, функционирующие в самых разнообразных сферах. Но следует отметить, сфера действия закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»  в соответствии с п.2 ст. 1 ограничена: из нее в значительной мере изъяты общества с ограниченной ответственностью, занимающиеся банковской и страховой деятельностью (так как на них в первую очередь распространяются действия специального законодательства – законов о банках и банковской деятельности, о страховании и т.д.), а также общества, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции. Это объясняется не столько особенностями указанных видов деятельности, сколько позицией законодателя.

Участники общества с ограниченной ответственностью  не отвечают по    обязательствам общества, они лишь несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Процедура создания общества с ограниченной ответственностью достаточно проста и, в основном, сводится к регистрации администрации, налоговой инспекции, отделе статистики, фондах и к открытию расчетного счета.

Учредительными документами общества в соответствии с п. 1 ст. 89 ГК РФ являются: устав и учредительный договор (в том случае, если количество участников более одного).

Высшим органом управления в обществе с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. В ст. 91 ГК РФ и ст. 33 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» законодатель определил исключительную компетенцию общего собрания.

Что касается информации об ООО, то общество с ограниченной ответственностью не обязано публиковать сведения о результатах своей деятельности. В случае публичного размещения облигаций и иных ценных эмиссионных бумаг общество обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы.

«Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, быть истцом и ответчиком в суде». Ст. 2 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» основывается на понятии юридического лица, содержащемся в ГК РФ, но закон уточняет, что имущество общества с ограниченной ответственностью  находится в собственности общества. На праве собственности обществу и принадлежит имущество, переданное ему в качестве вкладов его участниками, а также имущество, приобретенное им по другим основаниям. Общество с ограниченной ответственностью вправе, как собственник, по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законодательству и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц.

К таким действиям относятся отчуждение своего имущества, передача прав владения, пользования, распоряжения, залог имущества и т.д.

 Имущественная обособленность – классический признак юридического лица, закрепленный в ст. 48 Гражданского кодекса РФ. В отношении общества с ограниченной ответственностью он означает, что имущество общества, находящееся в его собственности, обособлено от имущества его участников. Как коммерческая организация, общество имеет самостоятельный баланс, фиксирующий стоимость его имущества. Под имуществом общества понимаются вещи и иное имущество в гражданско-правовом смысле [1, с. 6]. Сюда же относятся плоды, продукция и доходы, получаемые в результате правомерного использования обществом своего имущества.

Обособленное имущество является материальной базой деятельности общества. «Любая практическая деятельность немыслима без соответствующих инструментов: предметов техники, знаний, наконец, просто – денежных средств. Объединение этих инструментов в один имущественный комплекс, принадлежащий данной организации, и ограничение его от имуществ, принадлежащих другим лицам, и называется имущественной обособленностью юридического лица» [15, с. 108].

Основным признаком общества с ограниченной ответственностью является его организационное единство; оно подразумевает, что общество имеет устойчивую структуру, стабильные органы управления, обладающие собственной компетенцией.

«Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества» - п. 2 ст. 2 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Это означает, что в соответствии с общим правилом, установленным п. 1 ст. 49 Гражданского кодекса  РФ практически для всех коммерческих организаций, они могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законодательством. Одновременно с этим в статье предусмотрено своеобразное «самоограничение» - если предмет и цели деятельности такого общества определенно ограничены в уставе, то еще может осуществлять лишь те гражданские права и нести лишь те обязанности, которые не вступают в противоречие с указанными положениями устава.

Наличие у общества с ограниченной ответственностью общей гражданской правоспособности означает, что в уставе общества не обязательно перечислять все существующие виды деятельности (а чаще всего так и делается – «на всякий случай»). Для осуществления некоторых видов деятельности требуется лицензия – специальное разрешение, которым должно обладать общество, желающее заниматься данной деятельностью. Здесь уже идет речь о специальной правоспособности общества с ограниченной ответственностью.

В том случае, если деятельность общества с ограниченной ответственностью осуществляется его филиалами и другими обособленными структурными подразделениями на территориях различных субъектов РФ, нужно помнить, что деятельность на основании лицензии, выданной органами предварительной власти субъектов РФ.

Как юридическое лицо, общество считается созданным с момента государственной регистрации  в порядке, установленном федеральным законом. Общества с ограниченной ответственностью создаются, как правило, без ограничения срока. Однако, в соответствии с законом, возможно создание  такого общества на срок – установленный в его уставе (например, для достижения определенной цели).

Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Печать общества также может содержать фирменное наименование на любом другом языке.

Таким образом, на основании анализа норм ГК РФ (ст. 66 - 68, 87- 89) и закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» можно выделить основные признаки ООО, которые отражают современное понимание этой организационно-правовой формы.

 По мнению некоторых авторов, в соответствии с этими признаками, общество с ограниченной ответственностью – это: коммерческая организация; хозяйственное общество, в котором происходит объединение капиталов участников; общество, учрежденное одним или несколькими лицами; юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательные права; общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами; общество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов; организация, обладающая соответствующей устойчивой структурой [19, с. 35].

 1.3 Нормативно-правовые акты, регулирующие деятельность общества                 с ограниченной ответственностью

   В настоящее время главными нормативно-правовыми актами, регулирующими создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, являются ГК РФ и закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.98г.№ 14-ФЗ».

    Гражданский кодекс РФ посвятил обществам с ограниченной ответственностью, как самостоятельной разновидности юридических лиц, общие нормы о статусе хозяйственных обществ и товариществ (ст.ст. 66-68), а также ряд специальных правил (ст.ст. 87-94).

   Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» был принят Государственной думой 8 февраля 1998 г. На основании прямого указания п.3 ст.87 ГК РФ и введен в действие с 1 марта 1998 г. Вследствие общего характера норм ГК, регулирующих создание и деятельность ООО, принятие специального закона стало насущно необходимым.

Закон  «Об обществах с ограниченной ответственностью» конкретизирует правовое положение общества, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации такого общества. Структурное строение закона содержит шесть глав, которые включают в себя пятьдесят девять статей.

Закон представляет участникам общества с ограниченной ответственностью более широкий, по сравнению с Федеральным законом «Об акционерных обществах», выбор при определении его организационной структуры, формировании уставного капитала, установлении внутренних правил и решении других вопросов.

В большинстве случаев нормы закона являются нормами прямого действия, которые не нуждаются в конкретизации при помощи других правовых актов. Знание закона необходимо руководителям, специалистам и участникам корпораций, действующих в форме обществ с ограниченной ответственностью.

 Законодательная база для обществ с ограниченной ответственностью, как было сказано выше, создана, но все же, на сегодня, остались нерешенными некоторые проблемы правового регулирования создания и деятельности ООО. Такой проблемой является наличие двух учредительных документов у общества с ограниченной ответственностью – учредительного договора и устава. Ведь на учредительный договор должны распространяться правила ГК РФ о договорах (ст.ст. 420-453 ГК РФ). Таким образом, исключение (или выход) какого либо участника из общества по общему правилу влечет за собой прекращение договора.

Еще одной важной проблемой является проблема статуса дочерних и материнских обществ. Закон лишь повторяет правила Гражданского кодекса РФ о них, никоим образом не развивая и не конкретизируя эти положения. Таким образом, не ясно – где и каким образом должны быть закреплены обязательные указания» (ст.6 Закона) которые может давать материнская компания дочернему обществу и как определить вину основного общества (товарищества) в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества.

1.4 Обособленные подразделения общества, дочерние и зависимые

 общества

В целях создания условий для деятельности юридического лица, представления и защиты его интересов вне места нахождения юридического лица открываются представительства и филиалы. В соответствии со ст.5 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», «филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту» - п.3 ст.5 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Таким образом, филиалы, в отличие от представительств, вправе осуществлять всю или  часть функций юридического лица, представлять общество. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений, создаются в соответствии с учредительными документами юридического лица и действуют на основании утвержденных им положений. Создание филиалов и представительств закон относит к исключительной компетенции общего собрания участников общества, причем соответствующее решение должно быть принято квалифицированным большинством голосов – не менее двух третей голосов от общего числа участников, если необходимость большего числа голосов для принятия иного решения не предусмотрена уставом общества.

Филиалы и представительства наделяются частью имущества общества. Их руководители выступают от имени и в интересах общества на основании доверенности.

Так как руководители указанных подразделений относятся к категории работников общества, они назначаются на должность и освобождаются от должности единоличным дополнительным огранном общества.

Согласно постановлению Пленума ВАС РФ от 2 декабря 1993 г. № 34 «Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц» [27, с. 48] при возникновении споров по обязательствам юридических лиц претензии и исковые требования не могут направляться от имени филиалов и представительств и к филиалам либо представительствам. В тех случаях, когда филиалы и представительства имеют право  в арбитражном процессе полномочия стороны по делу, они выступают от имени юридического лица, и взыскания производятся арбитражным судом с общества или в пользу общества.

«Филиалы и представительства общества с ограниченной ответственностью не могут являться субъектами имущественной ответственности, поскольку не обладают собственным имуществом и правами юридического лица. Но всем обязательствам, возникающим из деятельности указанных подразделений, гражданско-правовую ответственность несет создавшее их хозяйственное общество» [7, с. 48].

Сведения о филиалах и представительствах общества фиксируются в реестре при государственной регистрации общества или при государственной регистрации изменений устава общества. Все изменения устава, связанные с переменой сведений о филиалах и представительствах общества, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

В соответствии со ст.6 закона  «Об обществах с ограниченной ответственностью», «общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица, созданные на территории РФ в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, а за пределами территории РФ также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое хозяйственное общество, если иное не предусмотрено международными договорами РФ». Право создание ООО хозяйственных дочерних обществ предполагает, что данное общество (основное) может выступать в качестве участника с преобладающей долей голосов в органе управления акционерного общества, общества с ограниченной или исполнительной ответственностью.

Что касается преобладающего количества голосов, то точный их размер не назван ни в ГК РФ, ни в законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». В юридической литературе существует несколько точек зрения по этому вопросу. Так, в комментариях Гражданского кодекса РФ части первой под редакцией Садикова О.Н. предлагается взять в качестве ориентира правило ст.106 ГК РФ о том, что общество признается зависимым от другого общества, если последнее имеет более двадцати процентов голосующих акций или двадцать процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью» [18, с. 30].

Некоторые авторы считают, что «под преобладающим участием в уставном капитале дочернего общества следует понимать такое участие основного общества, при котором решение органов управления дочернего общества заведомо не может быть принято, если голоса, принадлежащие основному обществу, поданы против соответствующего решения» [27, с. 53].

Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества).

Основаниями для установления отношений между основным и дочерним обществами являются: преобладающее участие основного в уставном капитале дочернего; договор между основным и дочерним; иные способы предопределения основным обществом решений, принимаемых дочерним.

Основное хозяйственное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним по исполнение этих оснований. В случае несостоятельности (банкротства) по тем же основаниям основное общество несет субсидиарную ответственность по долгам дочернего.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое общество имеет более двадцати процентов голосующих акций АО или более двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной или дополнительной ответственностью. Преобладающее общество обязано немедленно публиковать сведения об этом в органе печати.

«Отличия зависимого общества от дочернего состоят в следующем:

- основным по отношению к зависимому обществу может выступать только    хозяйственное общество (общество с ограниченной или дополнительной ответственностью либо акционерное общество), в то время как основным по отношению к дочернему обществу может являться не только хозяйственное общество, но и полное или коммандитное товарищество;

- зависимое хозяйственное общество возникает, если другое хозяйственное общество приобрело более двадцати процентов его уставного капитала, в то время как для возникновения общества, которое может являться дочерним, законодатель не предусматривает конкретного договора преобладающего  участия основного общества (товарищества) в «уставном капитале» [27, с. 55].

Таким образом, как уже отмечалось выше, закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» воспроизвел лишь соглашения о дочерних обществах п.2 ст.105 ГК РФ, никак не развив их, оставив без ответа многие практические вопросы. В то же время, закон об акционерных обществах пытался разрешить эту проблему,  п.3 ст.6 закона об АО, введя дополнительные условия ответственности основного общества по долгам дочернего в виде необходимости наличия либо прямой записи в договоре с дочерним обществом.

1.5 Ревизионная комиссия и аудиторская проверка общества

Контроль за финансово-хозяйственной деятельность общества с ограниченной ответственностью осуществляется ревизором (ревизионной комиссией) общества, а также внешним аудитом. В соответствие со ст. 47 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», ревизионная комиссия (ревизор) общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Количество членов ревизионной комиссии также определяется уставом. Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. Образование ревизионной комиссии обязательно только для тех обществ, которые имеют более пятнадцати участков. Остальные общества не обязаны создавать такой орган, хотя, и имеют право это сделать. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо не являющееся участником общества. Такое положение отлично от аналогичного, содержащегося в законе об АО – все акционерные общества в обязательном порядке избирают ревизионную комиссию.

Ревизионная комиссия (ревизор) общества вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества и иметь доступ ко всей документации, касающейся деятельности общества. Ревизионная комиссия (ревизор) общества в обязательном порядке проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием участников. «Помимо полномочий, установленных законом, в уставе и внутренних документах общества могут быть закреплены права и порядок действий ревизионной комиссии (ревизора) общества. При этом целесообразно руководствоваться общими правилами, установленными в ФЗ «О бухгалтерском учета» и других актах, действующих в этой сфере» [27, с. 301].

«Ревизионная комиссия (ревизор) общества для подготовки общества с ограниченной ответственностью к внешнему аудиту должна контролировать не только своевременность представления отчетности, но и правильность ведения бухгалтерского учета обществом. Поэтому важно, чтобы ревизионная комиссия (ревизор) периодически анализировали:

- правильность применения плана счетов бухгалтерского учета и соответствующей коммерческой организации при организации и ведении бухгалтерского учета;

- правильность ведения учетных регистров, соответствие данных синтетического учета данным аналитического учета;

- достоверность учета с применением механизированной обработки документов;

- правильность учета затрат;

- правильность денежной оценки товарно-материальных ценностей;

- организацию документооборота и своевременность поступления в бухгалтерию первичных учетных документов;

- организацию, полноту и своевременность годовых инвентаризаций всех статей баланса, а также отражение результатов инвентаризации в учете и  отчетности;

- соответствие данных бухгалтерского учета данным баланса и годового отчета, предоставленных участникам общества;

- правильность определения прибыли» [27, с. 302].

Каждое предприятие, в т.ч. и общество с ограниченной ответственностью, имеет свои особенности хозяйственной и экономической деятельности, а также ведения учета. Разобраться в этой специфике, выявить недостатки и дать практические рекомендации могут специально приглашенные аудиторы. «Аудиторский процесс обычно подразделяют на следующие виды: аудит финансовых отчетов; аудит соответствия требованиям экономической дисциплины и исполнения законов; аудит производственно-хозяйственной деятельности и т.д.» [11, с. 136] аудиторская проверка обязательна, когда ее проведение предусмотрена ФЗ и другими правовыми актами. В остальных случаях аудиторская проверка проводится по решению общего собрания участников или по требованию любого участника (в последнем случае – за счет участника, предъявляющего требование об аудиторской проверке; сумма оплата может быть возвращена по решению общего собрания). Требования к аудитору перечислены в ст. 48 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». В соответствие с ними аудитор должен быть: профессионалом; не иметь совместных имущественных интересов с обществом, членом совета директоров, лицами, осуществляющими функции исполнительного органа и участниками общества.

Постановление Правительства РФ от 07.12.99 г. «Об основных критериях (системе показателей) деятельности экономических субъектов, по которым их бухгалтерская (финансовая) отчетность подлежит обязательной ежегодной проверке» такая отчетность подлежит обязательной ежегодной проверке по следующим основаниям:

- по видам деятельности – общества с ограниченной ответственностью, являющиеся банками и другими кредитными учреждениями; страховыми организациями и обществами взаимного кредитования; товарными и фондовыми биржами; инвестиционными институтами (инвестиционными и чековыми инвестиционными фондами, холдинговыми компаниями);

- в зависимости от источников формирования уставного капитала  - все общества с ограниченной ответственностью, в уставном фонду которых имеется доля, принадлежащая иностранным инвесторам;

- по финансовым показателям – общества с ограниченной ответственностью, имеющие хотя бы один из следующих финансовых показателей:

а) объем  выручки от реализации продукции (работ, услуг) за год, превышающий в  пятьсот тысяч раз установленный законодательством РФ МРОТ;

Изучив все необходимые документы, аудитор составляет заключение, которое состоит из трех частей. В последней (итоговой) содержится запись о подтверждении достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности экономического субъекта.

Осуществление контролирующих функций в сфере хозяйственной финансовой деятельности ревизором и аудитором должны проводиться строго в соответствии с законом и должны доводиться до сведения всех участников. Четкая, слаженная работа указанных органов помогает органам управления в решении таких вопросов, как утверждение итоговых отчетов, бухгалтерских балансов общества, распределение чистой прибыли и других, касающихся хозяйственной стороны общества.

Глава 2  Правовое положение общества с ограниченной

ответственностью

2.1   Создание общества, учредительные документы общества

Действующее законодательство предусматривает два способа создания юридических лиц: путем учреждения нового юридического лица и путем реорганизации уже существующего. Порядок (процесс) создания общества включает в себя две стадии – это собственно утверждение общества и его государственную регистрацию. В результате и возникает новый субъект хозяйственных правоотношений.

К положительной стороне обществ с ограниченной ответственностью можно отнести достаточно легкую процедуру создания, порядок создания общества путем утверждения регулируется ст.11 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст. 89 Гражданского кодекса РФ. В соответствии с ч.1 ст.89 ГК РФ учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются:

- учредительный договор, подписанный его учредителями;

- утвержденный учредителями устав.

Если общество учреждается одним лицом, то его единственным учредительным документом будет устав. Если же в дальнейшем число участников общества увеличится, то между ними заключается учредительный договор, который наряду с уставом становится вторым учредительным документом общества с ограниченной ответственностью.

Регистрация общества означает, что в гражданском обороте появился новый участник, который самостоятельно выступает от своего имени, несет самостоятельную имущественную ответственность. Государственная регистрация, очевидно, и должна обеспечить хотя бы минимум тех делений, которые делают компанию узнаваемой в юридическом смысле» [30, с. 2].

Как было сказано выше, учредительными документами общества являются его устав и учредительный договор.

«Учредительный договор относится к типу гражданско-правовых отношений о совместной деятельности. Между договорами в хозяйственных обществах (товариществах) и соглашениями о совместной деятельности существуют глубинные генетические связи» [10, с. 24].

В соответствии с Основами гражданского законодательства существенными условиями договора о совместной деятельности являются: наличие хозяйственной или иной социально значимой цели, общей для участников и не противоречащей закону; имущество, объединяемое участниками для достижения цели; распределение прибыли и риска; согласованность в ведении общих дел.

 В учредительном договоре существуют статьи: общие положения, предмет деятельности, порядок образования уставного капитала, распределение прибыли, права и обязанности участников, порядок разрешения споров и порядок внесения изменений в учредительные документы, состав органов общества и порядок выхода участников из общества. Учредительный договор подписывается всеми учредителями ООО.

По определению, содержащемуся в Юридической энциклопедии, «Устав (англ. statute, charter) – установленный собственником имущества организации свод правил, регулирующих ее правовое положение, отношения, связанные с внутренним управлением, взаимоотношения с другими организациями и гражданами» [28, с. 283].

Общество с ограниченной ответственностью действует на основании устава, в котором оговариваются цели и предмет деятельности, полномочия управляющих органов, право и обязанности участников, положения об ответственности и т.п. [4, с. 12]. Устав должен соответствовать нормам законодательства и не противоречить им (например, ГК, закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» и др.)

«Устав общества с ограниченной ответственностью является локальным нормативным документом, обязательным как для всех участников данного общества, так и для самого общества как юридического лица» [27, с. 89].

В соответствии с п.3 ст.91 ГК РФ и п.2 ст.33 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», изменение устава общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников. В соответствии с п.4 ст. 12 закона   изменения могут вноситься в учредительный договор общества, что также является компетенцией общего собрания участников. Принятие решений о внесении изменений в учредительные документы общества имеет свои особенности.

Решение о внесении изменений в учредительный договор общества с ограниченной  ответственностью должно приниматься  всеми участниками общества единогласно.

Решение о внесении изменений в устав общества  должно быть принято простым большинством голосов от общего числа участников общества. Уставом общества данное правило может быть изменено.

Любые изменения, которые вносятся в устав или в учредительный договор общества подлежат обязательной государственной регистрации. Изменения, внесенные в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации таких изменений. «В целях защиты интересов третьих лиц ГК РФ определяет также, что юридические лица и их участники не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, которые действовали уже с учетом этих изменений. В этом случае, например, общество с ограниченной ответственностью не может отказаться от исполнения обязанности» [27, с. 96].

Однако из общего правила существуют и исключения – внесения в учредительные документы могут приобретать силу в ином смысле. Например, в установленных законом случаях, изменения в учредительные документы приобретают юридическую силу с момента обновления обществом органа, осуществляющего государственную регистрацию, о внесении соответствующих изменений.

Так, изменения в уставе общества с ограниченной ответственностью сведений о его филиалах и представительствах вступают в силу с момента уведомления о таких полномочиях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

В то же время, как установил президиум ВАС РФ, данные изменения в учредительные документы на правоотношения участников общества не влияет (постановление Президиума ВАС РФ от 25.08.98г.).

Создание общества с ограниченной ответственностью представляет собой действия учредителей, направленные на возникновение нового юридического лица; причем эти действия и порядок их проведения установлены законодательством. Наличие у общества с ограниченной ответственностью двух учредительных документов – устава и учредительного договора является специально установленным законом требованием для такой организационно-правовой формы. В случае несоответствия положений учредительного договора и устава общества преимущественную силу имеют положения устава.

В требовании об обязательном минимуме информации, содержащейся в учредительном договоре, на первом месте стоит состав учредителей, а в уставе – сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника. Таким образом, любое заинтересованное лицо практически имеет возможность получить сведения о количественном и персональном составе участников, о соотношении долей и размере и номинальной стоимости каждого участника. Свободное получение такой информации является неоправданным.

Общество обязано хранить следующие документы:

- учредительные документы общества, а также внесенные в учредительные документы общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения и дополнения;

- протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества;

- документ, подтверждающий государственную регистрацию общества;

- документы, подтверждающие права общества на имущество находящееся на его балансе;

- внутренние документы общества;

- положение о филиалах и представительствах общества;

- документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества;

- протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества;

- списки аффилированных лиц общества;

- заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

- иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

Общество хранит документы по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

2.2 Правовой режим уставного капитала общества

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из номинальной стоимости долей его участников. «В этом отношении закон занял более четкую, чем кодекс, позицию. Он различает номинальную стоимость доли участника, по соотношению которой с уставным (первоначальным) капиталом и определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника. Размер уставного капитала должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного Федеральным законом на дату предоставления документов, для государственной регистрации общества.

Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяется в рублях. Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. Иначе говоря, номинал доли определяется ее первоначальной оценкой, а ее действительная стоимость – реальной оценкой, которая в обычном случае должна быть выше номинала, поскольку нормально работающее общество должно иметь имущество большее, чем его первоначальный (уставный капитал). Из этого, в частности, следует, что стоимость вклада каждого учредителя общества не может быть меньше номинала его доли, а при приеме в обществе нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли» [22, с. 44].

Каждый учредитель общества с ограниченной ответственностью должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. При этом стоимость вклада каждого учредителя общества должна быть не менее номинальной стоимости его доли. Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета его требований.  

В случаях внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течении трех с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов. Установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал. 

Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества. Уставом общества может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества. Такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества. Указанные положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, а также внесены в устав общества, изменены и исключены из устава общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Деление уставного капитала общества с ограниченной ответственностью на доли является его отличием от ЗАО, где доли делятся на нации, которые представляют собой самостоятельный объект гражданских прав.

«Поэтому участник общества с ограниченной ответственностью, приобретая долю, становится обладателем лишь права требования по отношению к ООО, а не акционер. Купив акции, приобретает не только права требования по соглашению к ЗАО, но и право собственности на акции, как на самостоятельные объекты гражданских прав» [26, с. 70].

Для поддержания сложившихся между участниками общества отношений, устав общества или решение (принятое единогласно участниками общества) может содержать ограничение  максимального размера доли участника или ограничение возможности изменение соотношения их долей. Следует отметить, что такое решение должно носить общий характер (т.е. применяться в отношении всех участников), и не должно касаться только определенных участников общества. Как было сказано выше, вкладом в уставный капитал общества могут быть вещи (включая деньги и ценные бумаги), либо права требования или пользования, имеющие денежную оценку. Законодательным новшеством является то, что теперь устав общества может предусматривать определенные виды имущества, которые не могут служить вкладом в уставный капитал (хотя и имеют денежную оценку).

В случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник общества, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока. Денежная компенсация должна быть предоставлена единовременно в разумный срок с момента предъявления обществом требования о ее предоставлении, если иной порядок предоставления компенсации не установлен решением общего собрания участников общества. Такое решение принимается общим собранием участников общества без учета голосов участника общества, передавшего обществу в качестве вклада в уставный капитал право пользования имуществом, которое прекратилось досрочно. 

Положительным является правило, установленное законом в отношении переданных в его уставной капитал право пользования определенными вещами (в основном недвижимыми). В соответствии с этим, при выходе или исключении из общества участника, передавшего обществу в качестве такого вклада имущество в пользование, а не в собственность, данное имущество остается в пользовании общества в течение срока, на который оно было передано первоначально.

В части, посвященной общим положениям общества с ограниченной ответственностью, отмечено, что денежные вклады участников на сумму больше двухсот минимальных размеров оплаты труда, подлежат независимой оценке, утверждаемой единогласным решением общего собрания. Следует учитывать, что в случае завышения оценки такого вклада, участники общества (как и независимый оценщик) в течение трех лет несут с момента его внесения солидарную ответственность по обязательствам общества при недостаточности его имущества в размере завышения стоимости денежного вклада.

Увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты, и может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества осуществляется по решению общего собрания участников общества, оно может быть принято только на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, предшествующий году, в течение которого принято такое решение. Сумма увеличения уставного капитала не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

При увеличении уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, решением общего собрания определяется стоимость дополнительных вкладов и установлено единое для всех участников соотношение между стоимостью вклада и суммой увеличения номинала доли. В том случае, если дополнительные вклады делают не все участники, то необходимо решение общего собрания, так как увеличиваются размеры доли участников, внесших дополнительный вклад. В случае несоблюдения сроков увеличения уставного капитала общество признается несостоявшимся.

Общество вправе уменьшить свой уставный капитал. Уменьшение уставного капитала общества может допускаться путем  уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества, при этом сохраняется размер их долей, и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.

В случае неполной оплаты уставного капитала общества в течении года с момента его государственной регистрации общество должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации общества.

Решение об уменьшении уставного капитала принимается общим собранием его участников. Порядок голосования по этому вопросу определяется уставом общества.

В соответствии со ст.20 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера, установленного законом. В случае уменьшения уставного капитала закон обязывает уведомить об этом «всех известных ему кредиторов» и опубликовать сообщение о принятом решении для сведения других заинтересованных лиц. По сравнению с Гражданским кодексом это положение упрощает деятельность ООО, так как ГК РФ обязывал уведомить об уменьшении уставного капитала «всех его кредиторов», а не только ему известных.

Государственная регистрация уменьшения уставного капитала общества осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов.

Общество с ограниченной ответственностью обязано объявлять об уменьшении уставного капитала в следующих случаях: при неполной оплате уставного капитала в течение года с момента его государственной регистрации; если по окончании второго и каждого следующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала.

Возможность сохранения неизменным состава участников общества  – одно из преимуществ данной организационно-правовой формы (что, в частности и позволило ранее неудачно отождествлять его с закрытым акционерным обществом). С этой целью Закон теперь разрешает устанавливать уставом конкретного общества (т.е. единодушной волей его участников) запрет не только продажи, но и иной уступки доли (части доли) участника третьим лицам либо обязательное согласие общества или остальных его участников на такую уступку или продажу. Устав общества может предусматривать необходимость получения согласия остальных участников общества и на переход доли к наследникам или иным правопреемникам лица, являющегося учредителем общества.

Залог участником общества принадлежащей ему доли (или ее части) в уставном капитале третьему лицу также может быть запрещен уставом общества, а при отсутствии такого запрета допускается лишь по решению общего собрания. Ведь при продаже доли (ее части) с публичных торгов (в том числе при ее реализации в качестве предмета залога) приобретатель доли в соответствии с п.9 ст.21 Закона становится участником общества независимо от согласия самого общества или других его участников.

Наконец, и при обращении кредиторами участника общества взыскания на принадлежащую ему долю общество или его участники могут выплатить кредиторам ее действительную стоимость (п.2 ст.25 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью») с тем, чтобы не принимать в число участников приобретателя такой доли» [22, с. 46].

По общему правилу, общество не вправе приобретать долю в своем уставном капитале. Из этого правила существуют исключения – ситуации, когда общество обязано выкупить доли участников в уставном капитале. Первым исключением признается обязанность общества купить долю участника, предлагающего ее к продаже, когда устав общества запрещает отчуждение долей третьим лицам, а участники не воспользовались своим преимущественным правом покупки.

В соответствии с п.3 ст.23 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» «доля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, а также доля участника общества, который не предоставил в срок денежную или иную компенсацию, предусмотренную, п.3 ст.15 настоящего закона, переходит обществу. При этом общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной внесенной им части вклада (сроку, в течение которого имущество находилось в пользовании общества), или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости». Третьей ситуацией, когда общество обязано выкупить долю участника является исключение этого участника из общества.

При отказе участников общества на переход доли в уставном капитале умершего участника к его наследникам или правопреемникам реорганизованного юридического лица, или на распределение доли ликвидируемого участника, то доли названных участников также переходят к обществу.

В том случае, если участники общества не оплатили полностью долю участника, на которую было обращено взыскание кредиторов, то неоплаченная ее часть также переходит к обществу.

«Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, а также при распределении прибыли и имущества общества в случае ликвидации» (ст.24 закона «Об ООО»). Здесь же определен срок в течение, которого общество обязано распорядиться перешедшими к нему долями участников – один год.

- распределить между всеми участниками пропорционально размерам из долей в уставном капитале;

- продать всем участникам пропорционально их долям;

- продать одному или нескольким участникам, не учитывая соотношение их долей в уставном капитале;

- продать третьим лицам, если это не запрещено уставом;

- погасить доли, уменьшив соответственно уставный капитал.

Способ реализации долей, перешедших к обществу, определяется решением общего собрания участников.

Право выхода участника из общества реализуется путем подачи заявления о выходе исполнительному органу общества. С момента подачи такого заявления общество обязано выплатить вышедшему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале. Выплата может происходить в виде выдела имущества на определенную сумму. Причем, участник не вправе требовать возврата имущества, внесенного им в качестве уставного капитала; участник не имеет права требовать имущество, в котором он заинтересован.

Следует иметь в виду, что с момента подачи заявления о выходе из общества с ограниченной ответственностью, доля участника переходит к обществу, и, следовательно, участник теряет все свои права как участника общества. Что касается сроков, то п.3 ст.26 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» обязывает общество выплатить действительную стоимость его доли или выдать ему в натуре имущество в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе (если иное не предусмотрено уставом общества).

Интересной применительно к рассматриваемой ситуации является проблема просрочки должника (т.е. общества), достаточно подробно этот вопрос освятил К.Скловский в своей статье «Имущественный выдел из общества с ограниченной ответственностью»: «В судебных спорах, связанных с последствиями просрочки выплаты, не обходится без трудностей. В одном случае суд отказал в применении нормы ст.395 ГК РФ, усомнившись в ее применимости. В другом деле пришлось столкнуться с начислением на просроченную сумму выплаты коэффициента роста заработной платы. С одной стороны суд показывает, что среагировал на сам факт просрочки, а с другой – что отношения все  же квалифицированы не как обязательственные, а как трудовые» [21, с. 27].

Действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества.

Выход участника из общества не освобождает его от обязанности по внесению вкладов, возникшей до подачи заявления о выходе.

Пагубность положений, регулирующих право выхода участника из общества, отмечается в работах многих юристов. «Острая ситуация складывается в сферах торговли и общественного питания, где особенно велика доля обществ с ограниченной ответственностью, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий. В силу ухудшения экономической конъюнктуры происходит сокращение работающих в этих сферах. Уволенные работники, как правило, подают заявления о выходе из общества и требуют выплат значительных сумм, которые складываются главным образом не за счет наработанной прибыли, а за счет переоценки основных фондов. У коммерческой организации, естественно, нет свободных оборотных средств, и она вынуждена продавать имущество и сворачивать свою деятельность» [14, с. 25].

Решение о распределении чистой прибыли принимается общим собранием участников по результатам хозяйственной деятельности общества за квартал, полугодие, год. Распределению между участниками подлежит прибыль получения обществом за отчетный период после уплаты всех налогов, сборов и отчислений во внебюджетные фонды. Оставшаяся часть прибыли называется чистой, распределяется между участниками, если не имеется никаких обстоятельств, препятствующих распределению. К таким обстоятельствам (они перечислены в ст. 29 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью») относятся:

- неполная оплата уставного капитала;

- невыплата действительной стоимости доли (ее части) участника общества в случаях, установленных законом;- если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если такие признаки появятся в результате принятия этого решения;

- если стоимость чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда или станет меньше в результате принятия решения о распределении прибыли;

- в иных случаях, предусмотренных законодательством.

При наличии некоторых из перечисленных обстоятельств, общество не вправе выплачивать прибыль, даже если решение о ее распределении было принято. По общему правилу прибыль распределяется пропорционально долям участников в уставном капитале общества. Но закон допускает установление в уставе иного порядка распределения прибыли.

Устав общества должен содержать положения, регулирующие порядок выплаты распределенной прибыли (срок, место, период, в течение которого общество хранит неполученную участником часть прибыли), так как закон не предусматривает таких положений.

Статья 30 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»  допускает возможность создания резервного и иных фондов в порядке и размерах, предусмотренных уставом общества. Под резервным фондом понимается специальный финансовый фонд организации, образуемый за счет части собственных средств путем систематических отчислений от прибыли дл покрытия непредвиденных потерь и убытков. Порядок создания фондов, их размеры и направления использования определяются в уставе общества.

Как видно, в законе определение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью приняло более четкие формы, чем в Гражданском кодексе  РФ.

Улучшено положение общества в отношении переданных в его уставный капитал прав пользования недвижимыми и другими определенными вещами.

Уставный капитал представляет собой единственную гарантию кредиторов общества с ограниченной ответственностью. Именно поэтому, в случае уменьшения капитала ниже минимального, является основанием ликвидации общества с ограниченной ответственностью, так как такое юридическое лицо не способно обеспечить права кредиторов.

Правовой режим уставного капитала позволяет сделать вывод о том, что доверительный фактор не исключается до конца в обществе с ограниченной ответственностью. Подтверждением тому являются следующие положения: возможность предусмотрения в уставе необходимости получения согласия остальных участников на переход доли к правопреемникам лица, являющегося участником общества; возможность запрещения уставом общества отчуждения доли участником общества третьему лицу.

Законом установлены четыре фактора, дисциплинирующих учредителей в процессе формирования уставного капитала: на момент регистрации уставный капитал должен быть внесен не менее чем на половину; срок внесения вкладов не может превышать одного года с момента регистрации общества; стоимость вкладов каждого из участников не может быть менее номинальной стоимости его доли; не допускается освобождение учредителя общества от обязанности по внесению вкладов в уставный капитал общества, в том числе путем зачета его требования к обществу [19, с. 89].

2.3 Органы управления в обществе и их компетенция

Как было отмечено выше, обычно общество с ограниченной ответственностью имеет двухзвенную структуру управления: общее собрание, как высший орган с исключительной компетенцией и исполнительный орган. Уставом общества может предусматриваться образование в обществе наблюдательного совета как постоянно действующего органа его участников.

Высшим органом управления в обществе с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Общее собрание бывает очередным или внеочередным. Участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решения.. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества.

Уставом общества предусматривается  образование совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом общества в соответствии с законом. Порядок образования и деятельности, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом общества. Члены коллегиального исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Также  членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения. Размеры вознаграждения устанавливаются решением общего собрания участников общества.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества. Передача права голоса членом совета директоров общества, членом коллегиального исполнительного органа общества иным лицам, также другим членам совета директоров общества, другим членам коллегиального исполнительного органа общества, не допускается.

К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

- образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий;

-  совершение крупных сделок в случаях, предусмотренных законом;

- решение вопросов, связанных подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества.    

Законодатель в ст. 91 ГК РФ и в ст.33 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» определил исключительную компетенцию общего собрания. Проводя сравнение с другими организационно-правовыми формами (например, АО), нужно отметить, что исключительная компетенция общего собрания ООО несколько уже, чем у других видов юридических лиц. Исключительная компетенция общего собрания определена в ст.33 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В соответствие с п.1 ст.32 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Закон устанавливает исключение из этого общего правила определения количества голосов – устав общества может предусматривать и другой порядок определения числа голосов. Введение такого порядка, равно как и исключение его из устава должно быть принято всеми участниками общества единогласно.

«Разумеется, практика применения этого положения закона покажет, как часто и какие именно вопросы участники общества будут решать без особой оглядки на тех, кто внес наибольшую долю в уставный капитал. Однако диспозитивный характер этой правовой нормы можно расценить как определенный шаг законодателя к усилению коллективных начал в управлении» 10, с. 1]ах с ограниченной ответственностью"[19, с. 89].

Важным положением является закрепленное  в п.2.ст.33 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» правило о том, что передача вопросов составляющих исключительную компетенцию общего собрания, на решение других органов управления, является недопустимым.

Так, постановлением президиума ВАС № 3772/79 от 07.07.98г. было уставлено, что решение о реорганизации общества с ограниченной ответственностью (товарищества) отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников, и должно приниматься единогласно.

Законом об обществах впервые установлены правила проведения очередных общих собраний участников ООО. Очередные собрания должны проводиться в сроки, определенные уставом, но не реже одного раза в год.

Уставом общества обязательно должен предусматриваться срок проведения очередного собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Причем такое собрание должно проводиться не позднее, чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Орган или лица, созывающие общее собрание участников, обязаны не позднее чем за тридцать дней уведомить об этом каждого участника общества письмом по адресу. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества и повестка дня. Участник общества может вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов.

Внеочередное общее собрание созывается  исполнительным органом по его инициативе, по требованию совета директоров общества, ревизора общества, аудитора. Решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принято исполнительным органом если:

- не соблюден порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания;

- ни один вопрос, включенных в повестку дня, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов.

 Перед открытием общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью проводится регистрация участников. Участники участвуют в общем собрании лично, либо через своих представителей. Представители участников должны предъявить документы, подтверждающие их полномочия. Если участник общества не зарегистрируется, то он не имеет право участвовать в голосовании.

Общее собрание открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества. Далее проводятся выборы председателя из числа участников общества. Исполнительный орган ведет протокол собрания. Все протоколы подшиваются в книгу протоколов, которая в любое время предоставляется любому участнику общества. Решения общего собрания принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом общества.

К компетенции общего собрания относятся:

- определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

- изменение устава общества, в том числе изменение уставного капитала общества;

- внесение изменений в учредительных договор;

- образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решений о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее – управляющему), утверждение управляющего и условий договора с ним;

- избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества)

- принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

- назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

- принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

- решение иных вопросов, предусмотренных законом.

Решение общего собрания участников общества может приниматься без проведения собрания путем заочного голосования (опросным путем). Такое голосование проводиться путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи. Не может быть принято путем заочного голосования решение общего собрания по вопросам, связанных с утверждением годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.

При заочном голосовании участникам нужно направить бюллетень для голосования, краткую справку о профессиональной деятельности кандидата на пост единоличного исполнительного органа. Требование устава общества о единоличном решении отдельных вопросов (напр., увеличение уставного капитала, совершение крупной сделки и т.д.) является обязательным и при заочной форме голосования.

Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов.

Члены совета директоров общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Они несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием) , если  иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом не несут ответственности члены совета директоров общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

С иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального органа общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник.

Очередное собрание созывается исполнительным органом общества.

Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, установленных уставом и в других случаях, если проведения такого собрания требует интересы общества и его участников. Внеочередное собрание созывается по инициативе исполнительного органа, по требованию совета директоров, по требованию ревизионной комиссии, аудитора, а также по требованию участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов.

Исполнительный орган общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного собрания, а также изменять предложенную форму проведения – совместное присутствие или заочное голосование.

Порядок созыва и проведения общего собрания подробно оговорены в законе. Большинство из этих норм являются императивными, но есть и диспозитивные.

Таким образом, высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. В силу своей компетенции этот орган имеет важнейшее влияние на экономическую, хозяйственную и др. сферы деятельности общества с ограниченной ответственностью. Именно участникам предстоит решать такие существенные вопросы, как определение основных направлений деятельности общества, принятие решения о распределении прибыли и т.д.

Крайне важным является то, что законом определен круг вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания, так как это позволяет выявить действительные возможности общего собрания участников; кроме того, определяются вопросы, которые можно отнести к компетенции других органов.

Законом не установлено четкое правило в отношении того, как должен наименоваться исполнительный орган в обществе с ограниченной ответственностью, что дает возможность участникам самостоятельно определять название исполнительного органа. Для коллегиальных исполнительных органов чаще всего используются наименования – «правление», «дирекция», для единоличных – «директор», «исполнительный директор» и т.д.

Исполнительный орган подотчетен общему собранию участников общества и совету директоров (если таковой имеется). Формы контроля за деятельностью исполнительного органа могут быть различны и регулируются уставом и внутренними документами общества. Необходимо учитывать, что кроме гражданского законодательства, положение участников ООО, занимающих должности в обществе, регулируются еще и трудовым законодательством. Таким образом, директор общества может быть отстранен от должности по основаниям, указанным в КЗоТе, но в то же время оставаться участником общества в соответствии с Гражданским кодексом РФ.

В соответствие с п.5 ст.32 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, членом коллегиального исполнительного органа общества иным лицам, в т.ч. другим членам совета директоров, другим членам коллегиального исполнительного органа не допускается.

Наравне с этим положением, закон предусматривает право участников общества на передачу полномочий единоличного исполнительного органа управляющему. Прина передачу полномочий единоличного исполнительного органа управляющем.ается.тва, членом коллегиального исполнительного органа этом передаче подлежит вся компетенция в целом, при условии, что такая возможность содержится в уставе. Передача полномочий оформляется специальным договором.

Единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом ООО. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран и не из числа его участников. Это дает обществу возможность найма по контракту либо заключения специального договора с лицом, которое будет выполнять функции исполнительного органа, имеющим определенные профессиональные навыки в ведении той или иной хозяйственной деятельности. Исполнительный орган такого рода имеет возможность готовить и осуществлять решения общего собрания, достаточно быстро решать конкретные финансовые, организационные и хозяйственный вопросы.

В качестве такового выступает одно физическое лицо (только физическое). Чаще всего на должность исполнительного единоличного органа избирается один из участников общества, так как это позволяет ему более тщательно разбираться в делах общества, в обстановке и лучше оценивать ситуацию и поведение участников общества.

Исполнительный единоличный орган общества:

- без доверенности действует от имени общества, представляет его интересы  и совершает сделки;

- выдает доверенности на право представительства от имени общества, в т.ч. доверенности с правом передоверия;

- издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

- осуществляет иные полномочия, не отнесенные к компетенции общего собрания участников, совета директоров и коллегиального исполнительного  органа общества.

Единоличный исполнительный орган общества может существовать только одновременно с единоличным исполнительным органом. Такое положение противоречит нормам Гражданского кодекса РФ, так как п. 1 ст. 91 ГК РФ предусматривает в обществах с ограниченной ответственностью обязательное создание исполнительного органа - коллегиального и (или) единоличного. Таким образом, Гражданский кодекс РФ допускает возможность образования в обществе одновременно единоличного и коллегиального органов и только коллегиального или единоличного.

Коллегиальный орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества. Коллегиальный орган подотчетен общему собранию участников общества, а в обществах, где образован совет директоров, то и этому совету.

Членом коллегиального органа может быть физическое лицо, причем это не обязательно участник общества. Если в обществе с ограниченной ответственностью образуется исполнительный коллегиальный орган, то в уставе общества должна быть четко разграничена компетенция всех органов управления, действующих в обществе. Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества. За исключением случаев, когда полномочия единоличного исполнительного органа переданы управляющему.

Отдельно следует сказать о таком органе общества, как совет директоров – наблюдательном совете. Его компетенция определяется уставом общества в соответствие с законом «Об ООО». Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа не может быть одновременно председателем совета директоров.

В статье 43 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» рассматриваются возможности обжалования решений органов управления обществом. В пункте 1 статьи предусматривается право участника общества на обжалование решений общего собрания участников, а также основания для такого обжалования.

Обжалование решения общего собрания участников общества допускается, если:

- решение общего собрания принято с нарушением требования законодательства или устава;

      -  решение нарушает права и законные интересы участника общества.

Решение совета директоров общества, единоличного исполнительного органа, коллегиального исполнительного органа или управляющего, принятое с нарушением законодательства, устава и нарушающее права и законные интересы участника может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника.

Обжалование осуществляется путем обращения в суд с соответствующим заявлением. Несмотря на доказанность нарушений, указанных в ст.43 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», суд вправе оставить в силе обжалуемое решение при одновременном наличии следующих условий:

- голосование участника, обжалующего решение, не могло изменить результаты голосования;

- нарушения, допущенные обжалуемым решением, несущественны;

- убытков в результате принятия решения, участник общества, который обжалует решение, не понес.

Так как члены совета директоров, исполнительный единоличный орган общества, члены исполнительного коллегиального органа общества, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно, то они несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием).

2.4 Участники общества

В составе участников общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане  и (или) физические лица. В соответствии со ст. 18 ГК РФ гражданин имеет право заниматься предпринимательской деятельностью. Для этого он должен быть дееспособным – быть в состоянии самостоятельно совершать юридические действия, заключать сделки и исполнять их, приобретать имущество, владеть, пользоваться и распоряжаться им, заниматься предпринимательской и иной не запрещенной законодательством деятельностью, отвечать за причинение вреда другому лицу, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств  и т.д.

В соответствии с основаниями возникновения дееспособности, участниками  общества с ограниченной ответственностью также могут быть:

- граждане, достигшие 18 лет;

- граждане, вступившие в брак до достижения возраста 18 лет;

- несовершеннолетние с 16 лет, признанные эмансипированными.

В соответствии с ГК РФ и законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральным законом может быть ограничено или запрещено участие определенных граждан в ООО. К таким законам относятся: ФЗ «Об основах государственной службы РФ» от 31.07.95 г., ФЗ «Об основах муниципальной службы в РФ» от 08.01.98 г., которые запрещают соответственно государственному и муниципальному служащим заниматься:

- другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой деятельности;

- заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц.

Юридическое лицо может быть участником общества с ограниченной ответственностью с момента его государственной регистрации.

Участник общества с ограниченной ответственностью – это лицо (физическое или юридическое), которое внесло вклад в имущество ООО и в связи с этим имеет обязательственные права в отношении общества (например, право участвовать в управлении делами общества, в распределении прибыли – ст. 67 ГК РФ). Участников общества с ограниченной ответственностью не может быть более 50.

Наемный работник общества с ограниченной ответственностью – это гражданин, принятый в общество на работу на основе трудового договора, получающий за свой труд денежное вознаграждение. Наемных работников может быть в обществе с ограниченной ответственностью сколько угодно, никаких ограничений в законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» по этому поводу нет, решают этот вопрос органы управления обществом самостоятельно, исходя из реальных потребностей общества.

Отношения общества с ограниченной ответственностью с участниками регулируются гражданским правом, а с наемным работником – трудовым.

В том случае, если участник общества с ограниченной ответственностью (физическое лицо) одновременно является и наемным работником общества, эти две роли существуют параллельно. Выход гражданина из числа участников общества с ограниченной ответственностью не влечет за собой прекращения его трудовых отношений с обществом и наоборот.

В соответствии с п. 3 ст. 7 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», «если число участников общества превысит установленный законом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке…»[8, с. 46].

Все основные права участников ООО, закрепленные в ст.ст. 67,93 и 94 ГК РФ воспроизведены в ст. 8 закона «Об ООО». В соответствии с ними участники общества вправе:

- участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном Федеральным законом и учредительными документами общества;

- получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;

- принимать участие в распределении прибыли;

- продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном Федеральным законом и уставом общества;

- в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников;

- получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники общества имеют также другие права, предусмотренные ФЗ (например, право залога доли в уставном капитале – ст. 22 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Перечисленные права не исчерпывают всех прав, которыми могут обладать участники ООО, но указанные права не подлежат изменению и ограничению их содержания вверх уже существующих в законе ограничений положениями устава соответствующего общества.

Новеллой закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»  является возможность предусмотрения в уставе ООО дополнительных прав и обязанностей. «Помимо прав, предусмотренных законом, устав общества может предусматривать иные (дополнительные права) участника (участников) общества». Такие права и обязанности могут предоставляться как всем без исключения участникам общества, так и определенным (отдельным) участникам.

В обоих случаях дополнительные права предусматриваются  либо указом конкретного общества, либо единогласным решением общего собрания. «Речь, например, может идти о праве участника (независимо от размера его доли) назначить одного из членов совета директоров или правления общества или о его обязанности периодически оказывать обществу какие-либо услуги»[22, с. 41]. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется  по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Возложение дополнительных обязанностей на конкретного участника общества либо прекращение или ограничение принадлежащих ему дополнительных прав возможны только по решению общего собрания, принятому большинством не менее двух третей голосов участников общества, и при согласии с этим участника.

В соответствии с Законом, такие права и обязанности принадлежат исключительно участнику общества и поэтому не переходят при отчуждении его доли.

Участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. В случае выхода участника его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе, а сам участник лишается права голоса. Общество, в свою очередь, обязано выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли. В соответствии с п. 4 ст. 26 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» такая выплата должна осуществляться за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала; а при недостатке этого имущества  - за счет уменьшения уставного капитала.

Новым является положение закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» о предоставлении возможности участникам общества (которым принадлежит не менее десяти процентов уставного капитала) требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности или своими действиями (бездействием) делает невозможным или существенно затрудняет деятельность, вводя тем самым кредиторов в заблуждение относительно размеров уставного капитала.

Участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Решение общего собрания участники общества о внесении вкладов в имущество общества может быть принято большинством не менее двух третей голосов об общего числа голосов общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества.

Уставом общества может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества, вносимых всеми или определенными участниками общества, а также могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества. Ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, установленные для определенного участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) в отношении приобретателя доли (части доли) не действуют. Вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества. Вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале общества. .

Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные Федеральным законом.

Уставом общества могут предусматриваться иные обязанности (дополнительные обязанности) участников общества.

Если указанные обязанности возлагаются на всех участников общества, то соответствующее решение принимается всеми участниками общества единогласно (в том случае если эти обязанности не указаны в уставе). Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников. Причем участник общества, на которого возлагаются такие обязанности, должен или голосовать за которого возлагаются такие обязанности, должен или голосовать за принятие такого решения, или дать письменное согласие.

Точно так же, как и в случае с дополнительными правами, дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю не переходят.

Положение, закрепленное в п. 1. ст. 87  ГК РФ является одной из гарантий кредиторов, подтверждением чему служит указанное постановление Пленума ВАС.

Такое словосочетание, как «ответственность учредителя» на первый взгляд может показаться странным, так как ГК РФ (п. 1 ст. 87) и закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» не отвечают по обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах внесенных ими вкладов. Но вместе с тем, законом установлены два исключения из этого правила, предусматривая ситуации, когда на участника может быть возложена ответственность по обязательствам самого общества: солидарная ответственность участников, внесших вклады в уставный капитал не полностью, и субсидиарная ответственность виновных лиц. Второе исключение будет рассмотрено в следующей главе – «Ответственность общества».

Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. решение об определении части прибыли общества, принимается общим собранием участников общества. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. При слиянии, сам договор о слиянии является учредительным документом общества наравне с другим.

2.5 Ответственность общества

Как было сказано выше, участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по обязательствам общества, они лишь несут риск убытков, связанных с деятельностью ООО, в пределах внесенных ими вкладов. Что же касается самого общества, то оно несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. «Этот вид ответственности является основным, так как он напрямую связан со статусом общества с ограниченной ответственностью, как юридического лица, поскольку является одним из основных признаков юридического лица» [19, с. 178].

Наравне с этим видом ответственности существуют следующие:

- субсидиарная ответственность общества по долгам его дочернего общества при несостоятельности (банкротстве) последнего (ст. 6 закона «Об ООО»);

- ответственность общества по обязательствам учредителей (ст. 11 закона

« Об ООО»).

Несмотря на то, что общество отвечает всем своим имуществом, на практике взыскание часто обращается, прежде всего, на счет предприятия: и, не смотря на ходатайства и заявления о наложении ареста на имущество предприятия, все остальное (здания, оборудование, транспорт и т.д.) может оставаться в стороне до последнего, а к этому последнему моменту имущества просто не остается.

«Порядок обращения взыскания на имущество юридических лиц определяется в соответствии с ГПК и ГК РФ, а также Временным положением о порядке взыскания на имущество организаций, утвержденным Указом Президента РФ от 14.02.1996 г.…» [27, с. 32].

По своим обязательствам общество отвечает имуществом, принадлежащим ему на праве собственности. Денежная оценка  имущества должна содержаться в самостоятельном балансе общества.

В соответствии со ст. 3 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», устанавливается возможность субсидиарной ответственности участников  или иных юридических лиц, либо иным образом имеют возможность определять его действия в случае несостоятельности (банкротства) общества по вине этих лиц.

Для более полного обеспечения прав контрагентов общества с ограниченной ответственностью законодатель в ст. 90 ГК РФ устанавливает правило: если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов ООО кажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать это уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов становится меньше определенного законом минимального (на сегодняшний день это стократный размер минимальной заработной платы) размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. Перед тем, как уменьшить уставный капитал, общество обязано уведомить всех кредиторов.

Последние, в свою очередь, вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Это связано с тем, что при заключении договоров с обществом уставный капитал общества гарантирует контрагенту исполнение обязательств.

В п. 4 ст. 3 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» закреплен принцип раздельной имущественной ответственности государства и юридических лиц в соответствие, с которым, «Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не несет ответственности по обязательствам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований».

Подводя итоги вышесказанному, можно отметить, что общие положения об обществе с ограниченной ответственностью достаточно четко установлены Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью»; впервые в российском законодательстве конкретно (а не в общем, как в ГК РФ) определены положения, регулирующие ответственность обществ, права и обязанности участников, порядок исключения участника общества из общества и др.

2.6  Реорганизация и ликвидация общества

В соответствии со ст.57 Гражданского кодекса РФ реорганизация юридических лиц осуществляется в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Реорганизация происходит по решению его участников, причем в обществе с ограниченной ответственностью решение о реорганизации принимается всеми участниками ООО единогласно (п.8 ст.37 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). В случаях установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. К случаям обязательной реорганизации можно отнести преобразование Товарищества с ограниченной ответственностью в Общества с ограниченной ответственностью в связи  с принятием закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Принудительная реорганизация имеет место и тогда, когда коммерческие организации занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства и федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительном разделении или выделении из состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции.

В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может происходить лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

Согласно ст. 17 Закона РФ « О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» федеральный антимонопольный орган в целях предотвращения возможного злоупотребления коммерческими организациями доминирующим положением или ограничения конкуренции осуществляет контроль за слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма активов по последнему балансу превышает сто тысяч  МРОТ. В таких случаях при реорганизации требуется согласие федеральных антимонопольных органов, которое выдается на  основании ходатайства лица или органа, принимающего решение о реорганизации.

Реорганизация представляет собой прекращение реорганизуемого лица с переходом его прав и обязанностей к другим лицам. Особенности правопреемства зависят от формы реорганизации и установлены в ст.58 ГК РФ. Наличие правопреемства отличает реорганизацию юридического лица от его ликвидации, при которой правопреемство отсутствует.

По общим правилам, реорганизация общества с ограниченной ответственностью считается завершенной и влечет за собой правопреемство с момента осуществления государственной регистрации, созданного в результате реорганизации юридического лица. В случае присоединения одного общества к другому, вместо двух обществ остается одно, а права и обязанности реорганизованного переходят к тому обществу, к которому осуществилось присоединение, с момента совершения в едином государственном реестре записи о прекращении присоединенного ООО.

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта.

Совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, связанные с изменением состава участников общества, определением размеров их долей, иные изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о присоединении.

При присоединении одного общества к другому к последнему переходят све права и обязанности присоединенного общества в соответствии с передаточным актом.

Общества, возникающие в результате реорганизации ООО, подлежат государственной регистрации в порядке, обычном для регистрации юридических лиц.

В соответствие с ГК РФ существуют два основания для отказа в регистрации юридических лиц, возникающих в результате реорганизации: 

- непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта или баланса;

- отсутствие в указанных документах положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица.

В течение тридцати дней с момента принятия решения о реорганизации, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать сообщение о принятом решении в средствах печати.

Важной гарантией кредиторов является то, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации и внесение записи о прекращении деятельности реорганизационных осуществляются  только при предоставлении доказательств уведомления кредиторов. Причем такие доказательства должны быть письменными.

В соответствие со ст.60 Гражданского кодекса РФ кредиторы реорганизуемого лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства. По мнению В.Утки, это положение может быть применено и к трудовым правоотношениям. Таким образом, «когда работник согласен на продолжение работы в новой организации, трудовые отношения считаются продолженными и происходит замена одной из сторон – работодателя на его правопреемника.

При реорганизации юридического лица прекращение трудового договора (помимо инициативы работника или соглашения сторон) возможны  только в случае численности или штата» [29, с. 52].

Рассмотрим особенности различных форм реорганизации обществ с ограниченной ответственностью.

Закон определяет слияние обществ, как «создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращение последних». Общее собрание участников каждого общества, участвующих в реорганизации в форме слияния, должно принять решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также  об утверждении передаточного акта. Договор о слиянии, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является наряду с его уставом его учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом РФ и законом к учредительному договору.  После того, как каждое из общества, подлежащих реорганизации примет решение о реорганизации, происходит совместное общее собрание участников обществ, на котором решаются аналогичные вопросы. В соответствие со ст.52 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и п. 1 ст. 58 ГК РФ при слиянии все права и обязанности каждого из обществ переходят к обществу, созданном в результате слияния. Не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния при присоединения с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течении тридцати дней с даты направления им уведомлений или в течении тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.

 Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган может быть избран также и не из числа его участников. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участником общества. Единоличный исполнительный орган общества  создаваемого в результате слияния, осуществляет действия, связанные с государственной регистрацией данного общества. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Присоединение представляет собой форму реорганизации, при которой возникает не новое юридическое лицо, а изменяется юридический статус лица, к которому присоединяются другие общества. При этом присоединившиеся общества прекращают свое существование, в учредительные документы общества, к которому присоединились, вносятся изменения и дополнения.

Решение о реорганизации принимают участники реорганизуемого общества. Участники выделяемого общества подписывают учредительный договор, утверждают устав. При выделении из общества одного или несколько обществ, к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом.

Преобразование обществ с ограниченной ответственностью представляет собой изменение организационной формы такого общества, в результате чего возникает юридическое лицо другого вида. Следует отметить, что законом предусмотрены те виды юридических лиц, в которые может преобразоваться ООО. Это: АО, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. Общее собрание участников общества реорганизуемого в форме преобразования принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава создаваемого в результате преобразования акционерного общества, общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива, а также об утверждении передаточного акта. Участники юридического лица, создаваемого в результате преобразования, принимают решение об избрании его органов в соответствии с требованиями Федеральных законов о таких юридических лицах и поручают соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования.

В соответствии с указанным положением, можно сделать вывод «о возможности преобразования общества с дополнительной ответственностью в общество с ограниченной ответственностью, что дает возможность «уходить» от первоначально взятой участниками общества на себя дополнительной ответственности»[19, с. 59].

«При преобразовании общества к юридическому лицу, созданному в результате преобразования, переходит все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом». «Следует отметить, что изменение организационно-правовой формы организации… влекшее за собой сокращение рабочих мест, могут осуществляться только после предварительного уведомления (не менее чем за три месяца) соответствующих профсоюзов и проведения с ними переговоров о соблюдении прав и интересов членов профсоюзов» [29, с. 52].

При реорганизации все права и обязанности реорганизуемого юридического лица или их часть переходят к иным субъектам права, т.е. происходит универсальное правопреемство. Реорганизация существенно затрагивает интересы кредиторов, так как скоро их должник прекратит свое существование. Поэтому обязательным ее условием является предварительное уведомление кредиторов. Закон строго требует от органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц, производить регистрацию общества, созданных в результате реорганизации, и вносить записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ только при предоставлении доказательств об уведомлении ими своих кредиторов.

Ликвидация юридического лица представляет собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

В соответствие со ст.57 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», общество может быть ликвидировано в добровольном порядке или по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ. В соответствие с ГК РФ «юридическое лицо может быть ликвидировано:

- по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в т.ч. в связи с истечением срока, на который было создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано, или с признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;

- по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных кодексом».

«При буквальном истолковании абз.1 п.2 ст.61 ГК РФ можно сделать единственный вывод о том, что признание судом недействительной регистрации юридического лица является основанием только для его добровольной ликвидации» [13, с. 15]. Но ведь суд признает недействительной регистрацию юридического лица «в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер». Таким образом, «последовательное, систематическое толкование нормы приводит к выводу о том, что признание судом регистрации недействительной является основанием только для принудительной ликвидации юридического лица, хотя данная норма и помещена законодателем среди оснований для добровольной ликвидации» [13, с. 15]. Проблема отнесения одного из оснований ликвидации – признания недействительной его регистрации – к основаниям добровольной или принудительной ликвидации носит не только теоретический, но и практический характер.

 «В практике ВАС РФ имеется несколько дел, по которым его президиум занимал следующую позицию: если юридическое лицо, акт, о государственной регистрации которого оспаривается, имело правопредшественника, то в случае удовлетворения исковых требований «восстанавливается» статус организации, в ходе реорганизации которой был создан ответчик» [13, с. 16]. Однако, по мнению Вольнова и Фроловой, такая позиция арбитражного суда противоречит п.2 ст.51 и п.8 ст.63 ГК РФ, так как в соответствие с указанными нормами юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, но прекращает свое существование после внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о ликвидации. Подобная запись может появиться после проведения процедуры ликвидации юридического лица, предусмотренной ст.ст.61-64 ГК РФ.

Добровольная ликвидация происходит по решению общего собрания участников общества, на котором также избирается ликвидационная комиссия. Существует возможность добровольной ликвидации общества с ограниченной ответственностью в связи с банкротством. В соответствие со ст.24 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) при отсутствии возражений кредиторов, должник, являющийся юридическим лицом, может объявить о своем банкротстве и добровольной ликвидации. В таком случае порядок ликвидации такого юридического лица осуществляется с применением специальных правил, установленных ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Но при этом следует учитывать, что «должник, не исполняющий свои обязательства, в принципе может быть признан банкротом, но наличие у него имущества, превышающего общую сумму кредиторской задолженности, свидетельствует о реальной возможности восстановить его платежноспособность…» [12, с. 13].

Поэтому, «возбуждение производства по делу о несостоятельности возможно только в отношении субъекта, который объективно находится в сложном финансовом состоянии» [24, с. 5].

«В процессе производства по делу о несостоятельности реализация имущества должника может проводиться на двух стадиях – внешнего управления и конкурсного производства. В первом случае продаваться может не все, а лишь часть имущества (осуществляет соответствующее мероприятие внешний управляющий):… Вероятнее следствие – восстановление платежноспособности и нормального функционирования предприятия – должника. Реализация имущества на стадии конкурсного производства (ликвидации) осуществляется конкурсным управляющим. При этом продаже подлежит все имущество должника, что определяется одной целью – как можно полнее удовлетворить требования кредиторов» [25, с. 6].

Учредители общества или орган, принявший решение о ликвидации общества с ограниченной ответственностью, обязаны немедленно сообщить о принятых решениях органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, а также согласовывать с этим органом состав ликвидационной комиссии.

В соответствие с п.3 ст.57 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходит все полномочия по управлению делами общества. М.Ю.Тихомиров считает употребление слова «все» по отношению к количеству полномочий, передаваемых ликвидационной комиссии неуместным, так как «напр., общему собранию участников общества еще предстоит утвердить промежуточный ликвидационный баланс, окончательный ликвидационный баланс общества и др.».

Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется  ликвидационной комиссией между участниками общества в следующей очередности:

- осуществляется выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли;

- осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Если имеющегося у юридического лица имущества недостаточно для , но неудовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия  осуществляет продажу имущества с публичных торгов. После завершения  расчетов с кредиторами, ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями. Оставшееся после удовлетворения требования кредиторов имущество передается его учредителям, имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое  лицо – прекратившим свое существование после внесения записей об этом в единый государственный реестр.

Ликвидация юридического лица означает прекращение его деятельности при отсутствии какого-либо правопреемства.

Открытым остается вопрос: с какого момента общество считается ликвидированным?

При обнаружении неустранимых недостатков в учредительных документах надо обязать регистрационный орган в течение 7-10 дней уведомить юридическое лицо (если оно уже создано) о несоответствии его учредительных документов закону (наличие неустранимых недостатков) и одновременно обратиться в суд о признании регистрации общества с ограниченной ответственностью недействительной. Такое заявление должно быть рассмотрено в суде в течение 3-5 дней и принятое решение о признании регистрации недействительной должно вступать в силу немедленно и быть направлено в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, налоговую инспекцию и самому юридическому лицу. Только в этом случае могут быть защищены интересы потенциальных кредиторов, а юридическое лицо своевременно ликвидировано в соответствии с требованиями закона. С момента вступления решения в законную силу лицо считается ликвидированным.

Заключение                

Проанализировав положения, регулирующие поря­док создания, ликвидации, реорганизации общества с ограниченной ответственностью, положения ре­гулирующие права и обязанности участников общества, его ус­тавный капитал и т.д., можно сказать, что такая организаци­онно – правовая форма нашла свое место в условиях современ­ного развития рыночной экономики в нашей стране. Общие положения об обществах с ограниченной ответственностью достаточно четко установлены Законом; впервые в российском законодательстве конкретно (а не в общем, как в ГК РФ) определены положения, регулирующие ответственность обществ, права и обязанности участников, порядок исключения участника общества из общества и др.

Положительными сторонами общества являются: ограниченная ответственность, возможность создания одним лицом, относительная легкость управления, менее дорогая и менее сложная процедура созда­ния и ликвидации. Отрицательным является ограничение количества участников (не более пятидесяти).

Вследствие перечисленных положительных качеств общество с ограниченной ответственностью является достаточно распространенной организационно – правовой формой. Тем более что с принятием закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» конкретизировалось большое количество правил, разрешающих вопросы, которые до его введение в действие не были урегулированы, что порождало большие сложности на практике.

На основании вышеизложенного, «закон можно рассматривать как своеобразный справочник по созданию общества с ограниченной ответственностью, формированию и изменению уставного капитала, организации внутреннего управления, реорганизации и ликвидации общества. Все это должно помочь применению закона на практике» [27, с. 4].

Конечно, закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» не разрешил до конца все спорные вопросы создания и деятельности ООО.

К таким вопросам относится наличие учредительного договора, как одного из учредительных документов общества, ибо в соответствии с таким положением, отношения между участниками обществ с ограниченной ответственностью строятся на основании договора, а не на основании членства. Недостатком закона является и предусмотренная им возможность выхода из общества участника в любое время и обязанность общества выплачивать такому участнику действительную стоимость доли, так как такая выплата может отрицательно сказаться на финансово-хозяйственной деятельности общества с ограниченной ответственностью.

Остались неурегулированными такие проблемы, как проблема статуса дочерних и материнских обществ, проблема выхода или исключения участника из общества, как основания для расторжения учредительного договора.

В целом же можно отметить, что закон сделал, несомненно, важный для российского правопорядка и отечественной экономики шаг на пути создания четких правовых форм и механизмов, обеспечивающих надлежащее развитие и функционирование современных рыночных структур

1. Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть 1. - М.: ИНФРА - М,  1994. -     512 с.

2. Об основах государственной  службы: Закон  Российской  Федерации //Сборник    Законов РФ.- 1995.-  № 31.- С. 418.

3. Об основах муниципальной  службы: Закон    Российской  Федерации// Сборник    Законов  РФ. - 1998.- № 2.- С. 114.

4. Об обществах с  ограниченной  ответственностью:  Закон  Российской    Федера-    ции//Сборник Законов РФ. - 1998. - № 14.-  С. 62.

5. Об акционерных обществах: закон Российской Федерации//Сборник Законов  РФ.   

    -­ 1995. - № 208.- С. 78.

6. О предприятиях и предпринимательской  деятельности: Закон Российской Феде-      рации //Сборник Законов РФ. - 1990.-  № 445.- С. 130.

7.  Акатова О. Безнадежное предприятие желает ликвидироваться// Бизнес-адвокат.­ -  1998.- № 12.- С. 47-50.

8.  Акатова О. Как надо подсчитывать участников ООО// http://www.consultant.ru.

9. Брагинский  М., Ярошенко К. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ//Хо-       зяйство и право.- 1998.- № 3 . - С. 5-13.

10. Бублик В. Гражданское законодательство и имущественный статус экономиче-      ских агентов// Хозяйство и право. - 1990.- № 8. - С. 20-24.

11. Венедиктова В.И. Ревизия и контроль в акционерных обществах и товарищест-      вах.- М.: Статут, 1995.- 253 с.

12. Витрянский В.В. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве). - М.: Статут, 1998. - 75 с.

13. Вольнов А., Фролова Л. Ликвидация юридических лиц//Российская юстиция. -       1998. -  №12. - С. 13-16.

14. Глушецкий А. Общество   (товарищество) с ограниченной ответственностью.      Подводные камни// Бизнес – адвокат. - 1997.- № 11.- С. 23-27.

15. Гражданское право: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева.- СПб.:       ИНФРА-М КОДЕКС, 1996. - 672 с.

16. Кашанина Т.В. Предпринимательство. Правовая основа.- М.: ТЕИС, 1994.- 308 с.

 17. Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества.- М.: ТЕИС, 1995.- 423 с.

18. Комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации/Под  ред. О.Н. Садикова. - М.:  СПАРК,  1994.- 490 с.

19. Могилевский С.Д. Общество с ограниченной ответственностью. Учебно - практическое пособие. - М.: ИНФРА-М КОДЕКС, 1999. - 230 с.

20. Семеусов В.А. Предпринимательство и право. Учебное пособие. - Иркутск:          ИГЭА, 1996. - 172 с.

21. Скловский К. Имущественный выдел из общества с ограниченной ответственно-

      стью// Российская юстиция. - 1997.-  №9. - С. 25-27.

22. Суханов Е.А. Закон об обществах с ограниченной ответственностью//Хозяйство      и право. - 1998. - № 5.- С. 35-56.

23. Суханов Е.А.  Хозяйственные  общества  и  товарищества,    производственные       и потребительские кооперативы// Вестник ВАС. - 1995.- № 6.- С. 1-3.

24. Телюкина М.В. Проблема определения признаков банкротства // Адвокат.-             1998.- № 10. - С. 5.

25. Телюкина М.В. Реализация имущества должника в конкурсном  производстве//    Адвокат. - 1998.- № 12.- С. 6.

26. Тимохова Ю.А. Общества с ограниченной ответственностью и закрытые акцио-   нерные общества//Государство и право.- 1996.- № 7. -  С. 70.

27. Комментарий к Закону об обществах с ограниченной ответственностью/Под       ред. М.Ю. Тихомирова. - М.: ТЕИС, 1998. - 317 с.

28. Устав// Юридическая энциклопедия / Под ред.  М.Ю. Тихомирова. - М.: ТЕИС, 1997.

29. Утка В. Реорганизация коммерческих предприятий: вопросы трудовых отношений// Российская юстиция.- 1998.- № 9. - С. 52.

30. Юдушкин С.М. Государственная регистрация юридических лиц// Юрист.- 1997.- № 7.- С. 2.

Дипломная работа выполнена мной совершенно самостоятельно. Все использованные в работе материалы и концепции из опубликованной научной литературы и других источников имеют ссылки на них.

                              27 марта 2006 г.

                                  ______________                             Захарова Татьяна Александровна