Договор поставки в современных условиях

Введение……………………………………..…………………………………....  3

Глава 1 Понятие, гражданско-правовое значение и сущность договора поставки…………………………………………………………………………….. 8

1.1  Развитие концепции договора поставки в доктрине гражданского права……………………………………………………………………….......... 8

1.2  Понятие и признаки договора поставки……………………………………. 13

1.3  Процедура заключения договора поставки……………………………….... 17

Глава  2  Содержание договора поставки и его исполнение…………………... 20

2.1  Содержание договора поставки……………………………………………... 20

2.2  Права и обязанности сторон по договору поставки……………………….. 27

2.3  Гражданско-правовая ответственность сторон по договору поставки за неисполнение и ненадлежащее исполнение обязательства договора поставки…………………………………………………………………..........  44

2.4  Особенности изменения и расторжения договора поставки………………. 50

2.5 Поставка товаров для государственных нужд…..………………………….. 58

Глава 3 Порядок применения норм, регулирующих правоотношения, вытекающие из договора поставки…………………….…………………………65

Заключение………………………………………………………………………... 68

Список использованных источников…………………………………………..... 73

Введение

Договор поставки входит в систему предпринимательских договоров, которые заключаются субъектами экономического оборота в процессе хозяйственной повседневной деятельности. Пожалуй, в общей массе заключаемых сегодня договоров, договор поставки занимает одно из ведущих мест, уступая разве что договору купли-продажи. Из этого следует, что рассмотрение вопросов, связанных с договором поставки, чрезвычайно актуально на сегодняшний день. Практически все субъекты предпринимательской деятельности заключают договор поставки, будь то предприятия сферы торговли, производства или оказания услуг. Поэтому любому юристу в процессе работы приходиться иметь дело с заключением, исполнением, изменением и расторжением договора поставки. В данной работе речь пойдет о таких вопросах как общие положения  о договоре поставки,  в рамках которого автор попытается проследить историю развития отечественного гражданского законодательства, регулирующего договор поставки, соотношение договора поставки со смежными договорами и те условия, которые позволяют отделить договор поставки от смежных гражданско-правовых договоров. В своей работе я попытался проанализировать вопросы, касающиеся содержания договора поставки, которые составляют права и обязанности сторон по договору, а также вызывающий некоторые затруднения на практике вопрос об основаниях, условиях и мерах ответственности за неисполнение или ненадлежащие исполнение договора поставки. Отдельного рассмотрения заслуживают вопросы, касающиеся процедуры заключения, изменения условий и расторжения договора поставки. Это обусловлено тем, что данным вопросам присущи определенные особенности, не характерные для других договоров.

При рассмотрении данных проблем автор не ограничился изложением теоретической стороны, а использовал практические данные, полученные в ходе изучения специальной литературы и обобщения судебно-арбитражной практики. Следует отметить, что в научной литературе договор поставки получил широкое освещение. Многие известные ученые-цивилисты дореволюционной России посвятили рассмотрению вопросов, связанных с  договором поставки. Немало работ опубликовано юристами, обобщившими теоретические положения и практику применения законодательства о поставке. Упор в данной работе сделан на рассмотрении практических вопросов, связанных,  во-первых, с исполнением поставщиком и покупателем своих обязанностей по договору, и, во-вторых, с применением мер договорной и установленной в законе ответственности за нарушение условий договора. Разногласия по данным вопросам наиболее часто встречаются на практике.

В ходе выполнения работы использованы материалы судебно-арбитражной практики, опубликованной в Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ, а также данные, полученные в результате изучения местной неопубликованной практики.

Рассматривая договор поставки, автор надеется выделить, по крайней мере,  три значения договора поставки, собственно как и любого другого договора купли-продажи, мены, дарения, ренты и других, их значения проявляются, во-первых, как правоотношение, во-вторых, как юридический факт, порождающий обязательства, и, в-третьих, как документ «фиксирующий факт возникновения обязательства по воле его участников».

Многозначность договора воспринята и современным законодательством. Поскольку договор поставки входит в систему предпринимательских договоров, то сам договор поставки является предпринимательским, а термин «предпринимательский договор» стал употребляться со времени  перехода к рыночной экономике вместо «термина хозяйственный договор», понимаемого как правовая форма  хозяйственных взаимоотношений социалистических предприятий. Особенностью хозяйственных договоров являлся их плановый характер.  Основанием их  заключения служил плановый акт, адресованный контрагентам и обязательный хотя бы для одного из них.

В настоящей работе автор будет рассматривать договор поставки в аспекте рыночных отношений, а не плановых обязательств исходящих сверху.

Рассматривая, договор поставки автор попытается дать понять, что данный договор является одним из важнейших гражданско-правовых договоров, что он чрезвычайно широко применяется в преимущественном обороте, определить значимость договора поставки, который проявляется в том, что он регулирует процесс перехода на  возмездной основе огромный массы материальных ценностей от одних субъектов к другим. Он опосредствует с одной стороны акты сбыта товаров произведенных или заготовленных поставщиками, и с другой – снабжение потребителей сырьем, материалами, оборудованием, а также продовольственными и промышленными  товарами, предназначенными для розничной продажи населению.

Договор поставки по своей природе является разновидностью сделок купли-продажи, оформляющих отчуждение товара одним лицом другому за соответствующую денежную плату. Поэтому на него распространяются общие принципы и  положения, относящиеся к купле-продаже товаров. Вместе с тем поставки характеризуются рядом особенностей, требующих учета в практической деятельности. Эти особенности находят закрепление в законодательстве.

Данная тема «Договор поставки» интересна  еще и тем, что поставка товара помимо поставки  юридическим и физическим лицам, может осуществляться и для государственных нужд, эта особенность есть только в договоре поставки. Помимо этой особенности, автор попытается раскрыть такие моменты в договоре поставки как периоды поставки, порядок поставки товара, доставка товара, выполнение недопоставки товара, ассортимент товара, принятие товара покупателем, ответственное хранение товара, не принятого покупателем, выборка товара, расчеты за поставляемые товары, последствия поставки товара ненадлежащего качества, последствия поставки некомплектных товаров, неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров, односторонний отказ от исполнения договора поставки и другие моменты.

Прежде чем широко раскрыть данную тему автор хочет обратить внимание  на то, что же такое договор поставки, и  каковы его отличительные признаки от договора купли-продажи и других его разновидностей.

Итак, договор поставки – это гражданско-правовой договор. В силу, которого организация или  гражданин – предприниматель, именуемый поставщиком, обязуется передать определенный товар в обусловленный срок за соответствующую плату организации либо гражданину, именуемым покупателем в собственность (полное хозяйственное владение, оперативное управление) для целей не связанных с личным (домашним, семейным) потреблением. Из этого следуют несколько отличительных признаков поставки, от договора купли-продажи и других его разновидностей. Во-первых, это цель приобретения товара покупателем: договором признается  только такой договор в силу, которого покупателю передаются товары для их использования в  предпринимательской деятельности (для  промышленной переработки и потребления, для перепродажи и т.д.) либо для деятельности, не связанной с личным, домашним и иным подобным использованием. Во-вторых,  отличительный признак договора поставки – особый субъектный состав. В качестве поставщика (продавца) в нем выступает предприниматель. Покупателем, как правило, также является предприниматель: это либо гражданин – предприниматель, либо коммерческая организация. Некоммерческие организации участниками договора поставки бывают значительно реже, поскольку специальная правоспособность этих организаций не позволяет им приобретать товар с целью переработки или  перепродажи. В-третьих, предметом поставки может быть не любой товар, а лишь товар, производимый или закупаемый поставщиком. Договор поставки оптимален для регулирования отношений, связанных с покупателями  промышленных и продовольственных товаров, и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий, а также между изготовителями товаров и оптовыми торговыми, снабженческо-сбытовыми организациями, специализирующимися на реализации товаров.

Целью настоящего исследования также является  рассмотрение вопросов, связанных с заключением, изменением, исполнением и расторжением договора поставки. Поставлены следующие задачи: изучение нормативно-правовых актов, регулирующих договор поставки, положений Гражданского кодекса РФ, судебной практики, выявление спорных вопросов  и пробелов в законодательстве, а также способы их устранения.

Глава 1 Понятие, гражданско-правовое значение и сущность договора поставки

1.1 Развитие концепции договора поставки в доктрине гражданского права

Договор поставки можно считать традиционно российским предпринимательским договором, поскольку уже в середине ХVIII века он регулировался отечественным правом и не имел аналогов в зарубежном законодательстве. Поставкой назывался «договор», по которому одна сторона обязуется доставить другой стороне какую-либо вещь за известную цену и известному сроку. Договор поставки признавался самостоятельным договором и не являлся особой разновидностью договора купли – продажи. Тем не менее, отечественные цивилисты подчеркивали сходство этих договоров. Отличие состояло в том, что поставка предполагала некоторый промежуток времени между  заключением и исполнением договора, тогда как купля – продажа не предполагает этого. Правда, и она по соглашению сторон могла содержать определение  о промежутке, но для купли-продажи он не является существенным, в отличие от поставки. Почему же этому условию придавалось такое значение?

При выяснении этого вопроса заслуживающей внимания представляется точка зрения Мейера Д.М., который полагал, что при купле- продаже лицо предполагается собственником вещи, так как собственник мог продать вещь. Между тем, при заключении договора поставщик не всегда является собственником вещи, и кроме этого, вещь может еще и не существовать в природе. Следовательно, при поставке имеет место предположения, что поставщику необходимо время для приобретения права собственности на вещь[1]. Таким образом, поставка предполагалась в большей степени опосредованным отношениям, связанным с покупкой будущих вещей.

С самого зарождения поставка использовалась преимущественно для регулирования отношений государства-казны с частными лицами. Так, в проекте книги V Гражданского положения, который был внесен на рассмотрение Государственной Думы в 1913 году, договор поставки рассматривался как один из видов договора государственной поставки, в силу которого обязуется за денежное вознаграждение доставить покупателю известное количество заменимых  вещей к назначенному в договоре сроку. Нетрудно заметить, что в определение понятия договора были внесены определенные изменения, в частности, касающиеся предмета. Им могли быть только заменимые вещи, то есть вещи, определяемые родовыми признаками.

В 1917 году был провозглашен отказ от существенного права, как буржуазного. В ГК 1922 года договор поставки не упоминался ни как самостоятельный договор, ни как вид договора купли-продажи. Но потребность в регулировании договоров с участием негосударственных предприятий по продаже товаров для государственных нужд объективно существовала. С этим обстоятельством связано выявление в двадцатых годах понятия государственной поставки, т.е. продажи товаров по государственным заказам. С переходом к монополии государственной собственности и к детальному правовому регулированию производства и реализации продукции отпала потребность в специальном договоре государственной поставки, что привело превращение договора поставки в самостоятельный вид договора возмездной передачи имущества. По договору поставки, заключаемому всегда на основе и во исполнение планов распределения продукции социалистических предприятий, одно предприятие (поставщик) обязуется сдать (поставить) в  установленные сроки другому предприятию или иной социалистической организации (заказчику) известное количество определенной продукции, а заказчик обязуется эту продукцию принять и уплатить за нее установленную цену.[2]

Основными чертами договора поставки признавались следующие.

1. Сторонами являлись только социалистические организации, причем заказчиком могли быть и общественные организации.

2. Предметом могли быть как орудия и средства производства, так и вещи для личного потребления, если они в последствии будут реализованы гражданам по договорам купли-продажи. Не исключалась возможность поставки и индивидуально- определенных вещей.

3. Договор поставки заключался, всегда на основе и во исполнение административного акта планирования.

4. Договор поставки не направлен и не мог быть направлен на переход права собственности. Думается, что это положение было основано на самом существе государственной собственности.

5. Исполнение договора, как правило, осуществлялось по частям.

Таким образом, договор поставки является планируемым договором, т.е. заключался  на основе обязательного для обеих сторон акта планирования, спускаемого сверху. Он же определял и основное содержание договора, в частности, такие условия как цена, срок, порядок поставки, расчеты и т.п. Основные условия поставки являлись важнейшим методом централизованного руководства заключением договоров. Они являлись неотъемлемой частью любого договора поставки, стороны же вносили в договор лишь пункты, которые являлись индивидуальными для конкретного договора.

В гражданско-правовой доктрине того времени сложились две точки зрения относительно юридической природы договора поставки. Преобладающей являлась позиция  Иоффе О.С. и других ученых, согласно которой основные признаки договора поставки свидетельствуют о том, что он является не видом договора купли-продажи, а входит как самостоятельный договор в более широкое понятие – обязательства о возмездной реализации имущества. Другой точки зрения придерживался А.В.Венедиктов, который полагал, что договор поставки является договором купли-продажи. Самостоятельность планового договора объяснялась тем, что производство велось в плановом порядке, что было возможно лишь при условии, если такой же характер носили и договоры.

С развитием социализма планово-регулирующее воздействие государства на отношения по поставке продолжало расти, а сфера автономии воли сторон сужалась. Удельный вес подзаконных  масс правового регулирования поставки все более возрастал. Эта тенденция нашла отражение и в понятии договора. Основы гражданского законодательства Союза ССР  1961 (далее по тексту Основы законодательства или Основы) года так определяли поставку: «По договору поставки организация-поставщик обязуется передать в определенные сроки или срок организации – покупателю (заказчику) в собственность или в оперативное управление определенную продукцию согласно обязательному для обеих организаций плановому акту распределение продукции, организация-покупатель обязуется принять продукцию и оплатить ее по установленным ценам. Договором поставки является также и заключенный между организациями по их усмотрению договор, по которому поставщики обязуются предать покупателю продукцию, не распределяемую в плановом порядке, в срок, не совпадающий с моментом заключения договора» (ст.44). В развитии данных Основ в республиках были приняты кодексы. ГК РСФСР 1964 года в ст.258 полностью воспроизвел ст.44 Основ. Договоры поставки заключались и исполнялись в соответствии с Положениями о поставках, утверждаемых Совмином и Особыми условиями поставки отдельных видов продукции. В соответствии с этими нормативными актами за нарушение обязанностей по договору поставки взыскивалась неустойка и убытки. Основными признаками договора признавались следующие условия:

1. Субъектный состав.

2. Несовпадение во времени заключения договора и его исполнения.

3. Исполнение производилось, как правило, по частям.

4. Новеллой, по сравнению с ранее действующим законодательством, являлась возможность передачи имущества не только в оперативное управление, но и в собственность (если покупателем являлась кооперативная организация).

Следует отметить, что в Основах и ГК РСФСР нормы, регулирующие договорные отношения, носили общий характер. Содержание договора конкретизовалось в Положениях о поставках продукции производственно-технического назначения и поставках товаров народного потребления от 9 апреля 1969 года. О.А. Красавчиков полагал, что разновидность предмета правового регулирования – управленческие, имущественные и гражданско-правовые организационные отношения предполагают разноотраслевую принадлежность норм.[3] Причем он выделял две группы норм административного и гражданского права. Первые являются юридической базой плановой организации хозяйственных связей, вторые – базой широкого комплекса обязательственных правоотношений.

С развитием рыночных отношений, в связи с ликвидацией централизованного планирования законодатель отступил от прежнего регулирования и предусмотрел новое положение, согласно которому поставка стала рассматриваться как специальная разновидность договора купли-продажи.

Существенные изменения претерпело и понятие договора. В соответствии с Основами гражданского законодательства Союза ССР и Союзных республик 1991 года, договором поставки признавался договор, по которому поставщик, являющийся предпринимателем, обязуется в обусловленные сроки (срок) передать в собственность (полное хозяйственное ведение или оперативное управление) покупателю товар, предназначенный для предпринимательской деятельности или иных целей, не связанных с личным (семейным, домашним) потреблением, а покупатель обязуется принимать товар и оплатить за него определенную цену в качестве основного признака. В.Анохин выделял факт отсутствия на момент заключения договора его предмета.[4] Однако Д.Князев выразил иную точку зрения. Он считал, что данное отличие нельзя установить путем анализа статьи, содержащей понятие договора. Представляется, что эта позиция является более обоснованной. В то же время нельзя согласиться с его утверждением о том, что поставка не может разовой, т.к. это противоречит буквальному смыслу толкуемой статьи.[5]

Большинство ученых сходилось во мнениях о том, что признаками, позволяющими оградить поставку от смежных институтов, являлись: особый субъектный состав (предприниматели), предмет-товар, предназначенный для предпринимательской деятельности, несовпадение во времени заключения и исполнения договора.

Думается, что договор поставки все же является разновидностью договора купли-продажи.

Таким образом, можно утверждать, что договор поставки получил широкое освещение в гражданско-правовой доктрине, что обусловлено важностью данного института обязательственного права в системе регулирования хозяйственных отношений.

1. 2  Понятие и признаки договора поставки

В соответствии с действующим ГК, по договору поставки поставщик – продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст.506). По принятой в ГК классификации договоров поставка является видом договора купли-продажи, поскольку он также направлен на возмездное перенесение вещного права от продавца на покупателя. Тем самым, законодатель положил конец существовавшей в данное время в отечественной цивилистике дискуссии о сущности договора поставки.

В то же время по ряду признаков поставка отличается от иных видов договора купли-продажи. Среди основных признаков выделяют правовой статус поставщика и цель приобретения товара. В качестве поставщика в договоре выступает предприниматель – коммерческая организация либо гражданин – индивидуальный предприниматель. Второй признак – цель приобретения товара. Товар приобретается для использования в предпринимательской деятельности, не связанной личным, домашним использованием. Из этого следует, что и второй стороной в договоре, чаще всего, является предприниматель, хотя, в принципе, покупателями могут быть любые лица.

Пункт 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 года № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положения гражданского кодекса РФ о договоре поставки (далее Постановление Пленума ВАС РФ № 18) содержит указание на то, что под целями, не связанными с личным использованием, понимается также приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина – предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств и т.п.).[6]

Включение в понятие договора поставки указания о передаче товаров «в обусловленный срок или сроки» позволяет выделить еще ряд особенностей: во-первых, момент заключения договора и его исполнение, как правило, не совпадают; во-вторых, возможна оптовая продажа товаров единовременно (в срок) либо отдельными партиями (в сроки); в-третьих, возможна передача индивидуально-определенной вещи; в-четвертых, договор заключается, как правило, на будущие вещи; в-пятых, для договора поставки характерны длящиеся отношения. С точки зрения Клейн Н.И., данные «вторичные» признаки наряду с основными влияют на определенные условия договора поставки и помогают квалифицировать вид договора независимо от того,²  поименован ли он сторонами. Но в литературе относительно вопроса о важности этих условий имеется и иная позиция. В частности, Елисеев И.В. полагает, что для поставки они не являются существенными. Данная точка зрения, на наш взгляд представляется  более    обоснованной.     Действительно,

многие из указанных особенностей содержат слова «как правило», что свидетельствует не о правиле, а скорее, о частных случаях. Белоусов И.К. считает, что для выделения такого признака, как несовпадение во времени заключения и исполнения договора, нет весомых оснований. В обосновании своей позиции он приводит тот факт, что значительное число договоров купли-продажи заключается с условием о передаче вещи через определенное время  после подписания договора. Тем самым, есть основания считать, что этот признак присущ и другим видам купли-продажи.[7]

Исходя из изложенного, ограничения поставки от сходных гражданско-правовых договоров должно производится с использованием формально-определенных критериев, зафиксированных в легальном определении договора: субъектного состава и цели приобретения товара. При разграничении договоров поставки и контрактации нужно учитывать профессиональную деятельность продавца и вид подлежащих передаче товаров. Продавцом при контрактации является производитель сельскохозяйственной продукции. При этом контрактуется будущая продукция, подлежащая выращиванию или производству. При ограничении договора поставки от договора розничной купли-продажи во внимание принимается цель покупки, а затем правовой статус продавца. На это ориентирует и судебная практика. В соответствии с п.5 Постановления Пленума ВАС РФ № 18, при приобретении предпринимателями товаров для обеспечения своей деятельности у розничной торговой организации, отношения сторон должны регулироваться нормами пар.2 гл.30 «Розничная купля-продажа» а не положениями о поставке. Вид продаваемой вещи позволяет разграничить договора поставки и продажи недвижимости. По последнему всегда продается индивидуально-определенная вещь. Ст.130 ГК к недвижимым вещам относит и воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации. Изготовление и передача этих объектов осуществляются по договору поставки. Они становятся недвижимостью лишь в том случае, когда они подлежат государственной регистрации в установленном законном порядке.

Согласно п.2 ст. 548 ГК, отношения, связанные со снабжением через присоединенную сеть энергоресурсами, регулируются правилами о договоре энергоснабжения, поэтому к договорам о передаче таких товаров нормы  о поставках неприменимы. Но есть один нюанс, причем весьма существенный: это положение применяется, если передача осуществляется  через присоединенную сеть. Вместе с тем, при поставках газа в баллонах, нефти цистернах и т.п., т.е. без использования присоединенной сети и иных технических приспособлений, применяется  договор поставки.

Отличие договора поставки от договора мены заключается в том, что покупатель по договору поставки обязуется уплатить стоимость товара, а не передать оговоренные товары в натуре. В том случае, когда условия договора  мены соответствуют условиям договора поставки, применяются  нормы пар.3 гл.30 ГК.

В литературе рассматриваются такие вопросы о разграничении поставки и подряда (договора переработки давальческого сырья). Необходимость данного разграничения возникает в случаях, когда в договор поставки включаются условия о передаче покупателем материалов, сырья. В этом случае следует учитывать основное содержание обязанностей. Может быть использован и иной критерий – количество передаваемых материалов. Если передается большая часть материалов, необходимых для изготовления товаров на лицо подрядный договор.

В договор поставки нередко включаются условия о предоставлении услуг или выполнении работ. Например, покупатель в обмен на полученную продукцию, обязуется изучить спрос, провести рекламную компанию поставщика и т.п. Такой договор следует признавать смешанным и на основании п.3 ст. 421 ГК РФ к отношениям сторон должны применяться как нормы о договоре поставки, так и нормы об оказании услуг.

Итог, договор поставки является разновидностью договора купли-продажи. Отличительными признаками данного договора являются правовой статус поставщика (коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель) и цель приобретения товара. Выделение иных признаков в доктрине помогает лишь квалифицировать договор, но они не являются существенными.

1.3 Процедура заключения договора поставки

В силу важнейшего принципа гражданского кодекса – принципа свободы договора, договор поставки заключается по свободному усмотрению сторон, т.к. отсутствует, как раньше, плановый акт, обязывающий стороны заключить договор на определенных условиях. Как правило, основные условия договора определяются соглашением сторон. Однако отдельные законы, в исключении из общего принципа свободы договора, предусматривают обязанность поставщика заключить договор. Так, по требованию потребителей, местом нахождения которых является Крайний Север или приравненные к ним районы, поставщик обязан заключить договор. Такая же обязанность поставщика присутствует при заключении договоров с потребителями агропромышленного комплекса при наличии сложившихся хозяйственных связей. Ст.5 Закона «о конкуренции и ограничения монополистической деятельности на товарных рынках» от 22.03.1991 года запрещает хозяйствующим субъектам – поставщикам, занимающее доминирующее положение на товарном рынке, отказываться от заключения договором с потребителями при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара. Для договора поставки, находит широкое применение в предпринимательской деятельности, порядок согласования возникающих при заключении договора разногласий.  Необходимость, с одной стороны, формализовать процедуру заключения договора, а с другой, обеспечить устойчивость хозяйственного оборота привела к появлению в ГК РФ ст.507, регулирующей процедуру заключения договора поставки. Следует отметить,  что она не является новой для российского законодательства. Ряд подзаконных актов СССР содержал положения ст.507 применительно поставкам отдельных видов продукции. Смысл правила, установленного в этой статье, сводится к следующему: сторона, получившая возражения по условиям договора поставки или предложения о согласовании иных условий (в форме протокола разногласий, письма, телеграммы), обязаны принять меры по согласованию условий договора. Причем установлен тридцатидневный срок для согласования существенных условий, если иной срок не определен сторонами. В том случае, когда первоначальный оферент считает нецелесообразным согласовывать условия и заключать договор на иных условиях, он обязан в тот же срок уведомить другую сторону об отказе заключить договор на предложенных ею условиях. Таким образом, молчание не признается от принятия условий. Из ст.507 ГК вытекает необходимость активных действий стороны, получившей акцепт с возражениями. Если условия договора не согласованы и разногласия не устранены, договор признается не заключенным. Нарушение установленной статьи обязанности принять меры к устранению возражений, т.е. уклонения от согласования спорных условий, не сообщение об отказе заключить договор, рассматривается как основание для предъявления второй стороной требований о возмещении убытков, которые она понесла при ведении переговоров. В частности, Клейн Н.И. в качестве примера таких убытков  приводит разницу в цене товаров, если уклонение стороны от выполнения активных действий привело к задержке направления заказа на изготовление товара другому поставщику.[8]

В Постановлении Пленума ВАС РФ № 18 от 22.10.1997 год, п. 6 указано, что убытками также могут быть признаны расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением согласовать его отдельные условия, понесенные в связи с подготовкой к исполнению договора, предпринятой по истечении тридцатидневного срока со дня, когда такое соглашение получено лицом, направившим первоначальное предложение. Относительно формы договора поставки никаких специальных требований ГК РФ не содержит, следовательно, на нее распространяются общие правила о форме сделок, предусмотренные в части первой ГК РФ. Договор поставки,  будучи сделкой, между юридическими лицами (в большинстве случаев), должен заключаться в простой письменной форме (под пункт 1 п.1 ст.161 ГК РФ). В соответствии с п.1 ст.160 ГК РФ, сделка в письменной форме совершается путем составления одного документа, выражающего его содержание и подписанного сторонами. Допускается заключение договора в соответствии с п.п.2 и 3 ст. 434 ГК РФ. Пункт 2 предусматривает, что договор в письменной форме может быть составлен путем составления единого документа, так и  путем обмена документами посредством постовой, телеграфной, телефонной и иной связи, позволяющей установить достоверно, что документ исходит от стороны по договору. Согласно п.3 ст.434, письменная форма договора считается соблюденной, если лицо, получившее оферту, в срок, установленный для ее принятия, в соответствии с п. 3 ст.438 ГК РФ совершит действия по  выполнению указанных в оферте условий договора, отгрузку товара, уплату соответствующей суммы и т.п.

Думается, что при заключении договора поставки на длительный срок лучше всего подходит подписание одного документа. Следует отметить, что на практике данный способ используется чаще всего. Это объясняется тем, что при возникновении споров ссылка на письменный документ будет играть важную роль при рассмотрении дела в арбитражном суде.

На примере вопроса  заключения договора поставки можно проследить качественное развитие концепции договора поставки в отечественной гражданско-правовой доктрине. Речь идет о законодательном закреплении в ГК РФ процедуры урегулирования разногласий по договору.

2.1 Содержание договора поставки

Проблемы формирования условий договора поставки всегда была в центре внимания ученых. Она носит комплексный характер и связана как с правоприменительной деятельностью, так и с собственно планированием коммерческой деятельности каждой из сторон, а также наполненным опытом исполнения договоров.

Гражданский кодекс РФ под договором вообще понимает соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении, прекращении гражданских прав и обязанностей. Именно достижение соглашения сторон по всем существенным условиям необходимо для заключения договора. Применительно к договору поставки, согласованию подлежит, прежде всего,  условия о предмете, т.е. конкретном товаре, его наименовании и количестве. Предмет договора поставки является существенным условием, следовательно,  без его определения договор считается не заключенным. Предметом поставки могут быть любые, не изъятые из оборота вещи. В большинстве случаев поставляются вещи, определяемые родовыми признаками (алкогольная продукция, товары народного потребления и т.п.), однако возможна поставка и индивидуально - определенных вещей. Существенным для определения договора поставки является положение о том, что товар должен производиться или закупаться поставщиком. В литературе  высказывается точка зрения о том, что подобному ограничению не стоит придавать большого значения.  Подобная позиция обосновывается тем фактом, что право собственности на товары может приобретаться и иными способами, например, переработка, правопреемство и т.п. Оговаривая предмет договора, следует точно указывать название продукции, а также те нормативные документы, на соответствии которым предстоит проверять поставленные товары. Так, в тех случаях, когда речь идет об  изделиях одного наименования, но с различными признаками, в тексте договора следует подробно указать характеристики товара. Их описание обычно дается в специальном приложении (спецификации), являющемся необходимой частью договора.

В пар.3 гл. 30 ГК РФ, регламентирующим отношения по договору поставки,  отсутствуют нормы о таких условиях договора, как количество, ассортимент, качество, комплектность. Однако  это не означает, что они остались не урегулированными. Эти условия определяются в пар.1 гл.30. Такое соотношение норм обусловлено тем, что юридические различия между куплей-продажей и   поставкой не столь велики, следовательно, законодатель сознательно не включил дублирующиеся нормы в пар.3, что представляется вполне целесообразным.

При согласовании условия о количестве товара следует руководствоваться ст. 455 ГК РФ. Из п.3 настоящей статьи следует, что условие  о количестве подлежит обязательному согласованию. В противном случае не будет согласовано и  условие о предмете, а значит, договор будет считаться незаключенным. Количество определяется в соответствующих единицах  измерения либо в денежном выражении.  Вместе с тем, стороны могут установить лишь порядок определения количества по каждому наименованию товара. Обычно на практике количество товара предусматривается  указанием общего объема в течении всего периода действия договора. Судебная практика ориентирует стороны на то, что если товар поставляется  по весу, в договоре необходимо оговорить вес брутто или нетто, либо оба. Предметом договора поставки часто выступают продовольственные товары. Так как некоторые из них имеют тенденцию к изменению веса в процессе транспортировки и хранения (на пример, фрукты), точный вес такой продукции определить не представляется возможным. В этом случае целесообразно использовать предварительное соглашение – опцион и обозначать количество с дополнением приставки «около». Как правило, опцион используется при дальних перевозках. В договоре стороны должны сделать оговорку о том, кому предоставлено право, пользоваться допустимым отступлением от установленной цифры. Если же сторона по каким-либо причинам не указали, кому из  них принадлежит опцион, действует общее правило, поставщик.

Количество товара, поставляемого в определенные сторонами периоды, определяется в спецификациях. При этом возможно согласование спецификаций, как на определенный период, так и на каждую партию товара. Последний способ дает покупателю право на изменение в отдельных спецификациях согласованного на определенный период количества товара. В ситуациях, когда стороны не согласовали общий объем, а лишь периоды поставки ( при этом количество поставляемого товара определено, например,  только на первый период), при не достижении соглашения по условию о количестве товара на следующий период договор будет считаться незаключенным, т.к. не позволяет определить количество.

Не менее важным условием договора применительно к его предмету является условия о качестве. Существует много способов определения качества товаров: по стандартам, по техническому описанию, по образцам, каталогам и т.п. На требование к качеству непосредственное влияние оказывает характер поставляемого товара. Так, качество достаточной продукции обозначается ГОСТами (например, стройматериалы), При доставках продукции предприятий машиностроения, а также тех товаров, на которых отсутствуют стандарты либо к ним предъявляются какие-либо специальные требования,  качество определяется, как правило, определенными техническими условиями. Качество продовольственных товаров определяется сертификатом установленного образца, а также ветеринарным и санитарным сертификатом отдельно на каждую партию товара. Качество товара может определяться и по образцам. В этом случае поставщик предоставляет их в распоряжение покупателя для утверждения. И только после такого утверждения этот образец становится эталоном. ГК РФ применительно к поставке относит правило о качестве, которые содержатся в ст. 469 ГК РФ, входящей в пар.1 гл.30 «Общие положения о купле-продаже». П.2 ст.469 ГК РФ содержит положения о том, что в  случаях, когда в договоре отсутствуют условия о качестве товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых подобный товар обычно используется. Таким образом, можно предположить, что условия о качестве для поставки является необязательным и его отсутствие в тексте не может служить основанием для признания договора не заключенным. Противоположную порцию по этому вопросу занимает Сафонов М.Н.: он относит качество к существенным условиям договора поставки.[9]

Ассортимент не относится к существенным условиям договора поставки. Тем не менее, он имеет важное значение. Приоритет при определении ассортимента предоставляется заказу покупателя (как правило, в спецификации). Деловой практике известны два способа определения ассортимента в договоре поставки: стороны могут определить ассортимент на весь срок договора и установить порядок и сроки его согласования в  дальнейшем, либо установить ассортимент на весь срок действия договора и  вносить изменения в него. Когда ассортимент в договоре не определен, но из  него вытекает, что товар должен быть передан в определенном ассортименте, у продавца появляется право передать товар в ассортименте, который он может определить сам исходя из потребностей и целей, которые ему известны либо отказаться от исполнения договора. По мнению Сафонова М.Н., это положение полностью соответствует нормам Международной Конвенции ООН о международной купле-продаже, которая в России действует с 1991 года.

Условия о цене в отношении договора поставки специально не регулируются. В силу общих положений о купле-продаже, оно является существенным условием лишь в случаях, прямо предусмотренных законом, например, при продаже недвижимости. Следовательно, для договора поставки цена не является существенным условием. Если цена не установлена и не может быть определена из условий договора. Для таких случаев закон предусматривает специальный порядок, при котором исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары (п.3 ст.424 ГК РФ).

Следует отметить, что в науке подобная позиция поддерживается не всеми учеными. В частности, Пустозерова В.М. прямо отмечает, что цена является существенным условием договора поставки, отсутствие сведений о ней может привести к признанию договора недействительным.[10] Аналогичного мнения придерживается и Сафонов М.Н.,[11] полагаем, что аргументация автора построена на том, что если предметом поставки является единственный экземпляр какого-либо товара, то определить его по цене за аналогичный товар невозможно. Думается, что данный факт не является решающим в пользу обоснования точки зрения о цене поставки как существенном условии договора. Аргументацию следует строить исходя из другой посылки. Договор поставки является предпринимательским договором. В процессе хозяйственной деятельности стороны пытаются заключить договор исходя из наибольшей выгоды для себя. А цена договора является тем показателем, который определяет, выгоден ли договор для стороны или нет. Использование аналогичных цен в соответствии с п.3 ст.424 ГК, на взгляд автора, может лишить участников договора ожидаемой прибыли, что расходится с самой целью предпринимательской деятельности – получением прибыли. На практике договоры поставки без указания цены встречаются крайне редко.

 В научной литературе по вопросу о сроке как условии договора поставки высказано мнение о том, что оно является существенным условием данного  договора. Это объясняется тем, что указание о передаче товаров «в обусловленные сроки или срок» включено в законодательное определение договора поставки. Вероятно, законодатель исходил из того, что, опираясь на общее правило ст.314 ГК, восполнить отсутствующее в договоре условие о сроке поставки достаточно сложно. Сроки в договоре могут определяться различными способами: путем указания финансированной даты; периода, в течение которого товар должен быть поставлен; с применением специальных  терминов – «немедленная поставка», «со склада». Обычно при поставке продукции по частям согласовывается график поставки, в котором указываются дата и количество товара для каждой партии. Если же график не согласован, действует общее правило ст.508 ГК: товары должны поставляться равномерно равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных нормативных актов, существа обязательства или обычаев делового оборота. Однако, следует отметить, что в постановлении Пленума ВАС РФ от 22 октября 1994 года №18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положения гражданского кодекса РФ о договоре поставки», п.7 дано иное толкование: «в случаях, когда момент заключения и исполнения договора не  совпадают, а сторонами не указан срок и из договора не вытекает, что поставка должна осуществляться отдельными партиями, при разрешение споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным ст.314 кодекса».[12] Клейн Н.И. полагает, что «в ГК отсутствует норма, относящая срок к существенным условиям поставки, поэтому для отнесения срока к существенным условиям нет оснований, хотя указание на срок содержится в ст.506 ГК».[13] Думается, что срок договора поставки все же следует признать существенным условием договора. Дело в том, что категория разумного срока, указанного в ст.314 ГК, является субъектной, а следовательно,  во многих случаях оценочной. Ее использование в  предпринимательских отношениях чревато вынесением несправедливых судебных решений. Предпринимательский характер требует более конкретного определения срока передачи товара, т.к. договор поставки предполагается определенным звеном в хозяйственной деятельности сторон.

Важную роль при поставках определенных видов продукции играют условия о таре и упаковке (например, алкогольная продукция, бытовая химия, продовольственные товары). В некоторых случаях нарушение условий о таре и упаковке приравнивается к нарушению условий о качестве. По общему правилу, если в договоре требования к таре не определены, товар должен быть затарен (упакован) обычным для этого товара способом. Во всяком случае, поставщик обязан обеспечить сохранность товара при обычных условиях хранения и транспортировки. Ст.517 ГК РФ предусматривает обязанность покупателя возвратить многооборотную тару и средства пакетирования. Данная норма носит диспозитивный характер, поэтому в зависимости от местонахождения сторон договором может быть предусмотрено иное. Способы оплаты упаковки целесообразно оговаривать в договоре. Если она не требует  от поставщика каких-либо дополнительных действий и трудозатрат, ее стоимость обычно включается в цену товара, в противном случае затраты на упаковку учитываются отдельно.

Обычно при транспортировке товара на дальнее расстояние стороны включают в договор условия о страховании груза. В данном условии заинтересована сторона, на которой лежит риск случайной гибели или порчи товара в процессе перевозки. Стороны при формировании условий договора могут предусмотреть и иные, помимо названных, которые касаются, например, налоговых, таможенных сборов, получения лицензий, предоставление необходимой документации и т.п. Они не являются существенными, и их отсутствие не оказывает влияния на юридическую силу договора, однако, будучи включенными, они приобретают значение существенных условий.

На практике стороны зачастую не включают в договор такие условия как фарс-мажор, порядок согласования цен, считая их ненужными, условие об ответственности за нарушение условий договора ограничивают ссылкой на действующее законодательство. Это приводит к возникновению разногласий.

В связи с этим,  на наш взгляд, предоставляется целесообразным более полно формулировать условия договора, включая в текст не только «жизненно необходимые» положения, но и такие, отсутствие которых не ведут к признанию договора не заключенным, что позволит избежать ненужных споров в дальнейшем.

Существенными являются те условия договора, без достижения по которым конкретный договор не может считаться заключенным. Гражданское право (ст. 432 ГК РФ) среди условий договора, относящихся к существенным, выделяет три группы условий: о предмете договора; условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договора данного вида; все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Так, согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в соответствующих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

2.2  Права и обязанности сторон по договору поставки

Права и обязанности по договору, в основном схожи с правами и обязанностями по договору купли-продажи. Тем не менее, существуют и  определены отличия, обусловленные особенностями договора поставки как предпринимательского договора. К исполнению такого договора предъявляются более жесткие требования, диктуемые потребностями хозяйственного оборота.  Так как договор поставки является двусторонне обязывающим (взаимным), основным правам и обязанностям одной стороны корреспондируют соответственно, права и обязанности другой стороны. В частности, обязанности поставщика заключаются в передаче товара покупателю со всеми принадлежностями, документами, в согласованном количестве, ассортименте и комплекте, установленного качества, в надлежащей упаковке и таре, свободным от прав третьих лиц. Покупатель, в свою очередь, обязан принять товары, уплатить за них обусловленную цену, возвратить многооборотную тару и (или) средства пакетирования, своевременно информировать продавца о несоответствии товара условиям договора. Рассмотрим их более подробно.

Обязанность передать товары покупателю осуществляется путем  отгрузки их покупателю (или лицу, указанному в договоре в качестве получателя), либо путем предоставления товаров в распоряжение покупателя в месте нахождения поставщика. Передача товара возможна тремя способами.

1. Доставка поставщиком непосредственно покупателю.

2. Передача товара организациям транспорта или связи.

3. Получение товара покупателем в месте нахождения поставщика.

В договоре можно предусмотреть как один, так и несколько способов передачи. При использовании первого способа вид транспорта, которым будет осуществляться доставка, целесообразно предусмотреть в договоре, в нем же должны быть оговорены и условия доставки. По общему правилу, если в договоре не определен базис поставки, обязанность доставки лежит на продавце. Соответственно, ему не будет принадлежать и право выбора вида транспорта и других условий доставки, если они не определены в договоре и не вытекают из требований нормативных актов, существа обязательства или обычаев делового оборота (абз.2 п.1 ст.510 ГК РФ). Данная норма является новой, т.к. ранее доставка автомобильным и воздушным, т.е. более дорогим, транспортом осуществлялась по требованию покупателя или с его согласия.

Договором может быть предусмотрено, что отгрузка товаров производится не покупателю, а другому получателю. Это связано с тем, что покупатель может быть заинтересован не только в личном получении товаров, но и в переадресовке их другим получателем (это в основном характерно для организации оптовой торговли, имеющих разветвленную сеть дилеров). В этом случае покупатель вправе включить в договор условия об отгрузочных разнарядках. Ее содержание и срок направления поставщику определяется договором. Если же такой срок договором не предусмотрен, она должна быть направлена не позднее, чем за тридцать дней до наступления срока поставки. Непредставление отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право либо отказаться от исполнения договора, либо потребовать от покупателя оплаты товаров, а также возмещение убытков, причиненных в  связи с непредставлением отгрузочной разнарядки (п.3 ст.509 ГК РФ). С точки зрения Клейн Н.И., с учетом диспозитивного характера норм, включенных в п.п.1,2 данной статьи, можно полагать, что и данная норма диспозитивна. Следовательно, в договоре могут предусмотреть и иные последствия непредставления разнарядки, например, перенесение срока поставки на более  позднее время.[14] Представление отгрузочной разнарядки является частным случаем возложения покупателем исполнения договора (в части принятия и оплаты товара) на третьих лиц. Поэтому в соответствии со ст.403 ГК РФ ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение получателем указанных выше обязательств несет покупатель.

Если поставщик передает товар органу транспорта для его доставки покупателю, то для покупателя важно оговорить в договоре вид транспорта, скорость доставки, иные условия. Практика показывает, что игнорирование данных условий сторонами приводит к возникновению споров о просрочке доставки, поэтому целесообразно расписать эти условия в договоре.

Поставка с условием выборки товаров покупателем означает, что обязанности поставщика по передаче товаров ограничиваются их подготовкой к  вывозу покупателем. При этом у поставщика возникает дополнительная обязанность по уведомлению контрагента о готовности товара к получению. В договоре должен быть предусмотрен срок, в течении которого покупателю необходимо получить товар. При отсутствии срока выборки товаров в договоре используется категория разумного срока,  исчисленного с момента получения уведомления о готовности товара. Готовность товара к передаче означает  выполнения поставщиком действий по идентификации товара (маркировка, упаковка или затаривание и т.п.). Не выборка покупателем товаров в установленный срок или в разумный срок дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров.

Поставщик, не допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде в пределах срока действия договора, если иное не предусмотрено договором. Недопоставка выражается либо в передаче товаров в меньшем количестве, либо в неисполнении поставщиком обязанности по передаче всего обусловленного договором количества товаров. Таким образом,  она представляет собой не только нарушение условия о количестве, но и о сроке, следовательно, недопоставка одновременно является и просрочкой поставки. При диспозитивном характере нормы о периодах поставки в договоре могут быть и иные сроки восполнения недопоставки. Как уже было указано выше, обязанность восполнения недопоставки товаров сохраняется в пределах срока действия договора. В долгосрочном договоре стороны вправе ограничить предельный срок восполнения. Обязанность восполнения недопоставленного  товара сохраняется в отношении каждого покупателя, если покупатель направил отгрузочную разнарядку. В этом случае товары, поставленные одному получателю в большем количестве, не засчитываются, по общему правилу, в покрытие недоставки другим получателем, если только стороны не предусмотрели иное. Если покупатель воспользовался своим правом и отказался от принятия тех товаров, поставка которых просрочена, обязанность поставщика по восполнению недопоставки не возникает. Следует заметить, что сам по себе факт просрочки без направления покупателем уведомления об отказе не дает ему права отказаться от принятия и оплаты товаров, которые хотя и отгружались по истечении периода поставки, но все же в пределах срока действия договора.

При восполнении недопоставки, несомненно, важное значение имеет вопрос об ассортименте товаров, недопоставка которых подлежит восполнению. Действующий ГК оставил этот вопрос на усмотрение сторон. Если же в договоре отсутствуют условия касающиеся ассортимента товаров, подлежащих допоставке, действует правило, содержащееся в п.1 ст.512 ГК: поставщик обязан восполнить недопоставленное количество товаров в  ассортименте, установленном для того периода,  в котором допущена недопоставка. При недопоставке товаров одного наименования покупатель вправе требовать восполнения недопоставки в следующем периоде, независимо от того, отказался ли он от товаров, поставленных с нарушением ассортимента. Судебная практика не считает такой отказ отказом от исполнения обязательств.[15]

Так, на практике иногда встречается ситуация, когда поставщик доставляет товар досрочно, т.е. до наступления предусмотренной договором календарной даты передачи товара либо периода поставки. В связи с тем, что покупателю может быть не выгодна досрочная поставка (расходы по приемке, хранению и т.п.), поставщик вправе поставить товар досрочно лишь с согласия  другой стороны. При этом в литературе указывается на то, что такое согласие должно быть выражено независимо от того, установлен ли в договоре строго определенный срок исполнения обязанности по поставке или нет.

Перейдем к вопросу об основных обязанностях покупателя по договору поставки. В соответствии со ст.513 ГК РФ покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товара. Обязанность принять товар, сформулирована шире, чем в общих положениях о купле-продаже.[16] Она включает ряд дополнительных обязанностей по проверке товара, содержание  которых зависит от способа доставки товара покупателю. В частности, при получении товаров от транспортной организации покупатель обязан проверить соответствие товара сведениям, указанным в транспортных сопроводительных документах. Во всех случаях обнаружения утраты либо повреждения товаров или несоответствия фактически полученного количества товара сопроводительным документам покупатель должен потребовать от перевозчика составления коммерческого акта. В противном случае суды отказывают в удовлетворении претензий к поставщику, если убытки могли быть взысканы с органа транспорта.

Следует отметить, что действующий ГК регулирует порядок приемки продукции по количеству и качеству скупо, указывая в ст.513 ГК РФ на обязанность покупателя проверить количество и качество принять товар «в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота». Ранее этот вопрос регулировался Инструкциями  Госарбитража СССР о порядке приемке продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству и  аналогичной Инструкцией, определяющий порядок приемке продукции по качеству. В связи с введением в действие части II Гражданского кодекса РФ эти акты утратили силу, однако, порядок приемки продукции, установленный данными Инструкциями, может применяться покупателем, если это прямо предусмотрено в договоре. На это обстоятельство указал Пленум ВАС РФ в своем постановлении № 18 от 22 октября 1997 года п.14. Отсутствие нормативной базы, регулирующей порядок приемки товаров, на практике является причиной многочисленных споров, связанных с исполнением договора. Поэтому многие покупатели при согласовании условий договора включают условие о применении указанных выше Инструкций при приемке продукции. Это позволяет заполнить тот вакуум, который образовался в регулировании порядка приемки товаров.

 В связи с вышеизложенным, следует остановиться на их рассмотрении более подробно. Инструкция о порядке приемки продукции по количеству устанавливает сроки приемки. Так, продукция, поступившая без тары, в открытой таре и в поврежденной таре, должна быть принята в момент получения либо в момент вскрытия опломбированных транспортных средств и контейнеров.  При поступлении  продукции в исправной таре одновременно со вскрытием тары, но не позднее 10 дней, а при приемке скоропортящейся продукции – 24 часов с момента получения. Приемка по количеству производится по транспортным и сопроводительным документам (счет фактуре, спецификации и т.п.). Отсутствие указанных документов или некоторых из них не приостанавливает приемку. В этом случае составляется акт о фактическом наличии продукции и в акте указывается, какие документы отсутствуют (п.12). Если при приемке будет обнаружена недостача, то получатель в соответствии с п.16 данной Инструкции  обязан приостановить дальнейшую приемку обеспечить сохранность продукции и вызвать для участия в дальней шей приемке представителя контрагента. Неполучение ответа на вызов дает получателю право осуществить приемку единолично. Если на единоличную приемку дано согласие поставщика, участие его не требуется. По результатам приемки составляется акт о недостаче, который подписывается всеми участвующими в приемке лицами и утверждается руководителем предприятия – получателя или его заместителем не позднее, чем на следующий день после составления акта.

В научной литературе по вопросу действия данной Инструкции существуют расхождения во мнениях. Так, Анохин В. Считает, что данная Инструкция «просто не выдерживает критики».[17] Автор не согласен с данной точкой зрения. Возможно, некоторые положения данной Инструкции не соответствуют современным условиям, (это касается участия в приемке представителей общественности). Вместе с тем нельзя не  отметить, что в условиях отсутствия детального урегулирования порядка приемки продукции, положения Инструкции играют роль обычаев делового оборота.

Методы проверки качества поставляемого товара обычно определяются соответствующими ГОСТами. Вместе с тем, сторонам предоставлено право руководствоваться положениями Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной постановлением Госарбитража СССР при Совете Министров от 25.04.1996 № П-7, которое  также используется  в качестве обычаев делового оборота. При анализе содержания данного акта нетрудно заметить тесную связь с положениями Инструкции о порядке приемки продукции и оформления соответствующих актов. Это объясняется тем, что приемка продукции по количеству и качеству производится, как правило, одновременно. Так, для приемки продукции по качеству и комплектности установлен более продолжительный срок: при иногородней поставке он составляет 20 дней, при одногородней поставке – 10 дней. Для скоропортящейся продукции максимальный срок приемки составляет 24 часа. Акт  о скрытых недостатках должен быть составлен в течение 5 дней по их обнаружении, но не  позднее 4-х месяцев со дня получения продукции. Если на товар установлен гарантийный срок, акт о скрытых недостатках должен быть составлен в пределах данного срока. Под скрытыми недостатками в данном случае понимаются такие недостатки, которые не могли быть обнаружены при обычной для данного вида продукции проверке, выявлены лишь в процессе обработки, подготовке к  монтажу, в процессе монтажа, испытания, использования и хранения продукции.

Действующее законодательство устанавливает обязанность покупателя в случае выявления несоответствия или недостатков товаров незамедлительно уведомить  об этом поставщика в письменной форме. Думается, что указанное уведомление должно быть отправлено также и изготовителю и  грузоотправителю товаров. Термин «незамедлительно»  можно трактовать как немедленно после осмотра или проверки и обнаружения несоответствия товара условиям договора либо в кратчайшие сроки. В случае невыполнения данной обязанности поставщик вправе отказаться полностью или частично от удовлетворения требованиям покупателя о передаче ему недостающего товара, замене товара, устранении недостатков, доукомплектовании товара или о замене некомплектного товара комплектным, о затаривании и (или) об упаковке товара, если докажет, что невыполнение этой обязанности повлекло невозможность удовлетворить его требования или влечет для поставщика несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы своевременно был извещен о нарушении договора. Данное правило содержится в ст. 413 пар.1 гл.26 ГК, регулирующим куплю-продажу, распространяется на договор поставки как разновидность договора купли-продажи. Значение данной нормы трудно  переоценить, т.к. ее предписания распространяются практически на все основные случаи передачи товаров, не соответствующих условиям договора. Это особенно важно с учетом того, что Федеральный закон от 5 апреля 1995 года «О введение в действие  Арбитражного процессуального кодекса РФ» с 1 июля 1995 года признал утратившим силу Положение о претензионном порядке урегулирования споров, утвержденный постановлением Верховного Совета РФ от 24 июня 1992 года. Для того чтобы защитить интересы покупателя, в п.3 ст.483 ГК содержится указание на то, если продавец знал или должен был знать о том, что переданные покупателю товары не соответствуют условиям договора, он не вправе ссылаться на правила о сроке извещения о нарушении договора и о последствиях его несоблюдения. Можно предположить, что данное правило применимо и к договору поставки. Гражданский Кодекс (ст.514) предоставляет покупателю право в определенных случаях отказаться от принятия товара, если отказ связан с действиями поставщика, и, прежде всего, с передачей им товара, поставка которого не соответствует договору, либо при отсутствии между отправителем товара и получателем договорных отношений. Однако, возможность отказа от принятия поставляемого товара не освобождает покупателя от получения товара от перевозчика и организации связи. В этом случае на покупателя возложена обязанность, обеспечить сохранность товара (ответственное хранение). Сущность ответственного хранения заключается в том, что покупатель обязан обеспечить сохранность груза и оставить его в распоряжение поставщика, а также незамедлительно уведомить его о своем отказе от принятия товаров. Поставщик обязан вывезти товар, принятый покупателем на ответственное хранение, или распорядиться им в разумный срок. При нарушении поставщиком обязанности распорядиться товаром, находящимся на ответственном хранении, у покупателя возникает право либо реализовать товар, либо возвратить его поставщику. Покупатель в праве потребовать возмещения необходимых расходов, связанных с принятием товара на ответственное хранение, реализацией товара или его возвратом продавцу. Расходы могут быть возмещены путем удержания из суммы, подлежащей возврату, поставщиком. Думается, законодатель справедливо включил в ст. 514 ГК РФ указание о том, что отказ покупателя от принятия товаров должен быть обоснован. В противном случае поставщик вправе предъявить требования об оплате товаров, а при неудовлетворении данного требования предъявить иск о понуждении исполнения договора.

Следующей весьма важной обязанностью покупателя является обязанность оплатить полученный товар. Как отмечает Вахнин И. «самое большое количество претензий и исков, предъявляемых в связи с неисполнением обязательств по договору, связано с неисполнением или ненадлежащим исполнением именно условий по расчетам за товар».[18] Выбор формы расчетов (предоплата, оплата против получения документов, рассрочка платежа и т.п.) зависит от степени риска неисполнение обязательства по оплате. Этот выбор также определяется соотношением во времени поставки товара и оплаты за него. Поэтому целесообразно в каждом конкретном случае  при формировании условий договора о расчетах оценивать контрагента со стороны его финансовой устойчивости, характера и видов деятельности, размера уставного фонда и других факторов, позволяющих оценить экономический потенциал контрагента.

С учетом вышеизложенного можно сделать вывод о том, что при оптимальном выборе форма расчетов в договоре поставки выполняет еще и функцию способа обеспечения исполнения обязательств. Статья 516 ГК РФ устанавливает, что если соглашением сторон не определены порядок и форма расчетов, расчеты осуществляются платежными поручениями. Вместе с тем, необходимо иметь в виду,  в иных законодательных актах могут быть установлены отличные диспозитивные нормы о форме расчетов. Так, Федеральный закон от 14 июля 1997 года № 100-ФЗ «О государственном регулировании агропромышленного производства» предусматривает, что безналичные расчеты юридических лиц, являющихся потребителями (покупателями) сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, с товаропроизводителями, находившимися на территории Российской Федерации, производятся по инкассо, если иной порядок расчетов не предусмотрен в договоре (п.1 ст.15 ГК РФ). В отношении срока оплаты при отсутствии соответствующего условия в договоре необходимо руководствоваться ст. 486 ГК РФ, которая предусматривает, что покупатель обязан  оплатить товара. Следовательно, категория разумного срока, установленная в п.2 ст.314 ГК РФ, применению не подлежит. При расчетах за товар платежными поручениями покупатель должен оплатить товар непосредственно после получения товара, и просрочка с его стороны наступает по  истечении срока на осуществление банковского перевода, исчисляемого со дня, следующего за днем получения товара¹.

Согласно ст.80 Закона РФ «О центральном банке Российской Федерации (банке России)» предельный срок проведения расчетных операций не должен превышать двух операционных дней в пределах одного субъекта РФ и пяти – в пределах РФ. Иные сроки оплаты также могут быть установлены в законодательных актах. Так, уполномоченный ранее Федеральный закон от 14 июля 1997 года предусматривает, что срок оплаты за сельскохозяйственную продукцию и  сырье устанавливается при инкассо до десяти дней, а по скоропортящимся  товарам до пяти дней после поступления расчетных документов в банк плательщика.

На практике широко распространены споры, касающиеся досрочной поставки. В этом случае ГК РФ не содержит ответа на вопрос, подлежат ли корректировке сроки оплаты товаров. Пленум ВАС РФ в п.17 постановления № 18 дал следующие разъяснения.

1. Если в договоре предусмотрен срок оплаты, досрочная поставка не меняет установленные сроки. Стороны своим соглашением могут установить иное.

2. Если порядок и форма расчетов договора не определены и расчеты в силу ст.516 ГК РФ должны осуществляться платежными поручениями, покупатель обязан совершить действия, необходимые для оплаты товара, не позднее следующего дня с момента их получения.

3. Срок платежа за товары исчисляется с момента их получения, когда договором установлена обязанность по оплате товаров в течение определенного времени с момента их получения.

____________________________

1. Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда от 08.10.1998 №14 // Вестник ВАС РФ. - 1998. - №14. – С.42.

Договором поставки может быть предусмотрена обязанность покупателя, оплатить товар полностью или частично до его получения (предоплата). Отношения сторон, возникающие в этом случае, регулируются ст.487 ГК РФ. При применении указанной нормы необходимо иметь в виду следующее.

1.  Неисполнение покупателем обязанности по предоплате дает право поставщику приостановить исполнение своего обязательства и потребовать  возмещение убытков. Если покупатель перечислил лишь часть предоплаты, поставщик имеет право поставить только часть товара пропорционально оплате, не опасаясь применения мер ответственности со стороны покупателя.

2.  В случае неисполнения поставщиком обязанностей по передаче предварительно оплаченного товара на сумму предоплаты подлежит уплате проценты в соответствии со ст.359 ГК РФ. По общему правилу проценты начисляются со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена до дня передачи товара покупателю или возврата ему суммы предоплаты.

При рассмотрении вопроса о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами возникает одно важное обстоятельство, на которое следует обратить внимание. Речь идет о возможности применения данной меры при расчетах не денежными средствами, а иным способом (в частности, ценными бумагами). Так, ООО «Уралгидросталь» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к ООО «Нижнетагильский металлургический комбинат» о взыскании стоимости оплаченной, но не полученной продукции и процентов по ст. 359 ГК РФ.  Решением суда иск был удовлетворен в полном объеме.  В апелляционной инстанции иск был оставлен без изменения. В протесте предлагалось, указанные судебные акты отменить в части взыскания процентов. Президиум ВАС РФ удовлетворил протест по следующим основаниям: судом было выяснено, что оплата производилась векселями. Вместе с тем, в соответствии с Пленумом ВС РФ и Пленумом ВАС РФ от 8 октября 1998 года № 13/14 «О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами» положения ст. 395 ГК РФ не применяются к отношениям сторон, если они не связаны с использованием денег в качестве средств платежа.[19]

Итак, предоплата, наиболее выгодная для поставщика форма расчетов. В то же время для покупателя нет никаких гарантий относительно того, будет ли товар поставлен своевременно. Фактически покупатель дает поставщику беспроцентную ссуду. В этом случае единственным правовым средством защиты интересов покупателя служит обращение в суд с требованием об уплате процентов по ст.395 ГК РФ.

Перейдем к рассмотрению отдельных способов расчетов за поставленный товар. При расчетах платежными поручениями банк по поручению плательщика за счет средств на его счете обязуется перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица (ст.863 ГК РФ). При использовании данной формы расчетов в договор следует включить условия, касающиеся размеров денежной суммы (по общему правилу, в размере полной стоимости товара при разовой поставке и стоимости подготовленной к отгрузке партии, при поставке товара несколькими партиями), срока платежа, банковские реквизиты получателя. Зачастую в этом же разделе помещаются  условия о санкциях за ненадлежащие исполнения обязанностей по оплате товара. Оплата товаров после получения документов может осуществляться в форме аккредитива. При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению клиента, об открытии аккредитива и в соответствии с его указаниями обязуется произвести платежи получателю средствами оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель, либо дать полномочия другому банку произвести указанные действия. Практика ориентирует стороны при выборе данной формы расчетов на включение в договор следующих условий.

1. Вид аккредитива.

2. Реквизиты банка – элемента.

3. Способ извещения об открытии аккредитива.

4. Способ исполнения аккредитива (как правило, в договоре поставки используется документарный аккредитив, т.е. выплата по аккредитиву осуществляется после представления оговоренных  в договоре  документов представляемых поставщиком в банк).

5. Полный перечень и точная характеристика документов. Ими могут быть: товарно-транспортные накладные, оригиналы реестров счетов, коносамент и т.п..

6. Сроки открытия аккредитива и его действия, а также сроки предоставления в банк документов. Следует отметить, что открытие аккредитива само по себе платежом не является и нарушение покупателем сроков открытия аккредитива не влечет последствий, предусмотренных для просрочки исполнения денежного обязательства. На это обстоятельство обратил внимание Президиум ВАС РФ в Информационном письме от 15 января 1999 года № 39 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с использованием аккредитивной и инкассовой формы расчетов». Как правило, при поставках товаров по партиям аккредитив открывается отдельно на каждую партию, поэтому срок выставления аккредитива определяется либо как срок до начала отгрузки (если дата уже согласована сторонами), либо как согласованный срок после получения поставщиком письменного уведомления о готовности партии к отгрузке.[20]

Поставщик имеет право отсрочить поставку, если покупатель открыл аккредитив на условиях, не предусмотренных договором. Так, если покупатель открыл иной аккредитив, чем предусмотрено в договоре, либо в ином банке, поставщик вправе не отгружать товара. В этом случае одностороннее изменение условий договора покупателем является грубым нарушением обязательства. В случае, если товар был отгружен до открытия аккредитива и был принят покупателем, он обязан его оплатить. Данная обязанность вытекает из п.3 ст. 328 ГК РФ,  согласно которого, если встречное исполнение обязательства производится, несмотря на непредставление другой стороной обусловленного договором исполнения. Эта сторона обязана предоставить такое исполнение. Следует признать, что, несмотря на широкое использование аккредитива при расчетах по договору международной купли-продажи,  данная форма расчетов по договору поставки является менее надежным средством. Это объясняется следующим: во-первых, в случае просрочки в отгрузке товаров не по вине поставщика он может пропустить срок предоставления документов в банк до истечения срока действия аккредитива и, как следствие, не получить выплаты. Между тем, его обязанность по отгрузке товаров будет уже выполнена. Для того, что бы планировать действия аккредитива потребуется согласие контрагента и дополнительные расходы. В данном случае нецелесообразно в процессе формирования условий договора определить соотношение расходов по пролонгации аккредитива, когда  это не вызвано нарушениями со стороны поставщика. Еще один недостаток данной формы расчетов выражается в том, что при желании банк может легко найти в представляемых документах несоответствие условиям аккредитива, чтобы оттянуть выплату. Ввиду сложностей и больших расходов оплата по аккредитиву используется гораздо реже, чем, иные формы расчетов.

На сегодняшний день широкое распространение получила вексельная форма расчетов. Это связано зачастую с нехваткой у участников имущественного оборота денежных средств и сложной ситуации в банковском секторе. Действующее законодательство не содержит прямого ответа на вопрос, считается денежное обязательство исполненным с момента выдачи векселя, либо с момента его оплаты. Решение этого вопроса имеет важное значение для применения мер ответственности к покупателю, а также определения момента возникновения встречного обязательства поставщика. Сегодня арбитражная  практика определяет момент исполнения обязательства по оплате товаров в зависимости от реальной возможности воспользоваться денежными средствами в этой сумме, которая указана в векселе. При расчете акции по договору, суды используют момент, когда лицо фактически получило денежные средства по векселю, либо имело реальную возможность получить их. При выборе расчетов векселем в договоре необходимо учитывать соответствие срока платежа по векселю реальному сроку оплаты, в противном случае оплата по векселю не гарантирована. В случае значительной географической удаленности стороны могут предусмотреть возможность выдачи домицилированного векселя, т.е. подлежащего оплате у третьего лица.

В условиях отсутствия реальных денежных средств у предприятия, помимо вексельной формы, широкое распространение получило простое погашение взаимной задолженности. Особенно это касается унитарных предприятий и финансируемых собственником учреждений. Данное условие обычно включается как альтернативная форма оплаты. При этом прямо предусматривается возможность погашения задолженности зачетом взаимных обязательств по оплате, а отдельное условие регулирует вопрос о перечислении не зачтенной суммы на расчетный счет. Использование зачета в значительной  степени сближает договор поставки с меной, т.к. денежные средства фактически не используются. Рассмотренные формы расчетов не исчерпывают всего многообразия форм оплаты за полученные товары. В частности, оплата может производиться чеком по инкассо с использованием платежного требования и т.п.

К обязанностям покупателя ст. 517 ГК РФ относит обязанность возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования. Этой норме придан диапозитивный характер, поэтому в зависимости от удаленности сторон договором может быть предусмотрено иное. Другое правило действует в отношении всей прочей тары. Такая таре, а также упаковка  возвращается покупателем лишь при условии, что обязанность их возврата предусмотрена договором. К многооборотной таре относится: специальная тара, используемая при поставках определенных товаров; инвентарная тара; залоговая тара, т.е. тара, отпускаемая под залог.

Средства пакетирования применяются для пакетной доставки, погрузки, выгрузке и хранения товаров, уже в отдельности помещенных в тару. Цель использования средств пакетирования – обеспечение лучшей сохранности товаров, снижение затрат при передаче товаров потребителям.

При регулировании вопроса о возврате тары стороны вправе руководствоваться Правилами обращения возвратной деревянной и картонной тары  (утв. Постановлением Госснаба СССР от 21 января 1991 года № 1) и положением о порядке многооборотных средств пакетирования в народном хозяйстве (утв. Постановлением Госснаба СССР от 14 февраля 1980 года). Возможно и использование обычаев делового оборота. Так, поставщик может направить покупателю сертификат на тару, указав в нем наименование и количество подлежащей возврату тары, а также срок ее возврата. В случае невозможности определить срок возврата он должен определится исходя из правил, предусмотренных ст. 314 ГК РФ.[21]

В договоре поставки могут быть предусмотрены и иные  права и обязанности сторон. В частности, по страхованию, извещению о перемене адреса и банковских реквизитов, по предоставлению копий лицензии на право осуществления определенной деятельности, предоставлению иных документов и т.п. Однако они не являются основными и включаются лишь в конкретный договор при согласовании его условий сторонами.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что содержание договора поставки постоянно усложняется, что объясняется развивающимися товарно-денежными отношениями, вследствие чего урегулировать все многообразие отношений, связанных с договором поставки, с помощью лишь норм пар.3 гл.30 не представляется возможным. Этим и определяется применение норм пар.1 гл.30 ГК РФ, регулирующих общие положения о договоре купли-продажи.

2.3 Гражданско-правовая ответственность сторон по договору поставки за неисполнения или ненадлежащее исполнение обязательства из договора поставки

При рассмотрении вопроса об ответственности следует, прежде всего,  остановиться на типичных нарушениях, которые, как  показывает судебно-арбитражная практика, допускают участники отношений по договору поставки. Нарушение договорных условий поставщиком выражается, во-первых,  в поставке товаров ненадлежащего качества (комплектности), во-вторых, в просрочке поставки товаров, а также в недопоставке обусловленного договором количества товаров. Со стороны покупателя на практике наиболее часто встречаются три нарушения.

1. Несвоевременное представление разнарядки.

2. Не выборка товаров и неосновательный отказ от получения продукции.

3. Нарушение условий об оплате.

Перед тем, как перейти к рассмотрению указанных нарушений, следует рассмотреть вопрос  о соотношении различных видов ответственности.  Общей обязанностью лица, нарушившего обязательство, является возмещение потерявшей стороне причиненных  убытков (ст. ст.15, 393 ГК РФ).  Законом или договором может быть установлена обязанность нарушителя по неуплате неустойки (в форме штрафа или пени) в соответствии со ст. 30 ГК РФ. Соотношение убытков и неустойки определено в ст. 394 ГК РФ. По общему правилу, неустойка имеет зачетный характер, т.е. убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Иной характер неустойки может быть установлен договором или законом. За использование чужих денежных средств, вследствие их неправомерного удержания от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму этих средств (ст. 395 ГК РФ). Эти проценты также носят зачетный характер по отношению к убыткам. Президиум ВАС РФ в ряде своих постановлений отказал кредитору в  праве требовать применения одновременно неустойки и ст. 395 ГК РФ на том основании, что глава 25 ГК РФ «Ответственность за нарушение обязательств» допускает одновременное применение двух мер ответственности за одно правонарушение только в том случае, когда законом или договором установлена штрафная неустойка.

Договором может быть предусмотрена возможность взыскания неустойки за недопоставку или просрочку поставки продукции. В законодательстве установлен принцип так называемого «суммированного обязательства», согласно которому обязательство поставщика в каждом периоде складывается из обязательства данного периода и обязательства по восполнению недопоставки. При этом уплата поставщиком неустойки не освобождает его от обязанности восполнить недостающее количество в натуре в следующем периоде. Необходимо иметь в виду, что параграф 3 Главы 30 ГК РФ о поставке товаров предусматривает, что неустойка за недопоставку или  просрочку поставки взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки. Данную норму необходимо применять с учетом толкования, данного Пленумом ВАС РФ в абз.2 п.11 постановления № 18. В соответствии с ним порядок исчисления неустойки применяется к договорам поставки товаров к определенному сроку, только если восполнение недопоставки имело место с согласия покупателя, но было произведено не в полном объеме. В остальных случаях неустойка взыскивается однократно за период, в котором была просрочка. Установление такого порядка расчета неустойки связано с тем, что в договоре поставки товаров к строго определенному сроку поставщик вправе восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) только с согласия покупателя, а взыскание неустойки за весь срок действия договора было бы слишком обременительным и несправедливо по отношению к поставщику.

Наиболее часто встречающимся на практике видом нарушениям договорных обязанностей со стороны покупателя является нарушение условий об оплате товара в форме просрочки оплаты, необоснованного отказа от  оплаты.  Статья 486 ГК РФ право потерпевшей стороны требовать оплаты товаров, а также уплаты процентов за пользование чужими денежными  средствами. Однако при заключении договора стороны иногда включают пункт о взыскании пени за просрочку платежа. В этом случае, как было указано выше, одновременное взыскание неустойки и процентов на сегодняшний день  возможно только в том случае, если в законе или договоре предусмотрен штрафной, а не зачетный характер неустойки.

Данное правило нельзя обойти стороной даже заключением мирового  соглашения. Включение условий по уплате, как неустойки, так и процентов влечет отказ в утверждении мирового соглашения. Так, ТОО обратилось в суд с иском  о взыскании задолженности по договорам поставки, пеней за просрочку оплаты и процентов по ст. 395 ГК РФ. До принятия решения по спору стороны на основании статьи  АПК РФ представили суду мировое соглашение, которое было утверждено судом первой инстанции. Президиум ВАС РФ отменил данное определение суда, указав на то, что в соответствии с п.4 ст.37 АПК РФ суд не утверждает мировое соглашение, это противоречит законам и иным нормативным актам или права и законные интересы других лиц. Президиум ВАС РФ установил, мировым соглашением была установлена двойная ответственность за одно правонарушение в форме пени и процентов по ст. 395 ГК РФ, что противоречит смыслу гражданского законодательства.[22]

Сложности на практике вызывает толкование ст.319 ГК РФ, устанавливающей, что сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает, прежде всего, издержки кредитора по получению исполнения, затем – проценты, а в оставшейся части – основную сумму долга. Арбитражная практика пошла по пути нераспространения указанной нормы на проценты за пользование чужими денежными средствами и неустойку, выраженную в процентах. При недостаточности средств, для погашения долга, проценты по ст. 395 ГК РФ, а также неустойка, выраженная в  процентах, подлежат уплате после уплаты основного долга, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Зачастую предприниматели производят неправильный расчет сумм неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами, начисляя их на всю цену товаров без вычета НДС. В соответствии с п.10 Обзора судебной практики примечания законодательства о налоге на добавленную стоимость, утвержденного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 10.12.1996 г. № 9, санкции и проценты, предусмотренные договором либо законом за просрочку оплаты товаров, подлежат начислению на цену товаров без учета НДС.[23]  Если из договора не усматривается включение в стоимость товара суммы НДС, арбитражный суд при рассмотрении дела о взыскании  процентов и санкции за просрочку оплаты товаров исходит из того, что санкции начисляются на согласованную в договоре стоимость товара.

При предъявлении требований о взыскании санкций за просрочку платежа поставщику необходимо учитывать, что они могут быть предъявлены только лицу, заключившему договор. Данное положение было указано в постановлении ВАС РФ № 5862/98 от 02.02.1999г. Так, между ЗАО «Ногинская птицефабрика» и московским округом внутренних войск МВД РФ был заключен контракт на закупку и поставку мяса птицы для войсковой части  7456. Указанным контрактом предусматривалась ответственность за просрочку оплаты в виде пени в размере 2,5 процентов за каждый день просрочки и штрафа. Продукция была получена, но не оплачена, в связи, с чем поставщик предъявил иск. Из материалов дела было установлено, что МВД РФ приняло решение о возложении обязанностей по финансированию войсковых частей на окружные управления материально-технического и военного снабжения. Президиум ВАС РФ указал, что судом первой инстанции сумма поставленной продукции была обоснованно взыскана с ЦОУ МТ и ВС. Но пени и штраф данное управление не должно платить, т.к. контракт с ним не был заключен.[24]

Сегодня нередки случаи, когда и после вынесения решения арбитражного суда о взыскании санкций должник продолжает уклоняться от уплаты средств кредитору. Применительно к процентам за пользование чужими денежными средствами законодатель устанавливает право кредитора требовать  уплаты процентов по день уплаты этих средств. В этом случае целесообразно при подаче в суд искового заявления предъявить требования об уплате процентов не по день вынесения решения, а по день удовлетворения требований в полном объеме. Следует заметить, что в отношении неустойки подобного правила не установлено. В данном случае истец может лишь просить суд возложить на ответчика обязанность по уплате процентов со дня вынесения решения по день уплаты соответствующих сумм.

Арбитражная практика исходит из утверждения о том, что после вынесения судом решения и выдачи исполнительного листа обязательства сторон не прекращаются и кредитор вправе требовать взыскания штрафных санкций установленных договором, за период до фактического исполнения решения суда. Обосновывается данная позиция тем, что в соответствие с п.1 ст.407 ГК РФ обязательство прекращается по  основаниям, предусмотренным законом, иными правовыми актами или договором.  Решение суда о взыскании долга не является основанием для прекращения денежного обязательства. Согласно п.1 ст. 408 ГК РФ обязательство прекращается его надлежащим исполнением. После выдачи исполнительно листа денежное обязательство не прекратилось и его нарушение со стороны ответчика. В судебно-арбитражной практике нашли отражение вопросы применения норм об ответственности за нарушение условий договора поставки к различным субъектам. Так, при предъявлении требований об уплате процентов  за пользование чужими денежными средствами к бюджетным организациям следует учитывать тот факт, что в удовлетворении такого требования будет отказано, если суд установит недостаточность бюджетного финансирования и  отсутствие возможности должника по фактическому пользованию денежными средствами кредитора.

Ограничены возможности по взысканию неустойки с некоммерческих организаций, которые не преследуют цель извлечения прибыли. В соответствии с п.1 ст.401 ГК РФ необходимо наличие вины лица, допустившего нарушение, в форме умысла и неосторожности, тогда как принципы ответственности за вину и отношения с участием предпринимателей не применяются в силу п.3 ст. 401 ГК РФ.

Итак, следует отметить, что вопрос ответственности за нарушение условий договора поставки имеет важное практическое значение и заслуживает детального правового регулирования. С точки зрения автора, на законодательном уровне следовало бы регулировать данный вопрос полнее, в частности, за счет установленных в законе мер ответственности, что позволит сократить количество споров, вытекающих из договора поставки.

2.4 Особенности изменения и расторжения договора поставки

Договору поставки применяется общий принцип договорного права о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства и изменения его условий, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.

Изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон. Как исключение из этого общего правила, в ряде статей ГК РФ предусмотрена возможность изменения или расторжения договора по требованию одной из сторон. Такое изменение или расторжение возможного либо по решению суда (при этом согласно п.2 ст. 452 ГК   требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучение ответа в срок, указанный в предложении либо в 30-дневный срок), либо без обращения в суд путем одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично. Особенностью регулирования отношений по договору поставки, возникающих в связи с изменением или расторжением договора является указание в ст. 523 ГК РФ тех нарушений договора, которые признаются существенными. Данная статья имеет важное значение, т.к. позволяет конкретизировать понятие «существенное нарушение договора»,  указанное в ст. 450 ГК РФ, как основание изменения и расторжения договора. Существенное нарушение договора поставки поставщиком предполагается в случаях:

а)  поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;

б) неоднократного нарушения сроков поставки товаров.

Для покупателя такими нарушениями являются:

а) неоднократное нарушение сроков оплаты товаров;

б) неоднократная не выборка товаров.

Согласно ст.523 ГК для признания нарушения договора поставки существенным необходимо, чтобы нарушение было неоднократным. Под неоднократностью нарушения в судебной практике  понимается нарушение, допущенное одной из сторон не менее двух раз.

Рядом статей, помещенных в пар.1 и 3 гл. 30 ГК, каждой из сторон при  нарушении договора другой стороной предоставлено право, отказаться полностью или частично от исполнения договора в случае нарушения продавцом условий о количестве, ассортименте, качестве и комплектности, а  также при просрочке поставки. Поставщик вправе отказаться от исполнения договора в случае не сообщения покупателем ассортимента подлежащих поставке товаров (ст. 467 ГК), при необоснованном отказе покупателя от принятия товара (ст.484) и его оплаты (ст.486), непредставлении отгрузочной разнарядки (ст.509), не выборке товаров покупателем в установленный срок (ст.515). В связи с тем, что наряду с основаниями изменения и расторжения  договора поставки, которые указаны в ст. 523 ГК, существуют и иные, можно полагать, что перечень, указанный в ст. 523 ГК, предусматривающий право  на односторонний отказ, не является исчерпывающим.  Однако такие нарушения не признаются существенными.

Принимая во внимание, что исполнение договора поставки производителя, как правило, предоставлено право,  отказаться от исполнения договора только в  отношении той части товаров, по частям, следует полагать, что сторонам (партии), при поставке которой допущено нарушение. В этом случае отказ означает лишь изменение, а не расторжение договора.

Для случаев существенного нарушения договора поставки в п.4 ст.523 ГК закреплен и особый порядок одностороннего отказа от исполнения договора или его изменения. Сам термин «односторонний отказ» означает, что достаточно уведомление второй стороны об отказе. Согласие второй стороны в  данном случае не требуется, т.к. отказ одной из сторон вызван нарушением  второй стороной своих обязательств по договору. Не требуется в этих случаях и  обращение в суд. Тем не менее, сторона, оспаривающая правомерность одностороннего отказа, не лишена права обратиться в суд с иском о признании договора действующим. В этом случае, согласно п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ № 18, при рассмотрении спора судам следует оценивать правомерность доводов стороны, ссылающейся на то, что договор изменен или расторгнут в  связи с односторонним отказом.

Представляется необходимым отметить, что один лишь факт нарушения договора, предоставляющего право на односторонний отказ, автоматически изменение или расторжение договора не вызывает.[25]

Сторона, желающая изменить или расторгнуть договор, должна уведомить об этом вторую сторону. Уведомление  совершается в письменной форме за подписью уполномоченного лица. Договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения другой стороной указанного уведомления, если иной срок в нем не указан.

В соответствии с п.5 ст.453 ГК, если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Для того чтобы возместить причиненные убытки, прежде всего, необходимо обосновать их наличие и размер. При этом нужно учитывать, что убытки могут быть взысканы только в том случае, если они реально существуют. Сказанное касается как реального ущерба, так и упущенной выгоды. Для суда отсутствие доказательств о размере ущерба равносильно факту их отсутствия. Поэтому необходимо нарушение договора и всех мер, принимаемых для уменьшения  потерь. Важным документом является фиксированный расчет убытков, в котором различаются расходы и неполученная прибыль. Наряду с общими нормами, применяемыми для доказательства наличия и размера убытков, существуют законодательно установленные презумпции. Речь идет о презумпциях исчисления размера убытков при расторжении договора поставки (ст. 524 ГК РФ). Данная норма является новой для отечественного законодательства. Смысл ее состоит в том,  что сторона, расторгнувшая договор вследствие нарушения обязательства другой стороной, а затем в разумный срок после расторжения договора купившая (продавшая) товар по более высокой (низкой), но все же разумной цене, вправе требовать от контрагента возмещения убытков в виде разницы между первоначальной договорной ценой и ценой совершенной взамен сделки. Следует отметить, что толкование категорий «разумная цена» и «разумный  срок» зависит от усмотрения суда. Евтеев В.С. отмечает, что иные условия совершенной взамен сделки не обязательно должны быть тождественны условиям первоначального договора.[26]

Иногда убытки, указанные выше, именуются «конкретными». Вместе с тем, потерпевшая сторона по каким-либо причинам может не осуществить заменяющую сделку, а также иногда заменяющая сделка не может быть использована для исчисления убытков, поскольку не соответствует либо двум критериям одновременно (разумный срок и разумная цена), либо только одному из них. В этом случае применяется абстрактный метод исчисления убытков, в соответствии с которым убытки предполагаются в виде разницы между договорной ценой на данный товар. При отсутствии текущей цены данный метод не применим.

Для потерпевшей стороны более выгодным является метод конкретных убытков.  Это объясняется следующим: во-первых, разумная цена может быть больше текущей цены; во-вторых, совершение заменяющей сделки рассматривается как мера по уменьшению убытков, следовательно, в целом гарантирует большую полноту компенсации убытков, а также возмещение  расходов по заменяющей сделке.

Использование презумпций ставит важный вопрос о том, к какому виду убытков следует отнести возмещение разницы в ценах, т.к. помимо нее суд может взыскать все остальные убытки, в рамках реального ущерба и упущенной выгоды. В этом отношении позиции продавца и покупателя различны. Если продавец (поставщик) получает прибыль после поставки, то покупатель – только после реализации купленной продукции. В результате разница в цене составляет минимальную неполученную прибыль. Существует точка зрения, что когда поставщик поставил товар другому лицу, тем самым, нарушив условия договора, покупатель вправе взыскать разницу в цене за  поставленный товар два раза: в соответствии со ст.524 ГК РФ и в соответствии с п. 2 ст.15 ГК РФ.

Данное мнение спорно. Во-первых, критерий сопоставления размера упущенной выгоды с доходами нарушителя не действует обособленно, а применяется вместе с таким критерием, как меры и приготовления,  предпринятые для извлечения упущенной выгоды. Во-вторых, если схема двойного получения разницы и может существовать, пусть с большими оговорками, в отношениях с покупателями – торгующими организациями, то к производителям она абсолютно неприменима, т.к. упущенная выгода у них определяется объемом не выпущенной продукции.[27]

Размер возмещаемых убытков во многом зависит от того, какие цены положены в основу расчета. Принцип полной компенсации убытков ставится под сомнение, когда на фоне инфляционных процессов для исчисления убытков применяются цены, существовавшие на день, когда обязательство должно было быть исполнено, т.к. в ряде случаев это ставит в более выгодное  положение. Поэтому п.3 ст.393 ГК РФ устанавливает положение, согласно которому при расчете убытков во внимание могут приниматься цены,  существовавшие в день добровольного исполнения должником требований либо в день обращения в суд или вынесения решения по делу. Стороны могут по своему усмотрению установить цены, которые будут приниматься во внимание при расчете убытков. Данный вариант является оптимальным, поскольку он снимает сложную проблему доказательства инфляционного изменения цен, которая зачастую связана с привлечением экспертов, а, следовательно, с дополнительными расходами. Другим примером договорной защиты от инфляции является установление штрафной неустойки в дополнение и обязанности по возмещению убытков. Можно выделить три предусмотренных законом обстоятельств, при котором размер убытков может быть уменьшен:

1. Вина потерпевшей стороны. Она может проявиться в совершении определенных действий либо бездействии, что может оказать влияние на неисполнение своих обязанностей другой стороной. Так, между двумя организациями был заключен договор поставки. Соглашение предусматривало,  что если при получении товара либо в период гарантийного срока будут обнаружены дефекты, покупатель должен  вызвать представителя поставщика для составления акта. При неявке представителя в 3-дневный срок с момента направления извещения покупатель имел право составить акт единолично. При приемке товаров покупатель обнаружил, что большая часть товаров подлежала доработке, а остальная являлась браком. Однако покупатель не вызвал представителя поставщика для составления акта. Поэтому, когда был предъявлен иск о взыскании убытков, исковые требования были удовлетворены только в части стоимости товара, который был возвращен на доработку поставщику и был принят им. В части остального товара было отказано.[28]

2. Умышленные или неосторожные действия потерпевшей стороны, которые содействуют увеличению убытков. В качестве примера можно привести совершение заменяющей сделки по более высокой (низкой) цене, которая не  соответствует разумной цене.

3. Непринятие мер для уменьшения убытков. В законодательстве не  установлено четкое соотношение между уменьшением размера возмещаемых убытков и непринятием мер для их уменьшения.

Рассмотрим вопрос о возмещении упущенной выгоды по договору поставки. Важно учитывать, что убытки в виде упущенной выгоды образуются только в случае уменьшения объемов производства или реализации товаров либо снижения доходов от их реализации. Нельзя согласиться с достаточно распространенным мнением о том, что упущенная выгода является будущими убытками. Упущенная выгода является будущими убытками. Упущенная выгода возникает в результате нарушения договора и совершенно неважно, когда она возникла. На это обращал внимание Евтеев В.С.[29] В отличие от неполученного дохода (реальный ущерб), упущенная выгода представляет собой разницу между неполученным доходом и понесенными расходами. Как считает Евтеев В.С., при расчете упущенной выгоды невозможно ограничиться нормами ГК РФ. Он предлагает специальную методику, при которой расчет производится исходя из величины, на которую уменьшился объем производства (для организаций – производителей). Для расчета количества не произведенной продукции используются два общепринятых метода: первый связан с продолжительностью простоя.  Второй метод более универсален, т.к. связан с нормой расхода не поставленного (некачественного) товара на единицу производственного товара.

Расчет упущенной выгоды произвести нетрудно, сложнее обстоит дело с  его доказательством. Прежде всего, нужно обосновать отпускные цены и  возможность реализации продукции по этим ценам. В этой ситуации оптимальным вариантом является наличие документов, свидетельствующих о связях с контрагентами, заключениями бирж, независимых экспертов. Документы,  подтверждающие наличие спроса, которые отражают объемы реализации. Помимо реализованных возможностей, нужно подтвердить производственные  возможности получения прибыли. Предполагаемыми доказательствами могут  быть справки о фактической производительности оборудования, акт о простое и т.п.

Определенной спецификой обладает доказательство упущенной выгоды торгующих организаций. Это связано с тем, что прибыль складывается из  разницы между закупочной ценой и ценой продажи.  Если организации производители включают издержки производства и обращения в  себестоимость, то торговые организации покрывают их за счет собственной прибыли.

В заключении хотелось бы отметить, что на практике часто приходится сталкиваться с распространенным заблуждением по поводу того, что по  истечении срока действия договора поставки обязательство из него прекращается. На самом деле обязательство в силу п.1 ст.408 ГК прекращается надлежащим исполнением, а также по иным основаниям (отступное, новация, прощение долга и т.д.), причем истечение срока в их числе не предусмотрено. Следовательно, сторона, не исполняющая свои обязанности по договору, будет нести ответственность не только за просрочку в рамках действия договора, но и по его истечении. На это обстоятельство справедливо обратил внимание Трапезников В., ссылаясь на Информационное  письмо ВАС РФ от 30 января 1995 г. «Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике».[30]

2.5 Поставка товаров для государственных нужд

Определенной спецификой обладает и договор поставки товаров для государственных нужд. Следует отметить, что Гражданский Кодекс 1922 года не выделял вообще договора поставки. Однако в 20-е годы в переводный период наряду с ГК принимались законы о государственных поставках и подрядах, в частности, в 1923 году был принят Закон «О государственных подрядах и поставках», согласно которому государственной считалась поставка, в которой заказчиком являлось государственное учреждение или предприятие. Целью данного закона была особая защита государства.

Действующий ГК РФ трактует договор поставки товаров для государственных нужд как вид договора купли-продажи. Этому договору присущи черты, свойственные и договору поставки. Его предметом, как правило, являются товары, определяемые родовыми признаками; сроки заключения и исполнения не совпадают; передача товаров осуществляется в определенные договором сроки (периоды).

Вместе с тем, можно отметить и существенные отличия данного договора  от иных видов купли-продажи.

1.   Покупателем является государственный орган, определяемый правительством.

2.   Договор – государственный контракт заключается на основе государственного заказа.

3.   Оплата осуществляется за счет средств бюджетов и внебюджетных фондов.

4.   Государственный заказчик обеспечивает не только своевременную оплату товаров, но и возмещение убытков, которые могут быть причинены поставщику в связи с исполнение государственного контракта.

Основания заключения договора поставки товаров для государственных нужд и порядок его исполнения определены пар.4 главы 30 ГК РФ.  К отношениям, не урегулированным этим параграфом, применяются нормы о  договоре поставки, включенные в пар.3 главы 30, а также нормы пар.1 главы 30 ГК. При закупках для государственных нужд сельскохозяйственной  продукции, если отсутствуют нормы пар.4 главы 30 ГК, применяются, прежде всего, нормы пар.5 главы 30 о договоре контрактации, а затем уже нормы о договоре поставки. Кроме ГК, источником правового регулирования данного договора, прежде всего, Федеральный закон «О поставках продукции для государственных нужд» от 13 декабря 1994 года.[31]

Отношения, возникающие в связи с закупками и поставками сельскохозяйственной продукции и продовольствия для федеральных  государственных нужд, регулируются специальным Законом. Таким законом является Федеральный закон «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд».[32]

Следует признать приоритет норм, содержащихся в указанных нормативных актах, т.к. они нередко дополняют и детализируют нормы ГК.

Возможны два варианта заключения и исполнения государственного контракта. По первому варианту государственный заказчик заключает государственный контракт с поставщиком товаров. Согласно контракту товар может передаваться поставщиком непосредственно заказчику либо получателям, указанным в отгрузочных разнарядках. По второму варианту государственный заказчик, заключив государственный контракт, направляет поставщику извещение о прикреплении к нему покупателей. В этом случае поставщик заключает договоры поставки товаров для государственных нужд непосредственно с покупателями. Этот вариант способствует согласованию количества и ассортимента товаров и иных условий с непосредственным исполнителем договора  и позволяет отразить в договоре фактические потребности в товаре.

Заключению государственного контракта предшествует формирование  государственных контрактов и их размещение путем открытых или закрытых торгов конкурсов, аукционов. По ФЗ от 21.07.2005г. № 94 - ФЗ «О закупках сельхозпродукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» государственные заказчики формируют заказы на двух уровнях – для федеральных и региональных нужд, определяя объемы закупок и поставок.

В соответствии с ФЗ от 02. 12.1994г. № 53 -_ФЗ «О поставках продукции для государственных нужд» государственным заказчиком может быть федеральный орган исполнительной  власти федеральное казенное предприятие или государственное учреждение. Государственными заказчиками по формированию федерального фонда сельскохозяйственной продукции в зависимости от вида продукции определены Федеральная продовольственная корпорация при Министерстве сельского хозяйства и продовольствия, само это министерство, Государственный комитет РФ по государственным резервам. Для формирования региональных фондов  сельскохозяйственной продукции государственные заказчики определяются органами исполнительной власти субъектов РФ.

Следует отметить, что государственные заказчики вправе передавать полномочия на заключение контракта другим лицам.

В исключение из общего принципа свободы договора упомянутые законы перечисляют организации, которые обязаны принять госзаказ и заключить государственный контракт, в частности, такими организациями являются казенные предприятия,  а также организации, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара. При этом необходимым условием для выполнения поставщиком своей обязанности служит принятие государственным заказчиком на себя обязанности возместить все убытки, которые могут быть причинены выполнением государственного заказа. Однако,  данное условие не применимо в отношении надежного предприятия,  обязанного заключить договор независимо от убыточности производства.

Наиболее широко трактуется обязанность поставщика принять заказ и  заключить договор на выполнение оборонного заказа. Согласно ФЗ «О государственном оборотном заказе» №213 - ФЗ от 27.12.1995г.,[33] если по конкурсу не определен основной исполнитель, оборонный заказ обязателен для принятия государственными унитарными предприятиями, а также иными организациями, занимающими доминирующее положение на товарном рынке или обладающими монополией на производство продукции для оборонного заказа. Обязанность принять заказ возникает, если оборонный заказ обеспечивает установленный Правительством РФ уровень рентабельности производства продукции. Поставщик обязан заключить договор и в случае, когда он объявлен победителем конкурса на размещение заказов и подписал протокол торгов (ст. 448 и п.5 ст.527 ГК РФ).   Для гос. заказчика является обязательным заключением гос. контракта с победителем конкурса по размещению госзаказа, а также с поставщиком, принявшим заказ при его размещении. Следовательно, размещение госзаказа и принятие его будущим исполнителем можно как преддоговорные контракты, порождающие правовые последствия. Иначе решается вопрос об обязанностях поставщика заключить договор поставки в соответствие с гос. контрактом. Основанием для этого договора служит извещение гос. заказчика  о прикреплении покупателей  к поставщику. Если контрактом предусмотрено право гос. заказчика направить извещение о прикреплении покупателей к поставщику, то последний обязан  заключить договор с покупателями, указанными в извещении. При отсутствии  такого условия обязанности заключить договор с покупателями не возникает. Покупатель может полностью или частично   отказаться от товаров, указанных в  извещении о прикреплении и от заключения договора на поставку. В этом  случае поставщик должен незамедлительно уведомить гос. заказчика об этом и вправе потребовать от него извещения о прикреплении другого покупателя. Таким образом, извещению о прикреплении не присущ характер планового акта.

Действующий гражданский кодекс РФ детально регламентирует заключение гос. контракта договора на поставку товаров для гос. нужд, определяя порядок и сроки направления и возвращения контракта (договора), соглашения разногласий, передача несогласованных разногласий на  рассмотрение суда. При этом сроки и порядок установлены, неоднозначны и  зависят от способа размещения госзаказа и от избранной сторонами структуры договорных связей. При размещении госзаказа на конкурсной основе гос. контракт  должен быть заключен не позднее 20 дней со дня проведения конкурса. Составление проекта гос. контракта лежит на гос. заказчике.

Проведение конкурсов в будущем должно стать основной формой размещения госзаказа.  Принятие и исполнение госзаказа экономически стимулируется государством.  Это и предоставление льгот по налогам, кредитов на льготной основе и т.п. Следовательно, участие в конкурсе по размещению госзаказа должно стать выгодным для поставщика.

При заключении гос. контракта вне конкурса гос. заказчик разрабатывает и направляет проект контракта поставщику принявшему заказ. Срок направления контракта не определен, для подписания же контракта поставщику предоставлен 30-дневный срок.

При разработке и согласовании условий гос. контракта стороны руководствуются нормами Гражданского кодекса, включенными в разделы о договоре и об общих положениях договора купли-продажи. Между тем, имеется и ряд особенностей содержания договора (гос. контракта), отраженных в пар. Гл.30 ГК РФ. Особенности, прежде всего, касаются условий о цене и о порядке расчетов. Как общее правило, в соответствии со ст. 531 ГК РФ переданные получателем товары оплачиваются гос. заказчиком. Порядок оплаты товаров самим получателем стороны должны особо оговорить в контракте. Иначе определен порядок оплаты товаров по договору поставки, товаров для гос. нужд. В отличие от получателя товаров,  поставляемых по гос. контракту, покупатель сам оплачивает товары, однако договором может быть предусмотрена оплата товаров гос.заказчиком. При  непосредственных расчетах по такому договору права поставщика гарантируются тем, что гос. заказчик признается поручителем по обязательству оплаты. Такое правило означает, что при отказе покупателя от оплаты либо нарушении сроков оплаты гос. заказчик несет солидарную с покупателем ответственность. Более тесная связь гос. контракта и договора на поставку товаров для государственных нужд существует при определении в договоре условий о цене, т.к. цена товаров, определенная при заключении гос. контракта, применяется и в заключенной на  его основе договоре поставки. Однако в гос. контракте стороны могут оговорить право поставщика согласовывать иную цену при заключении договора поставки.

Важным условием договора поставки товаров для  гос. нужд является условие о порядке возмещения гос. заказчиком поставщику убытков, причиненных исполнением гос. контракта, в случаях, когда заключение гос. контракта является для него обязательным. В соответствии со ст. 527 ГК РФ,  при отсутствии таких условий в договоре, убытки возмещаются гос. заказчиком не  позднее 30-дней со дня передачи поставщиком товара. На возмещение убытков не вправе претендовать казенные предприятия. Не возмещение убытков в установленные сроки служит основанием для одностороннего отказа поставщика от дальнейшего использования гос. контракта и порождает его право требовать возмещения не только убытков, причиненных исполнением госзаказа, но и убытков, вызванных расторжением гос. контракта. При расторжении гос. контракта из-за не возмещения гос. заказчиком убытков поставщик вправе также односторонне оказаться от исполнения договора поставки.

Итак, соотношение гос. контракта и договора поставки товаров для гос. нужд можно сравнить с системой генеральных и локальных договоров поставки, которая применялась в 40-50-хх гг. Локальными назывались договоры, заключенные организациями, определяемыми сторонами генерального договора. Однако взаимосвязь гос. контракта и заключаемого на его основе договора имеет иной характер: во-первых, извещение о прикреплении выдается только при наличии соответствующего условия в гос. контракте, т.е. с согласия поставщика по гос. контракту; во-вторых, извещение о прикреплении покупателя к поставщику не порождает обязанности покупателя  заключить  договор; в-третьих, нормам о влиянии гос. контракта на условия договора,  прежде всего о цене и порядке расчетов, придан диапозитивный характер, что оставляет достаточный простор для проявления усмотрения сторон при определении условий договора поставки товаров для государственных нужд.

Глава 3 Порядок применения норм, регулирующих правоотношения, вытекающие из договора поставки

Основным правовым источником для договора поставки служат нормы гл. 30 ГК РФ. Договор поставки как вид договора купли-продажи подчиняется общим положениям договора купли-продажи, включенным в пар.1 гл. 30. Вместе с тем договор поставки регулируется нормами пар. 3 той же главы. Поэтому при применении норм ГК необходимо, прежде всего, учитывать установленное ГК РФ соотношение упомянутых норм. В этой связи можно выделить три вида норм, включенных в пар.3 гл. 30 ГК: а) нормы, регулирующие отношения по договору поставки иначе, чем нормы общих положений; б) нормы,  дополняющие или частично уменьшающие правила, установленные общими положениями; в) нормы о договоре поставки, отсутствующие не только в общих положениях о купле-продаже, но и в параграфах гл. 30 о других видах купли-продажи, имеющие общее значение, а первому из упомянутых видов норм относятся нормы, которые принято называть специальными. В соответствии с доктриной они имеют приоритет по отношению к общим  нормам. Они применимы только к договорам поставки (например, ст. 511, 512, 517 ГК РФ).[34] Иначе применяются нормы, дополняющие общие нормы о купле-продаже. В таких нормах иногда употребляются другие термины, что не препятствует их применению наряду с общими нормами о купле-продаже. Так, ст. 510 ГК РФ называется «Доставка товаров» и определяет порядок исполнения договора поставки. Согласно этой норме товар может доставляться поставщиком путем передачи для доставки органом транспорта либо покупатель может по условиям договора получить товар в месте нахождения поставщика. К последнему способу исполнения в пар.3 гл.30 применен термин «выборка». В общие положения гл.30 ГК включена статья «Момент исполнения обязанности продавца передать товар» (ст.458), в которой предусмотрены три, а не два способа  передачи, а также определен момент исполнения. Вряд ли можно говорить о соотношении упомянутых норм, как общих и специальных.

Правила, включенные как в ст. 458 ГК РФ, так и в ст. 510 ГК, применяются к договору поставки одновременно, в совокупности, несмотря на определенные различия в терминологии и содержании норм. Статья 510 может рассматриваться как норма, дополняющая и детализирующая ст.458.

В качестве новых для договора поставки можно назвать правила,  установленные ст.520. 522, 524 ГК. Статья 520 ГК при невыполнении поставщиком  обязанности в обусловленный срок передать товар, заменить недоброкачественный товар доброкачественным, доукомплектовать товар предоставляет покупателю право приобрести не поставленные товары у других лиц, отнести расходы на поставщика. Статья 522 ГК устанавливает порядок погашения однородных обязательств по нескольким договорам поставки, а ст.524 определяет порядок взыскания убытков при расторжении договора по вине одной из сторон. Значение Общих положений гл. 30 ГК особенно велико именно для договора поставки, т.к. в пар.3 отсутствуют нормы о таких важнейших условиях договора поставки, как количество и ассортимент, количество и комплектность, цена и т.д.

Наряду с ГК РФ действуют некоторые законы Российской Федерации и  постановления Верховного Совета РФ, регулирующие отношения по поставкам. Так, Закон РСФСР «О приоритетном обеспечении агропромышленного комплекса материально-техническими ресурсами», принятый 26 июня 1991 г. предусматривает первоочередное заключение предприятиями договоров на поставку продукции для агропромышленного комплекса.[35]

Действующим является также постановление Верховного Совета Российской Федерации от 04.04.1992 года «О мерах по обеспечению поставок продукции (товаров) в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности».[36]

Существенное значение для правового регулирования правоотношений, вытекающих из договора поставки, имеют обычаи делового оборота и деловые обыкновения. В качестве таких обычаев можно использовать особые условия поставки отдельных видов товаров, действовавшие до 1988г., а также упомянутые ранее инструкции Госарбитража СССР, регламентирующие порядок приемки продукции по количеству и качеству.

Заключение

Подводя итог сказанному необходимо отметить основные признаки (критерии), позволяющие выделить договор поставки из видов договора купли-продажи. К ним относятся правовой статус поставщика и цель приобретения (покупки) товара. В качестве продавца (поставщика) в договоре поставки выступает предприниматель. Это может быть коммерческая организация либо гражданин – индивидуальный предприниматель (ст. 2 ГК РФ). Поставщик продает либо производимые им товары, либо товары, закупленные для продажи.

Второй основной признак – цель приобретения товара. Договором поставки признается договор, по которому товар приобретается либо для использования в предпринимательской деятельности (для промышленной перерабтки и потребления, для последующей продажи и иной профессиональной деятельности), либо для иной деятельности, не связанной с личным, домашним, семейным использованием товара. Из цели покупки следует, что и вторая сторона договора – покупатель – чаще всего является предприниматель.

Цель покупки может вытекать из характера товара, существа договора, предусматриваться в самом договоре. Когда по договору приобретается товар, как правило, используемый для потребительских нужд (для личного, семейного, домашнего использования), то значение имеет правовой статус покупателя, количество приобретаемых товаров, правовой статус продавца, его осведомленность о цели покупки.

Включение в понятие договора поставки указания о передаче товаров «в обусловленный срок или сроки» позволяет назвать еще ряд особенностей этого договора. Во-первых, момент заключения договора и его исполнения, как правило, не совпадают; во-вторых, по договору поставки возможна оптовая продажа товаров единовременно (в срок) либо отдельными партиями в течение длительного периода (в обусловленные сроки); в-третьих, возможна передача и одной вещи (машина, прибор индивидуального использования), в обусловленный срок; в-четвертых, изготовителем товара договор заключается, как правило, на будущие вещи; в-пятых, договор может быть заключен на длительный срок – год, несколько лет, в связи с чем из договора поставки часто возникают долгосрочные, длительные хозяйственные связи. Таким образом, для поставки характерны длящиеся отношения и исполнение договора частями. Из сказанного вытекает, что наряду с основными для договора поставки важны вторичные признаки,  влияющие на определение его условий и срок действия договора.

На практике зачастую наблюдается игнорирование хозяйствующими субъектами таких с их точки зрения «несущественных» условий как форс-мажор, ответственность за нарушение обязательств, полагая, что ссылки в договоре на применение действующего законодательства в отношении неурегулированных в договоре вопросов позволит избежать споров в дальнейшем. Между тем, практика доказывает обратное в связи с этим, на взгляд автора представляется целесообразным более полно формулировать условия договора не только существенные условия, но и те, отсутствие которых не ведет к признанию договора незаключенным, что позволит избежать ненужных споров в дальнейшем. 

Как основные, так и неосновные (вторичные) признаки поставки дают возможность квалифицировать вид договора независимо от того, какое наименование присвоили ему стороны.

Договор поставки находит широкое применение во всех сферах экономики, он часто заключается на длительные сроки. Поэтому важное значение приобретает при  заключении договора согласование несовпадающих интересов сторон. При заключении договора поставки, по которому обязанность поставщика заключить договор установлена ГК РФ и (или) иными законами, применяются нормы предусмотренные в ст. 445 ГК РФ. В коммент. статье, во-первых, установлена обязанность стороны, получившей возражения по условиям договора или предложение согласовать иные условия (в форме протокола разногласий, письма, телеграммы и т.д.), принять меры к согласованию таких условий договора; во-вторых, установлен 30-ти дневный срок для согласования соответствующих условий, если иной срок не определен сторонами; в-третьих, предусмотрена обязанность стороны, получившей предложение согласовать условия и считающей согласовании нецелесообразным, в тот же срок уведомить другую сторону об отказе заключить договор на предложенных ею условиях. Таким образом, коммент. норма обязывает сторону получившую в письменной форме акцепт с возражениями, действовать активно, т.е.  либо уведомить  другую сторону об отказе от заключения договора, либо принять меры к согласованию разногласий путем обмена документами, личных встреч руководителей и др. Если условия договора не согласованы и разногласия не устранены, договор признается не заключенным.

В ходе исследования автор пришел к выводу, что на практике наблюдается значительное ослабление уровня договорной и исполнительской дисциплины. Об этом свидетельствует значительный удельный вес споров, вытекающих из договора поставки, в общей массе судебных споров, рассматриваемых арбитражными судьями. В качестве причины можно назвать заключительное,  по сравнению с ранее  действующим законодательством, сужение сферы применения законной неустойки.

Восполнить же неполноту установленных в законе имущественных санкций за счет расширения мер договорной ответственности зачастую не представляется возможным в силу того, что предложение заинтересованной стороны на включение в договор соответствующих условий, как правило, не  встречает одобрение со стороны контрагента. Возможно, само по себе сокращение императивных норм и передача решения спорных вопросов на усмотрение сторон и оправдано. Однако это в большей степени  рассчитано на условия развитого рынка, характерного поведения участников экономического оборота. На сегодняшний день эта мера, на взгляд автора,  является преждевременной. В связи с этим, представляется необходимым повысить роль и на законодательном уровне, обеспечить более широкие гарантии реального применения мер ответственности.

Далее, действующим законодательством в виде общего правила предусмотрено право, потерпевшей стороны обратиться в суд за защитой нарушенного права. В отношении споров, вытекающих из договора поставки,  обязательное предварительное урегулирование спора в претензионном порядке не предусмотрено. Вместе с тем, арбитражная практика свидетельствует о том, что подобное нововведение оказалось неудобным.

Претензионный порядок на практике оказывается более эффективным, т.к. нарушившая сторона часто соглашается удовлетворить правомерные требования и до судебного разбирательства. Вместе с тем, получив копию искового заявления, сторона также может удовлетворить требования. В этом случае истец обращается в суд с ходатайством о возврате искового заявления. Если же исковое заявление принято судом к производству и назначена дата судебного разбирательства, фактически уже несуществующий спор должен быть рассмотрен судом.

Пытаясь избежать этого, стороны при заключении договора поставки зачастую включают в договор условие об обязательном претензионном порядке урегулирования разногласий. Вследствие этого, автору представляется целесообразным включить обязательный претензионный порядок урегулирования разногласий по договору в состав норм, регулирующих правоотношения, вытекающие из договора поставки.

Как было уже сказано, автор предлагает более полно формулировать условия договора не только существенные условия, но и те, отсутствие которых не ведет к признанию договора незаключенным, что позволит избежать ненужных споров в дальнейшем. Также автор предлагает обеспечить более широкие гарантии реального применения мер ответственности.

Список использованных источников

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993г.// Российская газета. - 1993. -  25 декабря.

2. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик // Известия. - 1991. - 26 июня.

3. Гражданский кодекс РСФСР 1964 // Ведомости ВС РСФСР. – 1964. - № 24. - Ст.406 (утратил силу).

4. Гражданский кодекс Российской Федерации Часть 1 // Собрание законодательства. - 1994. - № 32. - С. 3301.

5. Гражданский кодекс Российской Федерации Часть 2 // Собрание законодательства. - 1996. - № 5. - Ст. 410.

6. Арбитражный процессуальный кодекс РФ 2002 // Собрание законодательства РФ. - № 19. - Ст. 1709.

7. Федеральный закон  «О государственном регулировании             агропромышленного производства» от 14.07.1997-№100-ФЗ // Собрание законодательства. - 1994. № 29. - Ст. 3501.

8. Федеральный закон «О закупках селскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» от 21.07.2005 №94 – ФЗ.

9. Закон РФ “ О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках” от 22.03.1991. // Ведомости съезда народных депутатов РФ и  ВС РФ. - 1993. - № 16. - Ст.499.

10. Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997г. №18  О некоторых вопросах, связанных с применением положений ГК РФ о договоре поставки  // Вестник ВАС РФ. - 1998. - № 3. – С. 23.

11. Постановление Президиума ВАС РФ № 3167 / 97 от 18.11.97 // Вестник ВАС РФ. - 1998. - № 4. – С. 38.

12. Постановление Президиума ВАС РФ № 5984 / 97 от 10.02.98 // Вестник ВАС РФ. - 1998. - № 5. – С. 62.

13. Постановление Президиума ВАС РФ № 5002 / 97 от 10.03.98 // Вестник  ВАС РФ. - 1998. - № 6. – С. 66-67.

14. Постановление Пленума ВАС РФ № 13 и Пленума ВАС РФ  № 14 от 8.10.1998г.  О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами // Вестник ВАС РФ. - 1998. - № 11. – С. 42.

15. Постановление Президиума ВАС РФ № 5862 / 98 от 02.03. 1999 // Вестник ВАС РФ. - 2000. - № 7. – С. 56.

16. Постановление Президиума ВАС РФ № 5427 / 99 от 25.04. 2000 // Вестник  ВАС РФ. - 2000. - № 7. – С.58.

17. Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления  от 25.07. 1988 // Собрание постановлений Правительства СССР ( отдел первый ). -  1988. - С. 24-25. - Ст. 70.

18. Письмо Президиума ВАС РФ от 30. 01.1995. № С 1-7 / ОП- 54 “ Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике “ // Вестник  ВАС РФ. - 1995. - № 4. – С.74.

19. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 10.12. 1996. № 9 “ Обзор судебной практики применения законодательства о налоге  на  добавленную стоимость “ // Вестник ВАС РФ. - 1997. - № 3. – С. 48.

20. Информационное письмо Президиума  ВАС РФ от 15.01.1999. № 39 “ Обзор практики рассмотрения споров, связанных с использованием аккредитивной и инкассовой формы расчетов “ // Финансовая Россия. -  1999. -  №10. – С. 37.

21. Положение о поставках продукции производственно-технического назначения от 25.07.1988 // Собрание постановлений Правительства СССР     (отдел первый). – 1988. - № 24-25. - Ст. 70.

22. Анохин В.О. О соотношении договоров купли-продажи и поставки // Хозяйство и право. - 1993. - №1. - С. 97.

23. Анохин В.О. Договор поставки в рыночной экономике // Хозяйство и право. - 1996. - № 9. - С. 115.

24. Аристов С. В.  Законная и договорная ответственность // Московский юрист. - 1997. - № 11 / 12. - С. 30-34.

25. Асоснов А. Л.  Договор поставки в судебно-арбитражной практике  // Право и экономика. - 1999. - № 1. - С. 80-85.

26. Белоусов М. К. К вопросу о правовом регулировании отношений по договору поставки // Хозяйство и право. - 1995. - № 3. - С. 100.

27. Брагинский М. И. Хозяйственный договор, каким ему быть? // Экономика. - 1990. - №7 - С. 175.

28. Брызгалин А. В. Договор поставки: новое содержание в новой экономике  // Хозяйство и право. - 1994. - № 8. - С. 34-38.                         

29. Вахнин И. Г.  Выбор формы расчетов в условии договора поставки // Хозяйство и право. - 1995. - № 8. - С. 121-134.

30. Вахнин И. Г. Формирование условий и заключения договора поставки продукции  // Хозяйство и право. - 1996. - № 9. - С. 178-180.

31. Вахнин И. Г.  Учет целей договора и целей деятельности сторон при формировании условий договора поставки // Хозяйство и право. - 2000. - №1. - С. 24-31.

32. Владимирский-Буданов М. Ф. История русского права // Обзор истории русского права. – М.: Статут, 1995. - С. 639.

33. Гражданское право:  Учебник / Под редакцией А. Г. Калпина, А. И. Масляева // Юрист. – М.: Проспект, 1997. - С. 472.

34. Гражданское право России:  Курс лекций / Под редакцией О. Н. Садикова. - М.: Бек, 1997. – 225 с.

35. Гражданское право:  Учебник / Под редакцией Ю.К. Толстого,  А.П. Сергеева - М.: Проспект, 1997. – 210 с.

36. Гражданское право:  Учебник в 2-х томах / Под редакцией А. М., Суханова. – 2-е изд., испр. - М.: Изд-во Бек, 2000. – Т. 1-2.  

37. Завидов В. Д.  Договорное право России // Договорное право. - М.: ИПК Лига Разум, 1998. - С. 527.

38. Евтеев В. С.  Доказывания наличия и размера убытков при поставках продукции // Законодательство. - 2000. - №7. - С. 26.

39. Евтеев В. С. “ Проблемы возмещения упущенной выгоды по договору поставки” // Законодательство. - 2000. - №12. - С. 20.

40. Князев Д. К.  К вопросу о соотношении договора купли- продажи и поставки // Хозяйство и право. - 1993. - № 8. - С. 89.

41. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ  ч.2 // Под редакцией О.Н.Садикова. –М.: Юридич. Фирма Контракт,  1998. - 800 с.

42. Мейер Д. И.  Русское гражданское право: в 2-х частях // МГУ им. М.В. Ломоносова.  - М.: Статут, 1997. - С. 239.

43. Наумова Л. В.  Договор поставки: наиболее типичные ошибки // Хозяйство и право. - 1999. - №2. - С. 106-109.

44. Отдельные виды обязательств // Курс советского гражданского права. - М.: Юрид. Лит-ра, 1954. - С. 16.

45. Поставка и приемка товаров: нормативная база // Арбитражная практика. - М.: Приор, 1996. - С. 128.

46. Пустозерова В. М., Соловьев А. А.  Договор поставки // Заключение. Типичные ошибки. Порядок приемки продукции. Образцы документов. - М.: Приор, 1997. - С. 33.

47. Романец Ю. С.  Обязательства поставки в системе гражданских договоров //  Вестник ВАС  РФ. - 2000. - №12. - С.65-69.

48. Сафонов М. Н.  Договор поставки // Документы. - М.: ИНФРА, 1997. - С. 156.

49. Трапезников В. Ю. Обязательства, возникающие из договора поставки// Российская  юстиция. - 2000. - №4. - С. 19-20.

50. Утка В. Е.  Поставка товаров ненадлежащего качества // Хозяйство и право. - 2000. - №7. - С. 100-108.

51. Фурсов Д. А.  Подготовка дела к судебному разбирательству. Поставки //  Пособие для судей арбитражных судов. - М.: ИНФРА, 1997. - С. 272.

52. Шевченко Л. И., Гредин Г. А. Роль поставки  в  процессе формирования предпринимательских отношений // Хозяйство и право. - 1999. - №8. - С. 126-134.

53. Шершеневич  Г. Ф.  Учебник  русского гражданского права: по изданию 1907г. - М.: СПАРК, 1995. - С. 536.