Договор простого товарищества

Актуальность темы настоящего дипломного сочинения обусловлена тем, что договор простого товарищества – один из наиболее универсальных договоров, используемых в коммерческой практике. Это объясняется как упрощенной процедурой создания товарищества, так и рядом преимуществ в налогообложении.

В настоящее время институт простого товарищества пользуется популярностью у многих участников хозяйственного оборота. Во-первых, заключение такого договора не связано с государственной регистрацией, во-вторых, объединение усилий и вкладов нескольких субъектов облегчает достижение совместной цели.

Договор простого товарищества – наиболее удобная форма объединения небольших компаний. Согласно статье 1041 Гражданского кодекса РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. При этом ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено одному из участников договора простого товарищества.

Специфика договора простого товарищества состоим в том, что в результате его заключения не возникает субъекта права – сделки заключаются от имени всех товарищей. Поэтому данный договор нуждается в специальном регламентированном порядке отражения в бухгалтерском учете операций, связанных с его осуществлением.

Нередко в судебной практике ие или иные отношения сторон признаются не являющимися договором простого товарищества, поскольку отсутствует главный признак совместной деятельности – общая цель участников. Более того, на практике рассматриваемый договор зачастую используют и для «прикрытия» истинной сущности совершаемой сделки.

Целью написания дипломной работы является анализ договора простого товарищества и проблем, возникающих при его классификации. Договор простого товарищества часто используется в предпринимательской практике, но иногда с его помощью стороны пытаются урегулировать отношения, которые не подпадают под сферу его деятельности. Это обстоятельство является причиной разногласий с налоговыми органами. В результате проведения соответствующего анализа необходимо определить, какие отношения регулируются с помощью данного договора, а также, какие отношения не подпадают под сферу его деятельности.

В дипломном проекте рассмотрены ситуации, которые возникали в юридической практике, ошибки при составлении договора простого товарищества, а также пути их предотвращения и решения.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

1. Дать гражданско-правовую характеристику договора простого товарищества (в аспекте решения данной задачи необходимо рассмотреть структуру типового договора простого товарищества и дать характеристику его составляющих элементов).

2. Проанализировать правовое регулирование договора простого товарищества (в данном аспекте необходимо рассмотреть законодательные и нормативные акты, регулирующие данный договор, рассмотреть права и обязанности сторон, входящих в товарищество, а также порядок заключения и расторжения договора простого товарищества).

3. Рассмотреть проблемы, возникающие при квалификации договора простого товарищества и его исполнении (необходимо проанализировать юридическую, судебную практику по данной проблеме, сделать выводы о наиболее часто встречающихся проблемах и ошибках).

4. Сделать выводы и разработать предложения по устранению наиболее часто встречающихся ошибок, предложить собственное решение проблем.

Нормативную базу для написания дипломной работы составили: Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, а также Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда по делам, связанным с квалификацией договора простого товарищества.

При написании дипломной работы использовались учебники и учебные материалы по гражданскому праву, комментарии к конституции и гражданскому кодексу, а также статьи в юридических журналах.

Теоретическая и практическая значимость дипломной работы заключается в анализе основных ошибок, которые допускаются при квалификации договора простого товарищества, а также разработке рекомендаций по их недопущению.

Структурно дипломная работа состоит из введения, трех глав (в первой главе кратко рассмотрена история развития договора простого товарищества, а также дано понятие договора простого товарищества и рассмотрены основные его виды; во второй главе содержание договора, права и обязанности сторон, заключающих договор простого товарищества, а также дана характеристика ответственности по договору; в третьей главе рассмотрены типичные ошибки и проблемы, возникающие при квалификации договора простого товарищества, а также проанализированы пути их решения), заключения (в котором сделаны собственные выводы и предложения), списка использованной литературы, приложения (в которое вынесен типовой договор простого товарищества).

1 Общие положения договора простого товарищества

1.1 История развития договора простого товарищества

Договор простого товарищества относится к древнейшим правовым институтам. Именно он послужил прообразом современных коммерческих организаций. Простое товарищество было первым юридическим инструментом, позволившим объединять имущество и капиталы для совместной хозяйственной деятельности двух или более лиц, каждое из которых рассчитывало таким образом сократить издержки или увеличить свою прибыль.

В классическом римском праве различались два вида товариществ: товарищества, участники которых совместно проживали и вели совместную деятельность, договаривались об общности всего имущества, которое они имели в настоящем и надеялись получить в будущем, о разделении между собой всего, чем они обладали. Как правило, договор возникал между членами одной семьи (сособственниками, сонаследниками). Эти соглашения стали прообразом так называемых гражданских товариществ или договоров о совместной деятельности, не имеющих предпринимательского характера[1]; производственные товарищества, участники которых объединяли часть собственного имущества для выполнения определенной работы либо ведения совместной хозяйственной деятельности и получения общих доходов. Подобные договоры заключались между купцами и ремесленниками для совместного ведения торговли, промысла либо иной доходной деятельности. Так образовались различные промышленные и торговые товарищества[2].

Договор простого товарищества не является абсолютно новым для российского гражданского законодательства: оно было урегулировано в ГК РСФСР 1922 г., а в ГК 1964 г. присутствовало под названием договора о совместной деятельности. Целью простого товарищества всегда считалось объединение усилий субъектов хозяйственной деятельности для достижения общего результата^{^[3]}. Именно то обстоятельство, что его участники преследуют совместные цели и обычно не выступают по отношению друг к другу в роли должников и кредиторов, как участники других договоров, составляет главную особенность данной сделки. Общность целей и совместный (скоординированный) характер деятельности позволяют характеризовать участников этого договора в качестве товарищей, а сам договор называть товарищеским^{^[4]}.

Первый ГК РСФСР (1922 г.) предусматривал договоры простого товарищества и совместную деятельность, оформляемую в виде образования ее участниками специальных правосубъектных организаций (полное товарищество, товарищество на вере, товарищество с ограниченной ответственностью и акционерное общество). Это начало сохранено и в действующем законодательстве[5].

Идеология социалистического государства не могла допустить ростовщического использования капитала. Поэтому законодатель требовал от товарищей личного участия в делах предприятия, подчеркивая, что по договору простого товарищества двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады, но и совместно действовать для достижения общей хозяйственной цели[6].

В Основах гражданского законодательства СССР и союзных республик 1961г. и ГК РСФСР 1964 г. договор простого товарищества фактически трансформировался в договор о совместной деятельности, который заключался между социалистическими организациями для достижения общей хозяйственной цели (строительство и эксплуатация различных сооружений), а также между гражданами для достижения общей хозяйственной цели (строительство и эксплуатация различных сооружений), а также между гражданами для удовлетворения личных бытовых нужд. Соглашения о совместной деятельности между гражданами и организациями не допускались[7].

В действующем законодательстве для правового регулирования совместной деятельности наряду с договором простого товарищества предусмотрены учредительные договоры. Основными условиями таких договоров являются определение порядка совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и др[8].

Специфическими чертами, отграничивающими учредительный до-говор от договора простого товарищества, являются, во-первых, то, что совместная деятельность, ведение дел для достижения обшей цели осуществляется уже не самими учредителями, как субъектами права, а новым созданным ими субъектом – юридическим лицом; и, во-вторых, что объединенное ими имущество, как правило, перестает быть их общей собственностью, становится единоличной собственностью юридического лица[9].

В литературе 20-х годов договор простого товарищества очерчивался весьма широко, включая, помимо простого товарищества, образование товарищества полного, на вере, с ограниченной ответственностью и на паях, или, по более распространенной терминологии, акционерного общества[10]. Но поскольку к началу 30-х годов частные товарищества вытесняются из экономического оборота целиком, а создаваемые социалистическими организациями акционерные предприятия становятся объектом особого юридического нормирования, с этого времени соответствующий гражданско-правовой институт не выводится за рамки простого товарищества и в своем теоретическом освещении. Впоследствии, при проведении второй кодификации гражданского законодательства СССР, меняется также название этого института, обозначаемого отныне, вместо товарищества, договором о совместной деятельности. К тому же, если в 30 – 40-х годах можно было без всякого преувеличения утверждать, что «договор товарищества... является у нас по преимуществу бытовым договором», то в 50 - 60-х годах его рассчитанная и на такую целенаправленность общая характеристика неизменно дополняется специальным изучением «товарищества с участием социалистических организаций», как важного метода их взаимного сотрудничества вообще и прежде всего как специфической правовой формы «совместной деятельности на основе межколхозных производственных связей»[11]. Такое изучение и подготовило одновременно с терминологическими новшествами законодательно закрепленное наполнение того же института новым юридическим содержанием.

1.2 Понятие и виды договора

Договор о совместной деятельности (простого товарищества) – один из наиболее универсальных договоров, используемых в коммерческой практике. Это объясняется как упрощенной процедурой создания товарищества, так и рядом преимуществ в налогообложении.

Договор простого товарищества имеет ряд особенностей, выделяющих его среди других договоров. Прежде всего он часто бывает не двусторонним, а многосторонним, то есть в нем участвует более двух товарищей. Поскольку такой договор имеет в виду определенную совместную деятельность товарищей, его исполнение носит длящийся (чаще всего не определенный по времени) характер. Будучи направлен, как правило, на получение прибыли или иных выгод от совместной деятельности, он предполагает определенную внешнюю реализацию, требуя от товарищей вступать в отношения с третьими лицами. В связи с этим видный русский юрист Г.Ф. Шершеневич отмечал, что договор простого товарищества «не служит сам себе целью, как это замечается в отношении других договоров, например, купли-продажи, займа, но имеет своею задачею заключение других договоров»^{^[12]}. Отсюда следует, что в момент заключения договора невозможно исчерпывающе определить, в чем будет заключаться его исполнение каждым из товарищей. Четкому определению поддаются лишь некоторые обязанности товарищей, например, обязанности по внесению вкладов. Обязанности же, касающиеся ведения дел, могут быть определены только в самой общей форме. Наконец, Г.Ф. Шершеневич отмечает еще одну существенную особенность договора простого товарищества: в отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны, в простом товариществе эти интересы совпадают. К этому можно добавить, что в совпадении интересов сторон естественным образом проявляется координационный характер данного договора, требующий от товарищей постоянно согласовывать свои действия в процессе его исполнения. Таким образом, договор простого товарищества является основой не только для заключения сделок с третьими лицами, но и для последующих соглашений между сторонами.

совместное ведение деятельности, направленной к достижению общей для всех участников цели. Поэтому понятия «договор простого товарищества» и «договор о совместной деятельности» — синонимы.

Статья 1041 ГК РФ содержит легальное определение договора простого товарищества. Анализ данной нормы позволяет назвать ряд его обязательных признаков:

1) это объединение двух или более лиц;

2) объединение не приводит к образованию юридического лица. Товарищам нет необходимости регистрировать в регистрационной палате, в налоговой инспекции, комитете по управлению государственным или муниципальным имуществом и т.п.;

3) объединение связано с личным участием каждого из товарищей в их совместной деятельности;

4) для совместной деятельности товарищи вносят, и соединяют свои вклады (ст. 1042 ГК РФ);

5) общей целью участников простого товарищества может быть осуществление либо предпринимательской деятельности, либо иной деятельности, не противоречащей закону и не направленной на получение прибыли.

В соответствии со ст.1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Если договор простого товарищества заключается для осуществления предпринимательской деятельности, то сторонами такого договора могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п.2 ст.1041 ГК РФ). Во всех остальных случаях круг участников договора не ограничивается.

Действующее законодательство не предусматривает никаких ограничений видов деятельности, которые могут быть предметом договора, т.е. в рамках договора товарищи могут осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом, в том числе и лицензируемую. Согласно ст.49 ГК РФ юридическое лицо, осуществляющее лицензируемый вид деятельности, обязано иметь специальное разрешение (лицензию), выданное в установленном порядке^{^[13]}. В таком случае операции в рамках лицензируемой деятельности должен производить тот участник простого товарищества, который имеет соответствующую лицензию.

Следует отметить, что в рамках совместной деятельности хозяйственные операции могут осуществляться на основании договоров, предметом которых является именно совместная деятельность, но имеющих при этом совершенно другие названия: договор о взаимодействии, консорциум, договор о сотрудничестве, долевом участии, совместном финансировании и т.д. В то же время на практике нередко встречаются случаи, когда предметом так называемых «договоров о совместной деятельности» являются, например, поставка продукции и товаров, выполнение работ, оказание услуг, предоставление безвозмездной либо возмездной помощи и т.д. В этой связи следует четко обозначить отличительные черты хозяйственного договора, позволяющего отнести его к категории договоров о совместной деятельности.

Во-первых, это – наличие единой цели для всех участников совместной деятельности, которую предполагается достичь согласно заключенному договору.

Во-вторых, для достижения поставленной цели происходит объединение имущества и усилий участников, что непременно должно найти отражение в предмете договора[14].

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. При этом денежная оценка вкладов товарищей производится по соглашению между товарищами. Вклады товарищей предполагаются равными, если иное не вытекает из договора или фактических обстоятельств.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет, наряду с находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.

Порядок ведения общих дел товарищей предусматривает три возможные формы:

· от имени товарищей вправе действовать каждый;

· дела ведет специально назначенный товарищ(и);

· все товарищи ведут дела совместно.

Совместное ведение дел предусматривает для совершения каждой сделки получение согласия всех товарищей. Применение этой формы вряд ли целесообразно при создании товарищества, целью которого является предпринимательская деятельность.

На практике наиболее распространена вторая форма, при которой ведение общих дел поручается одному из товарищей, что должно обязательно найти свое отражение в договоре. При этом каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны.

Порядок покрытия расходов и убытков определяется соглашением между товарищами. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально его вкладу в общее имущество. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно и к нему могут быть применены последствия недействительности ничтожной сделки[15].

Прибыль, полученная товарищами в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов в общее дело, если иное не предусмотрено договором или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

В зависимости от характера совместной деятельности предусматривается два вида ответственности товарищей по общим обязательствам:

- если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения солидарно;

- если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. При этом по общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Нормы об ответственности не могут быть изменены соглашением сторон.

При заключении договора простого товарищества должны быть решены вопросы собственности, денежной оценки вкладов, обязанностей участников договора по содержанию общего имущества и пользованию им, а также порядок возмещения расходов, связанных с выполнением данного договора. Кроме того, должны быть установлены порядок ведения общих дел, порядок покрытия расходов и убытков, ответственность товарищей по общим обязательствам и другие вопросы, необходимые для реализации договора[16].

Отличительным признаком товарищества или общества является то, что его участники передают часть своего имущества в собственность юридического лица, уставный капитал которого таким образом оказывается разделенным на доли или вклады участников. При этом собственником вкладов участников, а также всего приобретенного либо произведенного впоследствии имущества является само общество или товарищество, а его участники сохраняют в отношении этого имущества обязательственные права: на получение доли дохода от деятельности юридического лица; принимать участие в управлении этой деятельностью (присутствовать и голосовать на общем собрании по всем вопросам деятельности организации, избирать и быть избранным в органы управления); право получать информацию о состоянии дел и финансов организации; право на ликвидационную квоту, а также другие права, предусмотренные законодательством и учредительными документами.

Договор простого товарищества, известный под названием договора о совместной деятельности, является многосторонней сделкой. Именно то обстоятельство, что его участники преследуют совместные цели и обычно не выступают по отношению друг к другу в роли должников и кредиторов, как участники других договоров и составляют главную особенность договора о совместной деятельности. Общность целей и скоординированность деятельности позволяют характеризовать участников этого договора в качестве товарищей, а сам договор называть товарищеским (как это имело место и в дореволюционной России, и в Советской России).

Как уже отмечалось, договор простого товарищества не является абсолютно новым для Российской Федерации: он использовался и в молодой Советской Республике, а в более позднее время был известен под названием договора о совместной деятельности. Целью простого товарищества всегда считалось объединение усилий субъектов хозяйственной деятельности для достижения общего результата. Именно то обстоятельство, что его участники преследуют совместные цели и обычно не выступают по отношению друг к другу в роли должников и кредиторов, как участники других договоров, составляет главную особенность данной сделки[17].

Согласно действующему законодательству, по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели». Таким образом, простое товарищество существенно отличается от хозяйственных товариществ:

· во-первых, оно не является юридическим лицом,

· во-вторых, участниками простого товарищества могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации, а также физические лица, не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, и только в том случае, когда договор простого товарищества заключается для осуществления предпринимательской деятельности, закон ограничивает состав его участников индивидуальными предпринимателями и коммерческими организациями,

· в-третьих, стороны в договоре простого товарищества могут поставить перед собой любую цель, хотя бы и не связанную с извлечением прибыли, тогда как для хозяйственных товариществ эта цель является основной.

Участники договора о совместной деятельности юридически не обособляют имущество, используемое ими, т.е. они не создают для этого нового субъекта права – юридическое лицо – и потому отвечают по общим долгам хотя и в долевом или солидарном порядке, но всем своим личным имуществом. Этим договор простого товарищества отличается от учредительного договора, который объединяет усилия участников по созданию нового субъекта – юридического лица[18].

В договоре о совместной деятельности новый субъект права не создается, а лишь определяются права и обязанности участников договора. В отличие от других договоров, устанавливающих взаимные права и обязанности сторон, простое товарищество характеризуется общей целью, которую ставят перед собой договаривающиеся лица. В данном договоре не могут участвовать менее двух участников (товарищей).

Если договор простого товарищества заключается для совместной предпринимательской деятельности, его участниками могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, которые несут солидарную, а не долевую ответственность по всем общим обязательствам.

Примером простого товарищества для совместной предпринимательской деятельности являются консорциумы коммерческих организаций.

Участниками простого товарищества могут быть и некоммерческие организации, объединяющие определенные имущественные взносы, но не создающие для совместной деятельности нового юридического лица. Например, договоры о творческом содружестве. Допускается участие в таких договорах и коммерческих организаций, которые при этом преследуют некоммерческие цели. Участники такого товарищества несут по общим обязательствам долевую ответственность. Однако участники договора будут нести солидарную ответственность по общим обязательствам, если эти обязательства возникли не из договора.

Участниками простого товарищества могут быть и граждане, создающие его для удовлетворения своих определенных потребностей непредпринимательского характера.

Поскольку участники простого товарищества не образуют нового субъекта права (юридическое лицо) и не обособляют имущество, а несут личную (долевую или солидарную) ответственность по общим долгам, Кодекс не предъявляет к их вкладам в простое товарищество тех же жестких требований, что и к вкладам в имущество товариществ и обществ (юридических лиц)[19]. Ведь их общее имущество не служит гарантией удовлетворения интересов их кредиторов по общим обязательствам. Поэтому допускается внесение в качестве вкладов не только реального имущества, но и профессиональных и иных знаний, умений и навыков, а также деловых связей и деловой репутации.

Денежная оценка вкладов носит условный (учетный) характер, влияя на размер доли участника в праве на общее имущество. Поэтому она осуществляется исключительно по соглашению участников и не требует никакой независимой экспертной оценки. В качестве вклада могут выступать деньги, иное имущество, профессиональные знания, навыки, умения, а также деловая репутация и деловые связи. В составе вклада могут быть объекты исключительных прав автора произведений науки, литературы и искусства, права патентообладателя. Кроме того, «вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств»[20].

Закон не содержит специальных требований к оформлению данного договора, поэтому действуют общие правила о форме сделок[21]. В редких случаях возможно заключение договора простого товарищества в устной форме – только между гражданами, при сумме сделки, не превышающей десятикратный установленный законом минимальный размер оплаты труда. Поэтому можно считать простую письменную форму договора простого товарищества необходимой.

Срок действия договора простого товарищества может определяться указанием даты и периода времени. Отсутствие указания на срок действия простого товарищества, подразумевает простое товарищество бессрочным.

Договор простого товарищества следует считать возмездным, имея в виду возможность участников взаимно требовать передачи согласованных вкладов в общую собственность. Общей долевой собственностью товарищей является имущество, внесенное ими в качестве вкладов, а также полученная в результате совместной деятельности продукция, плоды и доходы, сооруженные объекты и т.д.

Договором может устанавливаться и иное положение, например, поступление конкретных результатов совместной деятельности в собственность каждого из участников (совместного строительства дома для одного из товарищей). При наличии отношений общей долевой собственности товарищей на них распространяется режим, когда по долгам товарища его кредиторы могут обратить взыскание на его долю в общем имуществе простого товарищества. Однако в соответствии со ст. 1049 ГК это возможно лишь при отсутствии у товарища иного имущества и с соблюдением права оставшихся участников на преимущественную покупку его доли.

Вкладом товарищей может быть также право пользования каким-либо объектом, право требования. Кроме того, в роли товарища может выступать юридическое лицо, не имеющее права собственности на имущество (унитарное предприятие). В этом случае такие вклады не могут стать объектом долевой собственности участников простого товарищества, однако используются для общих целей и составляют общее имущество товарищей, учитываемое в этом качестве[22].

Юридическое обособление общего имущества участников от их личного имущества обычно производится с помощью его самостоятельного бухгалтерского учета на отдельном балансе, используется по их общему (единогласному) решению[23].

В связи с тем, что простое товарищество не является юридическим лицом, невозможно его выступление в гражданском обороте как единого целого. Все участники простого товарищества равноправны, что касается ведения общих дел, каждый из них в праве вступать в отношения с третьими лицами от имени товарищества, но договором может быть предусмотрено вступление одного из них либо совместно всех участников. Договор, заключенный между участниками простого товарищества не действует по отношению к третьим лицам. В связи с этим для заключения сделки с третьими лицами один из товарищей должен иметь доверенность, выданную остальными участниками, которые уполномочивают его на совершение конкретной сделки или в целом на ведение дел[24].

Возможно также и то, что общие дела товарищества осуществляются его участниками совместно. Тогда для каждой сделки потребуется общее единогласное решение (согласие) всех без исключения товарищей[25]. В этой ситуации они вправе либо все подписать, либо выдать для этого разовую доверенность одному или нескольким участникам.

Если участник товарищества совершит сделку по ведению общих дел с превышением своих полномочий, остальные участники все равно будут считаться обязанными по такой сделке, ибо их контрагенты – третьи лица - не обязаны знать об ограничениях на совершение сделки, касавшихся данного товарища[26]. Если же они знали или должны были знать о таких ограничениях, стороной по сделке будет признан лишь заключивший ее товарищ. Доказать последнее обстоятельство должны сами заинтересованные товарищи, иначе сделка предполагается заключенной с их согласия и в их общих интересах.

В такой ситуации товарищ, действовавший с превышением полномочий или от своего имени, вправе требовать от других товарищей возмещения произведенных им за свой счет расходов, если эти сделки были необходимы в общих интересах товарищества. Если же в результате таких сделок другие участники понесут убытки, они также вправе требовать их возмещения от совершившего сделку участника.

По общему правилу участники товарищества как долевые собственники принимают решения по общим делам. Однако они вправе предусмотреть в договоре иной порядок принятия решений – по большинству голосов, в том числе пропорционально сделанным вкладам либо долям в праве общей собственности[27]. Некоторые права товарищей не могут быть ограничены или прекращены даже по их воле. Так, любой товарищ, в том числе не уполномоченный на ведение общих дел, вправе знакомиться со всей документацией по их ведению, включая данные баланса, и ни при каких условиях не может отказаться от этого права или лишиться его[28].

Ничтожными объявлены любые соглашения товарищей, устраняющие кого-либо из них по каким-либо основаниям от участия в покрытии общих расходов и убытков или от участия в прибыли[29]. Ничтожным считается и всякое соглашение, ограничивающее или устраняющее право товарища на отказ от участия в товариществе, возникшем по бессрочному договору[30].

Общая прибыль участников обычно распределяется пропорционально стоимости их вкладов или долей в праве общей собственности. Товарищеский договор или дополнительное соглашение участников могут ввести и иные критерии распределения прибыли.

В отношении общих расходов и убытков устанавливается возможность определения порядка их погашения специальным соглашением сторон и лишь при его отсутствии допускает такое погашение пропорционально стоимости вклада каждого участника.

Договор простого товарищества прекращается по истечении срока или по достижении цели, для которой он заключался, либо при возникновении указанного в нем отменительного условия[31]. Кроме того, выход из срочного товарищества одного из участников прекращает его действие в отношениях между ним и остальными товарищами. Такой досрочный выход допускается при наличии уважительных причин с возмещением оставшимся товарищам реального ущерба (но не упущенной выгоды), причиненного таким выходом[32].

Бессрочный товарищеский договор прекращается при выходе из него одного из участников, если только оставшиеся товарищи специальным соглашением не пожелают сохранить его. При этом заявление участника о выходе из бессрочного договора должно последовать не менее чем за три месяца до предполагаемого выхода[33].

При прекращении действия договора простого товарищества возникает необходимость четкого решения двух важных вопросов:

1. об ответственности по общим обязательствам, существующим перед третьими лицами;

2. о разделе общего имущества или возврате имущества, переданного в общее пользование.

Для первой группы отношений закон устанавливает солидарную ответственность всех бывших участников прекратившегося товарищества по неисполненным общим долгам[34]. Это касается и участников товарищества, не занимавшегося предпринимательской деятельностью. Если же после выхода из товарищества одного из участников договор по соглашению оставшихся участников сохранил в отношении них свое действие, вышедший участник остается ответственным по тем общим обязательствам, которые образовались в период пребывания его в товариществе, так, как если бы он остался участником этого договора[35], то есть в солидарном порядке[36].

Во второй группе отношений предусматривается раздел общего имущества товарищей по правилам о разделе объекта долевой собственности[37]. При этом участник, внесший в общее имущество индивидуально определенную (и непотребляемую) вещь, вправе требовать ее возврата в натуре, если это возможно по условиям выдела и на вещь не обращено взыскание кредиторов по общим долгам товарищества. Имущество, переданное в общее пользование, возвращается передавшему его участнику, но без компенсации за износ, если только нет соглашения участников о компенсации. Это же относится и к возврату участнику индивидуально определенной вещи, переданной им в общую долевую собственность.

С учетом целей, преследуемых участниками совместной деятельности, различают два вида договоров простого товарищества. В случае заключения договора для осуществления предпринимательской деятельности его сторонами согласно п. 2 ст. 1041 ГК могут быть только субъекты, реализующие предпринимательскую деятельность (коммерческие организации, индивидуальные предприниматели). Такие договоры составляют группу коммерческих договоров простого товарищества. Во всех иных случаях, т.е. когда общая цель совместной деятельности имеет некоммерческий характер, участниками договоров простого товарищества могут быть любые субъекты гражданского права, и договоры именуются некоммерческими договорами простого товарищества[38]. Это деление имеет важные практические последствия, поскольку различно определяется ответственность товарищей по общим обязательствам в зависимости от того либо иного вида договора.

Особым видом договоров простого товарищества являются негласные товарищества, которые обладают той особенностью, что их существование не раскрывается для третьих лиц[39]. Негласное товарищество образуется тогда, когда товарищи не желают, чтобы об их совместной деятельности узнали третьи лица. Поскольку при взаимоотношениях с третьими лицами, решая общие дела, товарищ может выступать только от своего имени, то по возникшим, по сути дела, общим для всех товарищей обязательствам будет отвечать только он всем своим имуществом. Однако в дальнейшем при распределении расходов, убытков, решении иных вопросов внутренних взаимоотношений между товарищами действуют общие правила о простых товариществах. К негласному товариществу применяются общие правила гл. 55 ГК, если иное не предусмотрено кодексом или не вытекает из существа такого товарищества. Например, исключением из общего правила является ответственность по сделкам с третьими лицами участников негласного товарищества. Участник такого товарищества отвечает по сделке, совершенной в общих интересах товарищей, лично[40]. После исполнения сделки, а также в случае возложения на него ответственности за ее неисполнение или ненадлежащее исполнение, товарищ вправе потребовать от других участников возмещения ему расходов и убытков в порядке, предусмотренном ст. 1046. В том случае, когда участники решают открыть факт существования товарищества третьим лицам, начинают действовать общие правила гл. 55 ГК.

Нужно отметить, что общества и товарищества разделены на виды, но имеют много общих черт. Об особенностях их правового положения уже неоднократно говорили и писали многие ученые-правоведы.

В практической деятельности выявились основные достоинства и недостатки каждой из этих форм.

Полное товарищество – это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними учредительным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Конструкция полного товарищества в практике российского бизнеса почти не встречается. Она непопулярна среди коммерсантов, т.к. не устанавливает пределов их ответственности по долгам товарищества. Однако она не пользуется успехом и у рядовых граждан, как это имеет место во всем мире, где полные товарищества создаются преимущественно в сфере мелкого и среднего бизнеса (их организуют врачи, адвокаты и другие лица, оказывающие платные услуги), ибо в соответствии с нашим законом полными товарищами могут являться только коммерческие юридические лица и граждане-предприниматели. Очевидно, что индивидуальным предпринимателям невыгодно создавать юридическое лицо, которое не ограничивает их ответственности по обязательствам товарищества, а никаких привилегий для полных товариществ законодатель не устанавливает.

Между тем до революции полные товарищества были широко распространены в России, а в настоящее время они успешно функционируют во всех развитых странах. Полные товарищества и сами товарищи обычно имеют хорошую деловую репутацию и пользуются доверием своих партнеров. Во всем мире товарищества поддерживаются государством, им предоставляются налоговые льготы, кредиты без дорогостоящего обеспечения, поскольку гарантией возврата денег служит неограниченная солидарная ответственность товарищей по долгам компании.

В целях развития и пропаганды этой перспективной формы, использование которой недобросовестными лицами мало вероятно и крайне затруднительно, необходимо, чтобы законодатель предоставил право участвовать в товариществах этого вида обычным гражданам, не имеющим статуса предпринимателя, а также установил специально для таких товариществ льготный режим налогообложения и кредитования[41].

Полные и коммандитные товарищества не получили в настоящее время на территории России широкого распространения не только в силу требований закона о неограниченной солидарной ответственности полных товарищей по обязательствам товарищества, но и, особенно, из-за редко встречающейся необходимой высокой степени доверия между ними (ведь непрофессиональные или неосторожные действия одного участника могут привести к серьезным последствиям, в частности, к банкротству и ликвидации товарищества).

Ответственность по обязательствам полного или коммандитного товарищества распределяет риск последствий непродуманных действий одного из полных товарищей на всех участников. Хотя полные товарищи отвечают своим имуществом по обязательствам товарищества лишь в том случае, когда имущества товарищества недостаточно для покрытия его долгов (субсидиарная ответственность), при обращении взыскания кредитор вправе взыскивать долг с любого из полных товарищей, что выгодно для контрагентов[42].

Таким образом, больше всех учредителей рискует наиболее обеспеченный. Правда, после уплаты долга он вправе потребовать от остальных участников компенсировать ему соответствующую часть выплаченного. Однако этот вопрос решить не всегда легко, ведь если у товарищества недостаточно собственных средств для покрытия долгов, то, скорее всего, и у его учредителей финансовые дела находятся не в лучшем состоянии. Кроме того, сам принцип товарищества подразумевает сложившиеся личные доверительные отношения, что затрудняет судебное разрешение спора.

Особый характер личных взаимоотношений в товариществе сказывается во всем:

· он проявляется в ведении дел товарищества;

· он определяет условия приема нового участника, становящегося полным товарищем (который будет нести ответственность по обязательствам товарищества в полной мере, причем даже по тем, которые возникли до его вступления в число учредителей);

· он обусловливает ограничения в сфере предпринимательской деятельности (полный товарищ не вправе без согласия остальных участников совершать как для своей выгоды, так и для выгоды третьего лица сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества;

· вся выгода по этим сделкам должна быть передана товариществу, либо оно потребует от нарушителя этого правила возмещения убытков согласно п.3 ст.73 ГК РФ);

· он же является причиной запрещения гражданам одновременно участвовать в нескольких товариществах в качестве полного товарища (одно лицо может одновременно выступать в качестве полного товарища лишь в одном товариществе – полном или на вере).^{^[43]}

1.3 Договор об участии в долевом строительстве

1 апреля 2005 года вступил в силу один из наиболее значимых документов из пакета по формированию рынка доступного жилья - Федеральный закон РФ № 214-ФЗ от 30 декабря 2004 года «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – «Закон»).

Указанный акт призван урегулировать отношения застройщиков объектов недвижимости, в том числе многоквартирных домов, и покупателей – частных инвесторов. Следует отметить, что Закон касается привлечения денежных средств не только для постройки жилых домов, но и для возведения любого объекта недвижимости, права на которые перейдут к инвесторам в будущем.

Инвестирование в строительство недвижимости – это прибыльный бизнес, который широко используется не только юридическими, но и физическими лицами. Вместе с тем основными инвесторами являются физические лица, приобретающие квартиры на этапе строительства не ради получения дохода, а с целью приобретения жилья в будущем.

Существуют и недостатки в таком способе приобретения недвижимости. Основным минусом является отсутствие реальной возможности увидеть объект и оценить его качество.

Назвать Закон новым можно только формально, поскольку он подготовлен исходя из сложившейся ситуации на инвестиционном рынке. Недвижимость строилась и продавалась и до появления нового Закона, т.е. фактически отношения застройщиков и инвесторов регулировались разрозненными нормами гражданского законодательства.

Правовую базу составляли:

Федеральный закон от 25.02.99 (в ред. от 22.08.04) № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений»,
Закон РСФСР № 1488-1 от 26.06.91 (в ред. 10.01.03) «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», действующий в части норм, не противоречащих Федеральному закону № 39-ФЗ,
Гражданский кодекс РФ (часть 1 и 2).

Участники рынка также руководствовались обзорами практики Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ по договорам о долевом строительстве[44].

В свою очередь, практика сформировала определенные правила поведения на рынке инвестиционного строительства. Но, к сожалению, неоднозначность толкования и применения существующих норм привела к появлению споров, а нередко и к ущемлению прав покупателей недвижимости.

В связи с возникшими правовыми пробелами уже давно назрела необходимость в появлении правил, регулирующих взаимоотношения застройщиков и инвесторов на строительном рынке недвижимости.

С вступлением в силу Закона на правовом уровне будут урегулированы отношения, связанные с привлечением денежных средств частных инвесторов для долевого строительства многоквартирных домов и иных объектов недвижимости.

Закон распространяется только на отношения, связанные с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, разрешение на строительство которых получено после даты вступления Закона в силу, т.е. после 1 апреля 2005 года. Если разрешение на строительство застройщиком получено до этого срока, то на него этот Закон не распространяется[45].

Проблема классификации договоров, используемых участниками долевого строительства до введения в действие Закона

Такой разновидности договора, как договор долевого участия в строительстве, не было предусмотрено гражданским законодательством. Возможность его заключения была обусловлена принципом свободы договора, установленным ст. 1 и 421 ГК РФ, в соответствии с которым стороны могут заключить договор – как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, такой договор может содержать элементы различных договоров (смешанный договор).

На практике застройщики и будущие собственники объектов недвижимости использовали договоры, которые по своей сути имеют различную правовую природу. Наиболее часто встречались такие договоры, как договор возмездного оказания услуг, строительного подряда, предварительный договор и договор купли-продажи недвижимости, простого товарищества, договор уступки прав требования.

Распространены были такие названия договоров, как договор инвестирования и соинвестирования. Некорректность указанных формулировок состоит в том, что указанные соглашения заключаются между непосредственными участниками строительного процесса, а конечный покупатель объекта недвижимости приобретает в результате товар (квартиру, гараж и пр.), который создан участниками строительства.

Суть заключаемого договора состоит в том, что одна сторона (инвесторы – юридическое или физическое лицо), выполнившая свои обязательства, получает в собственность часть созданного объекта недвижимости в виде квартиры или доли в общей площади объекта пропорционально вложенным денежным средствам. При этом участники строительства (сам застройщик и инвесторы), объединяя свои вклады, обязуются действовать совместно для достижения общей цели и несут солидарную ответственность по общим обязательствам, т.е. каждый участник берет на себя часть ответственности за строительство. Следовательно, убытки распределяются пропорционально вкладам сторон, и инвестор не имел права предъявить претензии, поскольку стороны находились в равных правах.

Юридическая конструкция договора предварительной купли-продажи не соответствовала сущности складывающихся отношений между застройщиком и инвестором, поскольку предусматривает передачу покупателю конкретного товара – квартиры в сданном Госкомиссии доме.

Для определения стоимости объекта строительства использовалось Постановление от 5 марта 2004 г. №15/1 Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу «Методика определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации» МДС 81-35.2004[46].

При использовании договора уступки прав требования (договор цессии) инвестор находился в более выгодном положении, чем при заключении договора инвестирования или соинвестирования, поскольку уступалось право на предоставление объекта недвижимости. Важно отметить, что происходила не уступка конкретного объекта (квартиры, доли объекта), а право на него. Для инвестора такой договор более безопасен, т.к. инвестор не участвует в возможных рисках, связанных с реализацией проекта. Однако может возникнуть иная проблема при нарушении сроков строительства. В таком случае инвестор имеет право на объект недвижимости и вправе требовать возвращения вложенных средств. Как было отмечено выше, стоимость объекта недвижимости возрастает в процессе строительства, а размер денежных средств, которые переданы по договору уступки права требования, зафиксированы в договоре. Поэтому инвестор был вправе требовать возвратить только указанную сумму.

Как уже было отмечено, в ГК РФ такого договора, как договор на участие в строительстве, нет.

Закон РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» содержит в ст. 7 упоминание об основном правовом документе, регулирующем производственно-хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности. Таким документом является «договор (контракт) между ними». Единственное условие правомочности такого договора – соответствие его законодательству.

Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений» предусматривает регулирование отношений между субъектами инвестиционной деятельности путем заключения «договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с ГК РФ».

Таким образом, правовая природа договора, используемого в инвестиционной деятельности при создании недвижимости, долгое время отдавалась на откуп самим участникам инвестиционной деятельности, которые были ограничены при составлении договора только нормами ГК РФ, в результате появлялись договоры различной правовой природы.

Верховным Судом Российской Федерации совместно с Верховными судами республик, краевыми, областными и соответствующими им судами проведено выборочное изучение дел по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов, рассмотренных в период с 1999 года по 2001 год.

Так как государство в условиях рыночной экономики оставило свои позиции в жилищном строительстве, указанная ниша была заполнена хозяйствующими субъектами и фирмами, которые в основу своей коммерческой деятельности по извлечению прибыли положили принцип привлечения денежных средств граждан для строительства многоквартирных жилых домов.

Органы государственной власти и органы местного самоуправления поощряют жилищное строительство, создают условия для осуществления права на жилище.

Возможность реализации этого права путем жилищного строительства за счет собственных средств граждан без ограничения площади нашла свое отражение в Гражданском Кодексе Российской Федерации (ГК РФ), в Законе Российской Федерации "Об основах федеральной жилищной политики" от 24.12.1992 г. (в редакции Федеральных законов от 12.01.1996 г. N 9-ФЗ, от 21.04.1997 г. N 68-ФЗ, от 10.02.1999 г. N 29-ФЗ, от 17.06.1999 г. N 113-ФЗ, от 08.07.1999 г. N 152-ФЗ), в Жилищном Кодексе Российской Федерации (ЖК РФ) и ряде других законодательных актах.

Закон Российской Федерации "О защите прав потребителей" от 07.02.1992 г. N 2300-1 (в редакции Федеральных законов от 09.01.1996 г. N 2-ФЗ, от 17.12.1999 г. N 212-ФЗ, от 30.12.2001 г. N 196-ФЗ) также регулирует отношения между гражданином, имеющим намерение заказать или приобрести либо заказывающим, приобретающим или использующим товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, с одной стороны, и организацией либо индивидуальным предпринимателем, производящими товары для реализации потребителям, реализующими товары потребителям по договору купли-продажи, выполняющими работы и оказывающими услуги потребителям по возмездному договору, с другой стороны (в редакции постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации "О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей" от 21.11.2000 г. N 32).

Изучение практики рассмотрения судами Российской Федерации дел по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов показало, что граждане заключают с организациями с целью приобретения жилых помещений договоры как предусмотренные, так и не предусмотренные законом и правовыми актами.

Так, договоры граждан с организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов, неисполнение которых послужило основанием для обращения в суд, носили самые различные названия: подряда, долевого участия в строительстве, совместной деятельности, приобретения квартиры по возмездному договору, в том числе с привлечением трудового участия гражданина - дольщика, купли-продажи квартиры с рассрочкой платежа, безвозмездной передачи квартиры в собственность, уступки требования (цессии) и другие.

Однако, анализ содержания указанных договоров позволяет сделать вывод о том, что предмет договоров, условия участия в нем сторон, их взаимные права и обязанности являлись практически одинаковыми, в силу которых на гражданина инвестора, дольщика возлагалась обязанность по оплате фактической стоимости строительства жилого помещения, а организация (инвестиционно-строительная компания, инвестиционная компания, застройщик, заказчик, подрядчик и т.д.) принимала на себя функции юридического заказчика по строительству определенного объекта жилой недвижимости (самостоятельно или с помощью третьих лиц) с обязательством передать гражданину в собственность обусловленное договором жилое помещение по окончании строительства и сдачи дома в эксплуатацию.

В соответствии со ст. 8 Федерального Закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с ГК РФ.

При таких данных, как следует из п. 2 ст. 1 и п. 2 ст. 421 ГК РФ, субъекты инвестиционной деятельности могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Относящаяся непосредственно к договору строительного подряда ст. 740 ГК РФ, уточняя обязанности подрядчика, устанавливает, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Отличительная особенность возникших между сторонами отношений по договорам строительного подряда заключается в том, что гражданин вступает в правоотношения по строительству своей квартиры непосредственно с подрядчиком, а именно со строительной организацией, осуществляющей строительство жилого дома.

Разрешая заявленные требования А. к Открытому акционерному обществу "Стройтрест-2" о возложении обязанности исполнить условия договора, Ломоносовский районный суд г. Архангельска установил, что истец заключил договор с ОАО "Стройтрест-2", согласно которому ответчик принял на себя обязательства по строительству для него трехкомнатной квартиры, а А. обязался принять построенную квартиру по окончании строительства и оплатить ее стоимость.

Придя к выводу о том, что между сторонами фактически имел место договор строительного подряда, суд, при разрешении возникшего спора, руководствовался нормами ГК РФ, регламентирующими данный вид договорных отношений.

Между тем, суды Кировской области, Республики Башкортостан, Новосибирской области, Мурманской области и другие, при разрешении заявленных требований принимали во внимание разъяснения, содержащиеся в п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации "О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей" от 29.09.1994 г. N 7, в силу которого, отношения, регулируемые законодательством о защите прав потребителей, могут возникать из договоров подряда (бытового, строительного), направленных на удовлетворение личных, семейных, домашних и иных нужд потребителя-гражданина, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Так, например, решением Первомайского районного суда Кировской области был удовлетворен иск Ц. к фирме "Арсо". В пользу истца суд взыскал стоимость недостающей жилой площади, так как квартира была предоставлена меньшего, чем предусмотрено в договоре, размера.

Также в пользу истца была взыскана неустойка за несвоевременную передачу квартиры под отделку и в собственность, взыскана компенсация морального вреда[47].

Исходя из того, что отношения, возникающие из договора подряда на строительство жилых домов, регулируются законодательством о защите прав потребителей, Советский районный суд г.Новосибирска рассмотрел дело по иску Р. к Открытому акционерному обществу "ЗЖБИ-7" о расторжении договора об инвестиционной деятельности от 25.12.1998 г. и взыскании неустойки за нарушение срока окончания выполнения работы по строительству квартиры на основании п.5 ст.28 Закона РФ "О защите прав потребителей".
Между сторонами 25.12.1998 г.был заключен договор об инвестиционной деятельности, по условиям которого ОАО "ЗЖБИ7" - застройщик обязуется организовать строительство 5-этажного жилого дома, окончить строительство в ноябре 1999 г. и передать инвестору-истице в этом доме квартиру, а последняя - обязалась в срок до 31.01.1999 г. внести вклад, соответствующий стоимости указанной площади.

Возражая против иска, ответчик не оспаривал тот факт, что строительство дома осуществлялось им, однако заключенный сторонами договор, по его мнению, не договор подряда, а инвестиционный договор, предметом которого является выделение инвестору квартиры в соответствии с внесенным вкладом.
Об этом свидетельствует и то, что в тексте договора имеется ссылка на заключение его в соответствии с Законом РСФСР "Об инвестиционной деятельности РСФСР" от 26.06.1991 г., в связи с чем следует считать, что истица вкладывала денежные средства (инвестиции) в целях получения прибыли (дохода) или достижения положительного социального эффекта.
Следовательно, по мнению ответчика, на возникшие правоотношения не распространяется Закон РФ "О защите прав потребителей".
Решением Советского районного суда г.Новосибирска от 11.05.2001 г. исковые требования Р. были удовлетворены частично: договор от 25.12.1998 г. расторгнут, с ответчика в ее пользу взыскано 96000 руб. суммы, внесенной в счет оплаты стоимости работы по договору, неустойка с применением ст.333 ГК РФ.

Постанавливая решение, суд исходил из того, что между сторонами заключен договор строительного подряда, к которому, соответственно, применяются правила параграфа 2 гл. 37 ГК РФ о правах заказчика по договору бытового подряда.

Между тем, если по своему содержанию заключенный договор является договором подряда, а название не соответствует его содержанию, то в соответствии с п.2 ст.170 ГК РФ к договору применяются правила, относящиеся к договору подряда, а отношения, возникающие на основе договора подряда на строительство жилых домов, регулируются законодательством о защите прав потребителей.

Аналогичную точку зрения высказал Государственный Комитет по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства РФ в разъяснениях по отдельным вопросам применения Закона РФ "О защите прав потребителей" (в ред. ФЗ от 09.01.1996 г.) Таким образом, позиция судов полагающих, что к договорам строительного подряда должны применяться положения Закона РФ "О защите прав потребителей" представляется правильной.

Изучение судебной практики рассмотрения гражданских дел по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов, показало, что одним из способов приобретения гражданами квартир в строящихся домах является заключение ими договоров простого товарищества, о совместной деятельности.

Необходимо отметить, что суд отнес отношения по договору долевого строительства к договору простого товарищества, применяя в судебных исках нормы соответствующих статей Гражданского Кодекса.

Таким образом, развитие отношений в долевом строительстве, перешло на второй этап – данные отношения стали регулироваться судебной практикой.

Теперь вопрос определения категории договора между участниками инвестиционного строительства Законом решен однозначно.

Согласно ст. 4 Закона сторонами, с одной стороны, застройщиком, с другой – инвестором, заключается договор участия в долевом строительстве, по которому первый обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и передать соответствующий объект долевого строительства инвестору, а последний обязан, в свою очередь, уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства.

При этом передача объекта от заказчика инвестору возможна только после получения разрешения на ввод его в эксплуатацию.

Таким образом, Закон, вступающий в действие с 1 апреля 2005 года, обязывает застройщиков учитывать требования нового Закона при заключении договоров участия в долевом строительстве.

Закон содержит многочисленные нормы, регламентирующие порядок поведения застройщика с описанием прав, обязанностей и ответственности.

Как известно, любой новый нормативный акт рождает множество вопросов по его применению. Закон содержит немало норм отсылочного характера, в связи с чем Правительством РФ и уполномоченным органом по контролю за деятельностью участников рынка долевого строительства должны быть изданы соответствующие нормативные акты, чтобы новая правовая база заработала.

Результат влияния норм Закона на рынок долевого строительства недвижимости сформируется со временем. Поэтому еще рано говорить о характере принятого Закона. Несомненно, Закон содержит некоторые нормы, вызывающие сомнение в их реализации и применении на практике. Вместе с тем новеллы, содержащиеся в Законе, сформированы существующими проблемами и сложившейся судебной практикой. В целом Закон отразил стремление государственной власти усилить административный контроль над строительным рынком.

Предполагается, что весь комплекс норм Закона во взаимодействии с другими актами пакета документов, направленных на формирование рынка доступного жилья, призван решить две задачи: обеспечить россиян доступным жильем и структурировать процессы строительного рынка[48].

2 Содержание договора и ответственность по договору

2.1 Права и обязанности сторон

Наличие общей цели в договоре простого товарищества объясняет известное единство интересов сторон договора и частое совпадение содержания их основных прав и обязанностей. Подчеркивая сходство правового положения сторон в договоре простого товарищества, закон именует их общим термином «товарищи». Каждый участник договора является должником и одновременно кредитором по отношению ко всем остальным его участникам. Поскольку каждый из них имеет права и обязанности, договор простого товарищества следует отнести к категории двусторонне-обязывающих (взаимных) договоров. Но в отличие от других взаимных договоров интерес любого из участников договора простого товарищества (кредитора) в силу общности цели договора является не только его личным интересом; в исполнении договора заинтересованы и все другие его участники.

Основные права и обязанности участников договора простого товарищества определены в ГК, а также могут устанавливаться соглашением сторон (например, обязанности по покрытию расходов и убытков[49]).

Наиболее важными правами товарищей являются:

1) права на общее имущество товарищей;

2) право участвовать в управлении общими делами;

3) право на информацию.

Основные обязанности:

1) сделать вклад в общее дело;

2) совместно действовать для достижения общей цели.

Цели, на которые направлены договоры простого товарищества, не могут быть достигнуты без объединения вкладов. При этом под вкладом товарища закон признает все то, что он вносит в общее дело: деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловую репутацию и деловые связи[50]. В состав вклада может входить и личное трудовое участие товарища, например, обязанность одного из товарищей – специалиста сантехника спроектировать, установить и постоянно обслуживать соответствующее оборудование возводимого по договору сооружения.

Стороны по соглашению самостоятельно определяют денежную оценку вклада каждого товарища. Если это не сделано в договоре или иное не вытекает из фактических обстоятельств, вклады товарищей предполагаются равными. Определение стоимости вкладов важно, ибо, по общему правилу, распределение прибыли, расходов и убытков осуществляется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело[51].

По общему правилу, внесенное во вклад товарищами имущество, принадлежащее им на праве собственности, а также продукция, плоды и доходы, полученные в результате совместной деятельности, признаются их общей долевой собственностью. Возможны и иные варианты. Они могут быть установлены в законе или договоре простого товарищества либо вытекать из существа обязательства[52]. Например, несколько членов садоводческого товарищества решили объединиться по договору с целью устройства колодцев на каждом участке. Если в договоре ничего не будет сказано о вещном праве на колодцы, из существа обязательства с очевидностью вытекает, что у каждого из товарищей возникает индивидуальное право собственности на колодец, находящийся на его участке.

Могут возникнуть и иные, кроме права собственности, права на объединенное имущество товарищей. Так, не станут собственниками, а приобретут лишь правомочия владения и пользования товарищи в отношении имущества, внесенного одним из них во вклад, если последний обладает им на праве хозяйственного ведения (унитарное предприятие) или получил его по договору аренды. Однако и это имущество, несмотря на то, что оно не является общей собственностью товарищей, составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.

Общее имущество товарищей обособляется, учитывается отдельно от иного их имущества. Если в составе участников товарищества есть юридические лица, ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено одному из них[53].

В соответствии с законом товарищи самостоятельно в договоре определяют свои обязанности по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с их выполнением. Пользование же общим имуществом товарищей должно осуществляться по их общему согласию, а при недостижении согласия – в порядке, устанавливаемом судом[54].

Владение, пользование и распоряжение имуществом, принадлежащим товарищам на праве общей долевой собственности, осуществляется по правилам, установленным в гл. 16 ГК «Общая собственность».

Закон[55] допускает возможность выдела доли товарища в общем имуществе по требованию его кредитора из обязательства, возникшего за пределами сферы отношений простого товарищества, с целью обращения на нее взыскания. Если выделение доли в натуре невозможно или против этого возражают другие товарищи, кредитор вправе потребовать выкупа ими доли должника по ее рыночной стоимости и обратить вырученные от продажи доли средства в погашение долга. При отказе остальных товарищей от приобретения доли должника кредитор может по суду обратить взыскание на долю должника путем продажи ее с публичных торгов.

Право на участие в управлении общими делами товарищей и обязанность совместно действовать для достижения общей цели предполагают совершение товарищами как фактических, так и юридических действий. Применительно к договорам простого товарищества выполнение юридических действий, необходимых для достижения поставленных целей, именуется ведением общих дел товарищей.

По общему правилу, закрепленному законодательно, решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются ими по общему согласию. Это означает, что решение должно быть единогласным. Если это не достигнуто, нельзя разрешить спор в судебном порядке. Диспозитивность нормы п. 5 ст. 1044 ГК допускает возможность установления иного порядка принятия решений, касающихся общих дел товарищей (например, по большинству голосов или через суд), при условии закрепления его в договоре простого товарищества. Допускается также обращение в суд в случае недостижения согласия по вопросам владения, пользования объектами общей долевой собственности товарищей и пользования иным общим имуществом товарищей[56].

В договоре может быть установлено, что юридические действия будут совершаться либо путем выражения единой воли всеми товарищами (например, все без исключения подписывают сделку с контрагентом), либо ведение общих дел участники договора возлагают на нескольких товарищей из своего числа. Лица, которым поручено ведение общих дел, действуют на основании доверенности, подписанной остальными участниками договора. Если такой порядок не установлен договором, каждый товарищ вправе при ведении общих дел действовать от имени всех товарищей. Его полномочие на совершение сделки с третьими лицами от имени всех товарищей удостоверяется либо доверенностью, выданной ему остальными товарищами, либо письменным договором простого товарищества[57].

Закон устанавливает специальные правила, определяющие последствия заключения товарищем от имени всех товарищей сделок с третьими лицами, на совершение которых он не уполномочен либо был ограничен в праве совершать такие сделки. Оспаривая сделку, товарищи не могут ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку, за исключением случаев, когда докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений[58]. По этим сделкам, а также по сделкам, заключенным товарищем от своего имени, но в интересах всех товарищей, он может требовать возмещения произведенных за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей. Но если товарищи в результате таких сделок понесли убытки, они вправе требовать их возмещения[59].

Право на информацию, закрепленное в ст. 1045 ГК, в определенной мере служит гарантией успешного осуществления всех иных прав и обязанностей товарища. Оно предоставляет товарищу возможность ознакомления со всей документацией по ведению общих дел, получать информацию о намечаемых планах, возникающих затруднениях и т.п. Ни добровольные заявления об отказе или ограничении этого права, ни соглашение всех товарищей об этом не допускаются.

Среди общих оснований прекращения обязательств, предусмотренных в гл. 26 ГК, для отношений простого товарищества наиболее характерны исполнение обязательства, заключающееся в достижении поставленной цели[60], и выявившаяся невозможность достижения цели[61].

Вместе с тем в ст. 1050 ГК с учетом лично-доверительного характера отношений участников этого договора закреплен ряд обстоятельств, влекущих прекращение обязательств применительно только к договору простого товарищества.

Договор прекращается вследствие: объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; смерти товарища или прекращения юридического лица, являющегося участником договора; отказа кого-либо из товарищей от участия в бессрочном договоре простого товарищества; расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами; выдела доли товарища по требованию его кредитора; объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом).

Практически во всех этих случаях товарищ выбывает из состава участников договора, и это в силу личного характера отношений означает прекращение обязательства. Но если в договоре или последующем соглашении товарищи предусмотрят сохранение договора в отношениях между остальными товарищами, то он будет продолжать действовать. Для случаев смерти товарища, ликвидации или реорганизации юридического лица-участника договора в названных документах может быть предусмотрена возможность замещения выбывшего участника его наследниками (правопреемниками)[62].

Наряду с перечисленными обстоятельствами предусмотрено также прекращение договора простого товарищества истечением срока договора.

Правовые последствия прекращения договора простого товарищества касаются как внутренних отношений между товарищами, так и их взаимоотношений с третьими лицами. Раздел имущества, составляющего общую собственность товарищей, и имеющихся у них общих прав требования производится в порядке, предусмотренном ст. 252 ГК. При этом вещи, переданные в общее владение и (или) пользование, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон, а товарищ, внесший в общую собственность индивидуально-определенную вещь, вправе потребовать в судебном порядке возвращения ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов. Товарищ, расторгнувший договор (в отношении себя с другими товарищами), заключенный на срок либо с указанием цели в качестве отменительного условия, обязан возместить остальным товарищам реальный ущерб, причиненный расторжением договора.

2.2 Ответственность договора

В настоящее время взаимоотношения сторон по договору простого товарищества регламентируются нормами главы 55 Гражданского кодекса РФ. Согласно договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей, участников договора простого товарищества) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Прибыль, полученная товарищами в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Следует учитывать, что в соответствии со ст. 1048 ГК РФ в данном договоре или ином соглашении не допускается исключение одного или нескольких товарищей из участия в распределении прибыли. В противном случае к соглашению, которое устраняет кого-либо из товарищей от участия в прибыли, по иску любой заинтересованной стороны (любого участника простого товарищества) могут быть применены последствия недействительности ничтожной сделки[63].

Как следует из указанной нормы, гражданское законодательство не ограничивает право участников договора простого товарищества на самостоятельное распределение суммы полученной прибыли от совместной деятельности, а также определение сроков распределения этой прибыли. Это означает, что участники договора простого товарищества могут установить любой срок распределения прибыли, например, по итогам каждого квартала отчетного периода или по итогам года.

Кроме того, в соответствии со ст. 1045 ГК РФ каждому участнику договора простого товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести их общие дела, предоставлено право знакомиться со всей документацией по ведению дел, в том числе с документацией, содержащей информацию о полученной прибыли от результатов деятельности данного товарищества. Однако правила ознакомления с указанными сведениями в Гражданском кодексе не прописаны. Не содержит Гражданский кодекс и норм об ответственности каждого из участников договора простого товарищества перед остальными участниками в случае непредставления или несвоевременного представления документации, в том числе необходимой для формирования бухгалтерской и налоговой отчетности. Отсутствие указанных норм, вероятно, объясняется тем, что все участники договора простого товарищества имеют общие цели и их договорные отношения строятся на доверительной основе.

Как было отмечено выше, в соответствии с гражданским законодательством участники простого товарищества самостоятельно определяют сроки распределения прибыли, полученной товариществом (ежемесячно, ежеквартально, в конце отчетного периода). Однако в соответствии с налоговым законодательством, как действующим до 1 января 2002 года[64], так и после указанной даты[65], участник, ведущий общие дела товарищества, обязан распределять полученную прибыль в определенные сроки. При этом сроки, установленные налоговым законодательством, не зависят от периодичности сроков распределения прибыли, определенных договором простого товарищества.

Согласно п. 3 ст. 278 НК РФ участник товарищества, осуществляющий учет доходов и расходов этого товарищества для целей налогообложения прибыли, обязан определять нарастающим итогом доход каждого участника простого товарищества по результатам каждого отчетного (налогового) периода. Доход определяется пропорционально доле соответствующего участника договора простого товарищества в доходе товарищества, полученном за отчетный (налоговый) период. Доля каждого участника договора простого товарищества должна быть определена договором или иным соглашением. Если такое соглашение отсутствует, полученный товариществом доход распределяется в соответствии со ст. 1048 ГК РФ пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело. Кроме того, на участника, ведущего учет доходов и расходов товарищества, налоговым законодательством возложена обязанность ежеквартально в срок до 15-го числа месяца, следующего за отчетным (налоговым) периодом, сообщать каждому участнику договора простого товарищества о суммах причитающихся ему доходов.

Доходы, полученные от совместной деятельности, в соответствии с п. 4 ст. 278 НК РФ включаются в состав внереализационных доходов каждого участника простого товарищества и облагаются налогом на прибыль. Следовательно, плательщиком налога на прибыль является каждый участник простого товарищества в соответствии с полученной суммой прибыли. Таким образом, за занижение объекта налогообложения (в том числе и доходов от совместной деятельности) или нарушение сроков уплаты налога ответственность несет каждый участник договора простого товарищества.

За просрочку уплаты налога на прибыль, полученную от участия в простом товариществе, на основании ст. 75 НК РФ с участника простого товарищества могут быть взысканы пени. Следует отметить, что налоговый орган имеет право взыскать пени с налогоплательщика в бесспорном порядке, так как с момента введения в действие части первой НК РФ пени -- не налоговая санкция, а способ обеспечения исполнения обязанностей по уплате налогов и сборов.

Участник простого товарищества вправе согласиться с решением налогового органа. Однако при возникновении спора по данному вопросу между налоговым органом и участником простого товарищества последний может обратиться в суд.

Кроме того, по мнению МНС России, поскольку согласно пп. 1. п. 1 ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги, возложение обязанности по ведению бухгалтерского учета на одного из участников договора простого товарищества не может устранять обязанности по уплате налога каждого из участников договора и соответственно устранять ответственность за ее неисполнение, установленную ст. 122 НК РФ.

В соответствии с данной статьей неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы влечет взыскание штрафа в размере 20% от неуплаченных сумм налога.

Согласно ст. 115 НК РФ в случае неуплаты участникам простого товарищества штрафных санкций налоговые органы могут обратиться в суд с иском о взыскании указанной санкции не позднее 6 месяцев со дня обнаружения налогового правонарушения и составления соответствующего акта о налоговом правонарушении[66].

3 Проблемы, возникающие при квалификации договора простого товарищества и практическое применение норм о простом товариществе

Договор о совместной деятельности (договор простого товарищества) часто используется в предпринимательской практике, но иногда с его помощью стороны пытаются урегулировать отношения, которые не подпадают под сферу его деятельности. Это обстоятельство является причиной разногласий с налоговыми органами. Рассмотрим подобные ситуации на примерах из арбитражной практики, а также общие положения договора простого товарищества, которые определяются ст. 1041 ГК РФ, основные требования к ведению отдельного баланса, правовые и финансовые последствия заключения иных договоров под видом договора о совместной деятельности[67].

Правовое регулирование договорных отношений эффективно в том случае, когда нормы права применяются к обязательствам, для регламентации которых они предназначены. Иными словами, правовые нормы, обусловленные определенными признаками общественных
отношений, должны применяться лишь к обязательствам, обладающим этими признаками. В связи с этим первостепенное значение имеет четкая квалификация договора, то есть выделение в нем признаков, с которыми закон связывает то или иное правовое регулирование[68]. Соответственно, применение норм института простого товарищества эффективно тогда, когда они распространяются лишь на отношения, имеющие признаки простого товарищества. От правильной квалификации отношений простого товарищества зависит разрешение большинства проблем, возникающих в теории и в судебной практике. Какие обязательства могут быть квалифицированы как договоры простого товарищества?

Определение договора простого товарищества дано в статье 1041 ГК РФ. Это – обязательство, согласно которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Данный договор относится к группе гражданских общецелевых обязательств. Поэтому его квалифицирующими признаками являются соединение вкладов и совместная деятельность для достижения общей цели[69].

На практике нередко возникает вопрос о том, как установить наличие общей цели у субъектов правоотношения.

Особенно наглядно эта проблема проявляется при рассмотрении споров, вытекающих из договоров долевого участия в строительстве. Договор долевого участия в строительстве, весьма распространенный в современной юридической практике, заключается как соглашение, согласно которому одно лицо (дольщик) обязуется внести определенный имущественный взнос (в виде денег, иного имущества, выполнения подрядных работ и т.п.), за что по окончании строительства дома получает обусловленное количество жилой или нежилой площади. Долевое участие в строительстве – понятие в большей степени экономическое, чем юридическое. Оно указывает на экономическую цель правоотношения, выражающуюся в создании получении в собственность объекта недвижимости. В то же время данное понятие не дает определенной информации о типе (виде) договора, поскольку объединяет обязательства со встречной и общецелевой направленностью, требующие различного правового регулирования. Договором долевого участия может быть как общецелевое обязательство простого товарищества, так и правоотношение со встречной направленностью интересов сторон.

Наличие или отсутствие единой цели может подтверждаться различными обстоятельствами, связанными с заключением и исполнением договора.

Прежде всего, если стороны преследуют единую цель, то ни один из товарищей не «покупает» у другого товарища товар, работы, услуги и т.д. Напротив, взнос каждого соединяется со взносами остальных. В связи с этим А.Б. Савельев обоснованно отметил, что «договор, по которому организация, заключающая договоры долевого участия, сама не вносит никаких средств, а каждый участник, помимо денег на строительство, оплачивает «содержание» этой организации, не является договором простого товарищества.

Одним из доказательств наличия или отсутствия у сторон общей цели может быть цена доли, приобретаемой стороной. Поскольку в договоре простого товарищества цель является общей, ни один из товарищей не вправе обогащаться за счет другого. Это означает, что взнос участника в совместную деятельность должен погашать лишь соответствующую долю затратной части строительства; в него не может закладываться прибыль кого-либо из товарищей. Например, если дольщик обязался оплатить себестоимость строительства определенного количества метров жилой площади – это характерно для договора простого товарищества. Обязанность же дольщика оплатить приобретаемый метраж по более высокой цене характеризует договор иного типа[70].

Большое значение для правильной квалификации имеет содержание договора, а именно наличие или отсутствие в нем условий, характерных для общецелевых обязательств (распределение рисков, прибыли, убытков, расходов; особый порядок заключения «внешних» договоров и т.д.). Волеизъявление контрагентов, зафиксированное в договоре, позволяет установить, на возникновение какого правоотношения – встречного или общецелевого – была направлена их воля.

Общецелевой характер отношений простого товарищества обусловил специфику правового регулирования данных отношений, которая заключается в формировании общего имущества, в установлении порядка ведения общих дел товарищей; распределения прибыли, расходов и убытков; ответственности товарищей по общим обязательствам; оснований, условий и порядка прекращения договора.

Характерным признаком простого товарищества является внесение всеми товарищами вкладов в совместную деятельность. Рассматривая отношения по внесению вкладов, важно учитывать два момента.

Во-первых – элемент гражданских правоотношений. Поэтому вклад должен иметь определенное имущественное значение. Согласно статье 1042 ГК РФ вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Данный перечень не является исчерпывающим. В частности, выполнение работы или оказание услуги также может быть вкладом в совместную деятельность. Кроме того, общегражданская характеристика отношений по внесению вкладов предполагает начало эквивалентности, выражающееся в том, что вклады должны оцениваться в сопоставимых ценах.

Если участник обязался в качестве вклада передать имущество в
пользование, он отвечает за своевременность передачи и соответствие передаваемого имущества условиям договора; если товарищ участвует в договоре выполнением работы – к нему могут быть предъявлены требования о качестве, сроках ее выполнения и т.д.

Во-вторых, объединение вкладов – элемент общецелевых отношений, специфика которых проявляется прежде всего в том, что они не носят встречного характера. На практике это означает, что в рамках договора простого товарищества один участник не вправе требовать от другого участника оплаты стоимости внесенного вклада. По одному из дел кассационный суд отменил решение суда первой инстанции, которым с одного участника в пользу другого была взыскана стоимость работ, выполненных в порядке внесения вклада в совместную деятельность. При этом суд кассационной инстанции отметил в постановлении, что это противоречит природе отношений простого товарищества, в которых отсутствует встречный интерес.

Выше говорилось о том, что, поскольку в договоре простого товарищества цель является общей, ни один из товарищей не вправе обогащаться за счет другого и что вклад участника должен погашать лишь соответствующую долю затратной части совместной деятельности; в него не может закладываться прибыль кого-либо из товарищей. В то же время в статье 1042 ГК РФ сказано, что денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами. Не создает ли данная норма законодательной основы для отступления от этого принципа? Думается, что она в большей степени относится к тем формам вклада, которые не могут быть оценены иначе как по соглашению сторон (профессиональные и иные знания, деловая репутация, деловые связи и т.п.). Кроме того, в статье 1042 ГК РФ речь идет об оценке вклада, а не об определении стоимости имущества, создаваемого в процессе совместной деятельности[71].

В статье 1046 ГК РФ сказано, что, если иное не предусмотрено договором, каждый товарищ несет расходы и убытки, связанные с совместной деятельностью, пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Правильное применение данной нормы также непосредственно зависит от верного понимания особенностей простого товарищества. В статье 1046 ГК РФ речь идет лишь о тех убытках, которые не вызваны ненадлежащим исполнением обязанностей одним из участников. Например, если простое товарищество понесло убытки вследствие того, что внешний контрагент не оплатил продукцию, изготовленную в результате совместной деятельности, каждый из участников должен принять на себя убытки пропорционально своему вкладу.

В то же время специфика отношений простого товарищества не перечеркивает содержащегося в статье 393 ГК РФ общего положения, согласно которому лицо, не исполнившее или ненадлежаще исполнившее свою обязанность, несет имущественную ответственность перед другими сторонами. Это значит, что, если убытки причинены простому товариществу одним из товарищей, они должны возмещаться неисправным товарищем, а не распределяться между всеми сторонами. Так, по одному из дел, отменяя решение суда первой инстанции о распределении суммы удорожания строительства между всеми участниками договора простого товарищества, суд кассационной инстанции указал, что, поскольку удорожание
строительства вызвано действиями одного из участников, просрочившего передачу строительных материалов, именно он должен возмещать причиненные этим убытки[72].

Распределение расходов между товарищами – специфическое проявление общецелевого характера отношений простого товарищества. Например, товарищи обязаны участвовать в общих расходах по охране строящегося дома. Дольщик, оплативший рыночную стоимость квартиры по встречному договору долевого участия, напротив, не может быть обязан компенсировать эти расходы.

Единая цель совместной деятельности диктует необходимость сближения интересов товарищей в процессе ее достижения. Одно из проявлений общности интересов сторон в договоре простого товарищества – создание общего имущества. Согласно статье 1043 ГК РФ в общее имущество входит все то, что вносится товарищами в качестве вкладов и что создается ими в процессе совместной деятельности. Среди общего имущества выделяют имущество, находящееся в общей долевой собственности товарищей, и иное имущество, которое используется товарищами совместно, хотя права долевой собственности на него не возникает. На имущество, являющееся общей долевой собственностью, право собственности приобретают все товарищи, независимо от того, что вносится ими в качестве вклада в общее дело (вещи, имущественные права или другие объекты). Правило о создании общей долевой собственности является диспозитивным: оно применяется, если иное не установлено законом, договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства[73].

В то же время необходимо учитывать, что создание общего имущества (в том числе и общей собственности) – не цель договора простого товарищества, а лишь правовой механизм, обеспечивающий реализацию общецелевой направленности данного договора. Участие в общей собственности представляет собой некоторую долю в праве. Эта доля всегда абстрактна, поэтому она может выражаться в любой форме, соответствующей ее абстрактному назначению: в дроби, процентах и т.д. Если объектом общей собственности является здание, то вполне допустимо оценивать доли в праве на него в квадратных метрах, если метраж рассматривается как абстрактная характеристика всего здания. Кстати, в практике заключения и исполнения договоров долевого участия в строительстве доля в праве общей собственности выражается, как правило, через квадратные метры общей или жилой площади.

Таким образом, в обязательственные отношения простого товарищества вплетаются отношения собственности, в силу чего договор простого товарищества приобретает сложный характер. Это породило многочисленные вопросы в правоприменительной практике.

Один из них заключается в том, возникает ли у товарищей право общей собственности на имущество, создаваемое в процессе совместной деятельности, до того, как достигнута цель договора. Например, возникает ли право общей собственности на строящееся здание до того, как это здание построено?

Отвечая на этот вопрос, необходимо учитывать прежде всего общие принципы приобретения права собственности на новую вещь. По смыслу статей 218 – 220 ГК РФ если новая вещь создается в рамках гражданского договора, она является объектом обязательственных прав, но не права собственности, до тех пор пока она не создана или пока не прекратилось действие договора. Участники обязательства обладают вещными правами не на создаваемую вещь, а на материалы, вкладываемые в создание этой вещи. Данный тезис, применительно, правда, только к недвижимому имуществу, содержится в пункте 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 февраля 1998 г. № 8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав»[74], в котором говорится, что к недвижимому имуществу относятся только такие не завершенные строительством объекты, которые не являются предметом действующего договора строительного подряда. Постановление Пленума в этой части глубоко прокомментировано в юридической литературе[75].

Однако несмотря на наличие особенностей возникновения права собственности на вновь создаваемое недвижимое имущество, предусмотренных статьей 219 ГК РФ, данный принцип возникновения права собственности на новую вещь распространяется не только на недвижимость. Из этого следует, что имущество, находящееся в стадии создания по договору простого товарищества, нельзя рассматривать как объект права собственности. Неслучайно в статье 1043 ГК РФ сказано, что общей долевой собственностью признается продукция, произведенная в результате совместной деятельности. На стадии создания новой вещи каждый из товарищей является лишь собственником того, что он вкладывает в ее создание. Кроме того, при ответе на вопрос о возможности признания права собственности на новую вещь в процессе ее создания в рамках гражданского договора необходимо учитывать, что право собственности существует только на индивидуально определенную вещь. Индивидуальная определенность вещи означает не только ее выделение среди остальных вещей, но и юридическую конкретизацию вещи, делающую ее пригодной для гражданского оборота. А такая конкретизация возможна, если вещь уже создана либо (если она еще не создана) не является предметом обязательственных отношений, направленных на ее создание. Кстати, именно в силу того, что создаваемое в рамках гражданского договора новое имущество не является объектом вещного права, оно не может быть отчуждено третьим лицам.

Таким образом, можно отметить, что участники договора простого товарищества не приобретают права общей долевой собственности на создаваемое имущество до того, как оно создано, или до того, пока действует договор, в рамках которого оно создается. В то же время общецелевая специфика отношений простого товарищества, требующая сближения интересов сторон в процессе его исполнения, обусловила диспозитивное правило статьи 1043 ГК РФ, согласно которому товарищи приобретают право общей долевой собственности на то, что ими вложено в совместную деятельность.

На практике это, в частности, означает, что участник действующего договора простого товарищества не вправе требовать признания за ним права на долю в праве собственности на не завершенную созданием новую вещь, так называемый «договорный полуфабрикат» (будь то здание, не завершенное строительством, или любое другое имущество). Товарищ тем более не вправе ставить вопрос о признании права на долю в общей собственности на имущество, которое должно быть создано согласно договору, до его создания, поскольку право собственности (в том числе и общей) возникает только на реально существующее индивидуально определенное имущество.

По одному из дел Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отменил решение суда, которым были удовлетворены исковые требования участника договора простого товарищества о признании права собственности на конкретные квартиры в не завершенном строительством доме. При этом Президиум исходил из того, что на момент разрешения спора жилой дом не был построен, то есть в качестве обусловленного договором недвижимого имущества не существовал, следовательно, не мог быть объектом собственности[76].

Не меньшие трудности на практике вызывает вопрос о том, какие последствия для вещных прав товарищей влечет расторжение договора простого товарищества. В частности, теряет ли товарищ, в отношении которого договор досрочно расторгнут, право на долю в общем имуществе и возможность признания за ним права на долю в общей собственности на окончательный результат совместной деятельности после того, как он будет достигнут?

Для правильного ответа на вопрос о том, как расторжение договора простого товарищества влияет на вещные права товарищей, необходимо учитывать общие нормы, регламентирующие последствия расторжения гражданских договоров, и специальное законодательство, отражающее особенности отношений совместной деятельности.

Согласно статье 453 ГК РФ расторжение гражданского обязательства влечет за собой прекращение правоотношения на будущее. Поэтому о расторжении договора можно говорить лишь в том случае, когда договорные права и обязанности сторон друг перед другом прекращаются. Если же в результате сделки, направленной на расторжение обязательства, права и обязанности не прекращаются, а сохраняются в измененном виде, то следует говорить не о расторжении, а об изменении договора.

Применительно к договору простого товарищества необходимо различать две ситуации, связанные с расторжением (изменением) договора.
Первая характеризуется тем, что решение о досрочном расторжении договора принимается в отношении всех товарищей. В этом случае обязательство, направленное на достижение определенной общей цели (например, строительство жилого дома), прекращается. Если договор был направлен на создание новой вещи, то его прекращение является основанием для превращения этой вещи из объекта обязательственных прав в объект вещных прав. Соответственно, каждый из товарищей приобретает право на долю в не завершенном созданием имуществе, судьба которого после этого должна определяться по правилам статьи 252 ГК РФ. Таким образом, при подобном прекращении договора простого товарищества участник не теряет права на долю в общем имуществе.

Другая ситуация имеет место в том случае, когда договор простого товарищества расторгается в отношении одного из товарищей, но сохраняет силу в отношении других (как минимум двоих) товарищей.

В подобных случаях вопрос о вещных правах выбывающего участника приобретает особую сложность. И отвечать на него необходимо, учитывая ряд принципиальных положений.

Во-первых, общецелевой характер договора простого товарищества обусловливает то, что в процессе совместной деятельности товарищ приобретает право на долю в общем имуществе, коим являются внесенные вклады. Причем, учитывая динамичность совместной деятельности, доля в общем имуществе может быть как меньше, так и больше номинальной стоимости вклада, внесенного товарищем. Поэтому в отличие от любого встречного договора (в частности, встречного договора долевого участия в строительстве, не являющегося договором простого товарищества, при расторжении которого дольщику должна быть возвращена лишь номинальная сумма внесенных средств, а остальное он может требовать в качестве убытков при наличии оснований для их взыскания) выход участника из простого товарищества является основанием не для возврата номинала того, что он внес в совместную деятельность, а для определения его доли в общем имуществе с учетом стоимости этого имущества на момент выбытия участника[77].

Во-вторых, основываясь на том, что выбывающий участник имеет право на долю в общем имуществе, можно сформулировать два варианта ответа на вопрос о судьбе его вещных прав. Первый сводится к тому, что за исключенным товарищем сохраняется возможность приобретения в будущем права на долю в окончательном результате совместной деятельности. Другой вариант предполагает полное выбытие участника из товарищества, требующее реального выделения его доли из общего имущества, существующего на момент расторжения договора, и, как следствие, исключающее возможность признания за ним в будущем права на долю в окончательном результате договора.

Второй вариант в большей степени соответствует общим принципам гражданского права и особенностям отношений простого товарищества. Важно помнить, что договор простого товарищества направлен на достижение определенной конечной цели, являющейся единой для всех участников. Поэтому если товарищ прекращает свое участие в договоре до того, как эта цель достигнута, он не вправе претендовать на долю в окончательном результате. Иной подход, с одной стороны, дает необоснованные льготы выбывшему участнику, поскольку освобождает его от дальнейших рисков и убытков, сохраняя за ним гарантированное право на получение доли в будущем объекте, а с другой стороны, осложняет деятельность остальных товарищей по достижению договорной цели, поскольку ограничивает возможность привлечения в договор простого товарищества нового участника на место выбывшего. К примеру, предметом договора простого товарищества является строительство трехквартирного жилого дома. Каждый из участников должен профинансировать третью часть строительства и получить в собственность одну квартиру. Один из участников профинансировал только 50 процентов своей доли. За ненадлежащее исполнение своих обязанностей он исключен из договора. Если сохранять за ним возможность признания в будущем права на долю в построенном доме, пропорциональную внесенному вкладу, для оставшихся участников весьма проблематичным станет привлечение на его место нового участника, потому что новый участник получит право только на 50 процентов одной квартиры.

Таким образом, если расторжение договора простого товарищества в отношении одного из товарищей не влечет за собой прекращения этого договора в отношении остальных товарищей, выбывающий участник лишается возможности получить вещные права на будущий результат совместной деятельности. Кроме того, в этом случае стороны (или суд, если участник исключается из договора в судебном порядке) должны оценить его долю в общем имуществе на момент расторжения договора и произвести ее реальный выдел.

В судебной практике возникает немало вопросов, связанных с тем, как определять доли участников договора простого товарищества в праве на общее имущество: в соответствии с условиями договора или исходя из фактического соотношения вкладов[78].

Ответ на данный вопрос зависит от ряда обстоятельств.
Во-первых, если речь идет об определении долей в общем имуществе в период действия договора, необходимо установить, надлежаще ли товарищи исполняют свои обязанности. Важно иметь в виду, что установленное договором соотношение долей действует постольку, поскольку стороны не нарушают его условий. Поэтому если договор надлежаще выполняется, доли сторон в общем имуществе можно признавать в соответствии с его условиями, а не исходя из фактического соотношения вкладов на тот или иной момент.

Например, три акционерных общества, специализирующихся на производстве строительных материалов и выполнении строительных работ, заключили договор простого товарищества, в соответствии с которым обязались совместно построить производственное здание. Один из товарищей, занимающийся производством железобетонных конструкций для фундаментов, обязался в качестве вклада в совместную деятельность своими силами и с использованием своих материалов выполнить все фундаментные работы. Вклад другого акционерного общества, выпускающего кирпич, стороны определили в виде работ по кладке стен из своего кирпича. Третий товарищ принял на себя обязанности по выполнению кровельных работ из своего материала. Учитывая технологические особенности строительства, стороны установили в договоре, что первый участник должен внести свой вклад до 1 января 2000 г., второй – в период с 1 января 2000 г. до 1 июля 2000 г., а третий – в период с 1 июля 2000 г. до 1 ноября 2000 г. Вклады и доли в праве на производственное здание оценены в договоре как равные. Поэтому если необходимо определить доли сторон в общем имуществе, например, на 1 января 2000 г. (а это может быть обусловлено необходимостью распределения общих расходов и убытков), то следует признать, что несмотря на то, что второй и третий участники еще не внесли своих вкладов, они, как и предусмотрено договором, имеют равные с первым участником права на долю в общем имуществе.

Во-вторых, не меньшие сложности на практике вызывает вопрос об определении долей в общем имуществе при прекращении договора простого товарищества.

Между тремя участниками был заключен договор простого товарищества, согласно которому они должны были совместно построить трехквартирный жилой дом. Вклады каждого в совместную деятельность и их доли в праве собственности на жилой дом были определены в договоре как равные. Один полностью профинансировал свою долю, второй – на 50 процентов, третий ничего не вложил. Первый участник предъявил иск о расторжении договора, определении долей в праве собственности на не завершенное строительством здание и о реальном выделе своей доли. Из чего должен исходить суд при определении долей в праве собственности: из соотношения вкладов, фактически сложившегося на момент расторжения договора, или из соотношения, предусмотренного договором?

Аналогичный вопрос возникает в случае, когда конечная цель совместной деятельности достигнута, но кто-либо из товарищей ненадлежаще исполнил свою обязанность по внесению вклада. К примеру, согласно договору простого товарищества участник должен был внести вклад, соответствующий стоимости 20 квартир, за что ему полагалось 20 квартир в построенном доме. Фактически он оплатил 15 квартир. Дом построен. Какое количество квартир должно быть ему выделено: предусмотренное договором или фактически оплаченное?

В теории и в судебной практике нет единства взглядов на эту проблему. Несмотря на то, что в основном суды исходят из определения долей участников в общем имуществе пропорционально размерам их вкладов, существуют судебные прецеденты, когда доли рассчитываются не по фактическим вкладам, а в соответствии с условиями договора. В юридической литературе также высказываются различные мнения. Так, К.И. Скловский, критикуя принцип определения долей по фактическому соотношению вкладов, отмечает, что это значительно понижает «роль договора в определении объема прав сторон... При таком толковании договор о совместной деятельности становится уже не столько результатом совпадения воли сторон, сколько следствием вложения средств в строительство... Естественным следствием этой отнюдь не безупречной практики стало признание участниками совместной деятельности любых лиц, от которых приняты средства. Таким образом, за короткий промежуток времени наиболее личный, интимный договор классического права превратился в весьма безличный, с высокой степенью отчужденности «участников».

Данная проблема достаточно сложна, особенно применительно к спорам об определении долей в праве на законченный объект, поскольку в этом случае необходимо ответить и на вопрос о возможности признания права на долю, профинансированную товарищем сверх договора (если один из товарищей не профинансировал полностью свою долю, но договорный объект все же создан – значит, кто-то из других товарищей оплатил больше, чем должен был оплатить в соответствии с договором). Единый рецепт здесь вряд ли может быть выработан, потому что при вынесении судебного решения необходимо учитывать различные обстоятельства, связанные с нарушением обязанностей по внесению вкладов (существенность нарушения, его устранимость; поведение других участников, направленное на устранение последствий допущенного нарушения, и т.д.). Тем не менее представляется, что, рассматривая данную проблему, необходимо учитывать два принципиальных положения.

Прежде всего, решение о распределении долей должно соответствовать эквивалентно – возмездной сущности гражданских правоотношений. Поэтому если в описанном споре о досрочном расторжении договора суд признает за товарищем, ничего не вложившим в совместную деятельность, право на одну треть результата совместной деятельности, такое решение не будет отвечать главным образом общим принципам гражданского права. То же самое можно сказать о другом приведенном примере, когда участник договора простого товарищества, фактически профинансировавший 15 квартир, требует признания за ним права на 20 квартир. Сторонники принципа определения долей в соответствии с договором считают, что эквивалентно – возмездное начало может быть восстановлено путем обременения участника, получившего не оплаченное им имущество, обязанностью по его оплате в будущем. Однако, как представляется, не следует сознательно нарушать эквивалентно – возмездный баланс имущественных интересов сторон, чтобы потом его восстанавливать.

К справедливому разрешению спорной ситуации необходимо идти кратчайшим путем. Гражданское право должно быть направлено на нормализацию имущественных отношений, а не на создание условий для возникновения новых споров.

Кроме того, важно помнить, что предусмотренное договором простого товарищества соотношение долей в общем имуществе – не абстрактная категория. Это соотношение обусловлено соблюдением определенных договорных условий. Одним из таких условий является достижение цели, предусмотренной договором. Поэтому если договор простого товарищества, направленный на строительство жилого дома, расторгается досрочно, нельзя говорить о соблюдении договорного условия, дающего право на получение договорной доли. В этом случае доли должны определяться пропорционально фактически внесенным вкладам, а не исходя из условий договора. Другим условием, влияющим на договорные размеры долей, является выполнение участниками обязанностей по внесению вкладов. Поэтому участник приобретает право на долю в общем имуществе, указанную в договоре, лишь в том случае, если он выполнил свою обязанность по внесению вклада. В противном случае по общему правилу решающее значение должна иметь оценка фактически внесенного вклада.

Вклад товарищей в общее дело может быть выражен в деньгах или каком-то имуществе, профессиональных и иных навыках, умениях, а также в деловой репутации и деловых связях, то есть вклад в общее дело может не поддаваться денежной оценке[79].

Отсюда зачастую и вытекают споры между товарищами, которые затем разбирают арбитражные судьи. Один из первых вопросов – равными или неравными признаются вклады товарищей? По каким критериям они определяются?

Гражданский кодекс разъясняет, что вклады, внесенные товарищами в общее дело, признаются равными, если иное не указывается в договоре или не вытекает из фактических обстоятельств. Денежная оценка может производиться по соглашению между товарищами. Кроме того, ясно сказано, что каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Зачастую много споров возникает из-за имущества, которое ранее принадлежало товарищам на правах собственника, а затем было внесено в общее дело. Согласно ГК РФ, оно стало общей собственностью. А также общей собственностью становится и произведенная в результате совместной деятельности продукция, если иное не предусмотрено законом, договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. И если доля каждого из участников простого товарищества не определена, он не вправе совершать сделку по ее отчуждению.

Приведем пример: спор между ЗАО «Славия» и ТОО «Нижегородский центр МЖК».

Смысл спора – признание недействительным договора, согласно которому Центр МЖК передал в собственность третьим лицам несколько коттеджей, расположенных в микрорайоне Верхние Печеры Нижнего Новгорода. Сделано это было еще до завершения строительства, и в стоимостном выражении доля каждого из товарищей еще не была определена. По существу, как определил суд, ответчик распорядился чужой долей[80].

Поскольку вклад по договору простого товарищества становится общей долевой собственностью товарищей, сторона не вправе требовать взыскания с другой стороны суммы вклада, так как это противоречит природе договора. Нельзя признать это требование и способом возмещения убытков. Неустойка за пропуск срока выполнения финансовых обязательств не подлежит взысканию, так как обязанность товарища соединить вклад не является финансовым обязательством перед другим товарищем.

Приведем еще один пример из практики:

«Общество с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческое предприятие «Ручьи» (далее – ООО «ПКП «Ручьи») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к сельскохозяйственному акционерному обществу закрытого типа «Ручьи» о взыскании 680 336 рублей 80 копеек задолженности и 610 572 рублей 60 копеек пеней за неисполнение обязательств по договору простого товарищества от 12.05.98 и дополнительному соглашению к нему от 15.07.98.

Решением от 08.02.99 с ответчика взыскано 20 000 рублей пеней, в остальной части иска отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 06.04.99 решение изменено: с ответчика полностью взыскана основная задолженность и 20 000 рублей пеней[81].

В протесте Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации предлагается: постановление апелляционной инстанции отменить; решение суда первой инстанции в части взыскания пеней отменить, в остальной части оставить без изменения.

Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, между АОЗТ «Ручьи» и ООО «ПКП «Ручьи» заключен договор простого товарищества, согласно которому акционерное общество обязано внести денежный вклад для организации и осуществления совместной деятельности.

Истцом заявлены требования о взыскании задолженности, образовавшейся в связи с невнесением другой стороной по договору своей доли.

Между тем статьей 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Таким образом, особенностью договора простого товарищества является то, что у сторон по нему имеется обязанность соединить вклады и совместно действовать, но отсутствуют обязательства по передаче чего-либо одним товарищем другому в собственность.

В соответствии со статьей 1043 Гражданского кодекса Российской Федерации внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью.

Поскольку подлежащий внесению денежный вклад по договору простого товарищества становится общей долевой собственностью товарищей, сторона по договору не вправе требовать взыскания в принудительном порядке с другой стороны в свою пользу суммы вклада, так как это противоречит природе договора данного вида. Нельзя признать это требование и способом возмещения убытков.

Предусмотренная пунктом 12.2 договора простого товарищества неустойка за пропуск срока выполнения финансовых обязательств также не подлежит в данном случае взысканию, так как обязанность товарища соединить вклад не является финансовым обязательством перед другим товарищем.

При указанных обстоятельствах постановление апелляционной инстанции подлежит отмене. Решение суда первой инстанции в части взыскания пеней следует отменить, в остальной части оставить без изменения.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187 – 189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил: постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06.04.99 по делу N А56-19995/98 отменить. Решение того же суда от 08.02.99 по названному делу в части взыскания пеней отменить, в остальной части оставить без изменения»[82].

Согласно действующему законодательству[83] общие дела ведутся по общему согласию, если иное не предусмотрено договором (например, по большинству голосов). Права товарищей при решении общих вопросов равны и не зависят от вклада в общее имущество.

Решение товарищей может оформляться либо протоколом, либо соглашением к договору. Если протокол общего собрания не был подписан всеми товарищами, его нельзя считать обязательным для третьих лиц.

Способами оформления полномочий товарища, ведущего общие дела, могут быть доверенность, подписанная остальными товарищами, или совершенный в письменной форме договор.

Важно акцентировать внимание на том, что обстоятельстве, что имущество приобретает статус общего (принадлежащего товариществу), только если оно приобретено в порядке деятельности товарищества.

В соответствии со ст.1048 ГК РФ прибыль, полученная участниками в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов в общее дело, если иное не предусмотрено договором или иным соглашением участников.

Распределение прибыли, убытков и других результатов совместной деятельности между участниками договора осуществляется после покрытия затрат и убытков по совместной деятельности на основании соглашения между ними. Однако если такое соглашение между участниками отсутствует, то доходы и убытки распределяются пропорционально стоимости вкладов участников с учетом выполнения ими своих обязанностей по договору и степени участия в общем деле.

Расходы и убытки от совместной деятельности погашаются за счет общего имущества или определенной его части, и только при его недостатке будет использоваться имущество, находящееся в личной собственности участников, которым в соответствии со ст.1047 ГК РФ они отвечают по общим обязательствам простого товарищества.

Прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется между участниками до налогообложения на основании заключенного ими договора. Доход, полученный каждым участником совместной деятельности после распределения, подлежит налогообложению.

Необходимо подчеркнуть, что соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно[84].

ГК РФ предусматривает два вида ответственности (долевую и солидарную) в зависимости от того, для какой цели было создано товарищество и каков был характер обязательства. Для наступления ответственности также имеет значение тот факт, что обязательство было общим, т. е. связано с совместной деятельностью.

Нормы об ответственности являются императивными и не могут быть изменены соглашением сторон. Основания и размер ответственности определяются по общим правилам гл. 25 ГК РФ.

Если договор простого товарищества не связан с предпринимательской деятельностью, ответственность по договору с третьими лицами наступает пропорционально вкладу каждого в общее имущество (долевая ответственность). При недостаточности общего имущества необходимые суммы в той же пропорции возмещаются из личного имущества товарищей.

По общим обязательствам, не связанным с договором (например, из совместного причинения вреда), участники такого товарищества отвечают солидарно.

Если договор простого товарищества был направлен на осуществление предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем обязательствам независимо от оснований их возникновения.

Заключение

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) является одним из наиболее часто применяемых, но в то же время и одним из самых «коварных». Его нельзя путать с учредительным договором, использующимся при создании полного или коммандитного товарищества, общества с ограниченной ответственностью, а также ассоциаций или союзов юридических лиц, который определяет статус юридического лица на все время его существования.

Договор о совместной деятельности обладает характерными признаками, отличающими его от других гражданско-правовых договоров.

В соответствии со ст. 1041 Гражданского Кодекса Российской Федерации договор простого товарищества – это многосторонняя сделка, заключаемая сторонами с целью взаимовыгодного и плодотворного совместного сотрудничества для извлечения прибыли или достижения иных целей, не противоречащих законодательству РФ.

Участники данного договора не создают юридическое лицо, не обособляют имущество, используемое для совместной деятельности. Они несут одинаковую ответственность по всем общим обстоятельствам независимо от оснований их возникновения.

Образование простого товарищества (в отличие от товариществ, обществ, юридических лиц) происходит на основе объединения в качестве не только имущества, денег или иных активов, имеющих денежную оценку, но и знаний, умений, навыков, деловых связей, деловой репутации.

Сторонами в договоре могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). Вместе с тем участниками простого товарищества могут быть и некоммерческие организации, объединяющие определенные имущественные взносы, но не создающие для совместной деятельности нового юридического лица, заключившие, например, договор о творческом содружестве. Возможно участие в договоре коммерческих и некоммерческих организаций, правда, преследующих при это некоммерческие цели[85].

Сторонами в договоре могут быть и граждане, создающие простое товарищество для удовлетворения определенных потребностей непредпринимательского характера, например для совместного строительства и эксплуатации какого-либо общего объекта в жилищной сфере, в садоводческом товариществе.

Законодательством РФ не предусмотрены специальные требования к оформлению такого договора, поэтому к нему применяются общие правила о форме сделок[86]. Срок действия простого товарищества определяется соглашением сторон, а может и не упоминаться в договоре, при этом подразумевается, что товарищество бессрочное.

Особо важным моментом при составлении договора о совместной деятельности является четкое определение взаимоотношений сторон по каждому конкретному виду деятельности, а также урегулирование вопросов, связанных с текущим руководством совместной деятельностью. Много вопросов и проблем возникает, как правило, в области налогообложения и по поводу порядка ведения бухгалтерского учета.

Если расторжение договора простого товарищества в отношении одного из товарищей не влечет за собой прекращения этого договора в отношении остальных товарищей, выбывающий участник лишается возможности получить вещные права на будущий результат совместной деятельности. Кроме того, в этом случае стороны (или суд, если участник исключается из договора в судебном порядке) должны оценить его долю в общем имуществе на момент расторжения договора и произвести ее реальный выдел.

Я считаю, что необходимо законодательно установить требования к оформлению договора негласного товарищества, что обеспечит снижение количества вопросов, решаемых в судебном порядке, которые зачастую возникают из-за упущений при составлении данного договора. Можно считать письменную форму договора простого товарищества необходимой.

Также необходимо установить солидарную ответственность по общим обязательствам, существующим перед третьими лицами для вышедших участников товарищества.

Как следует из результатов обобщения практики деятельности налоговых служб, последние особо пристально проверяют договоры о совместной деятельности и часто применяют к предприятиям необоснованные штрафные санкции, обжалование которых в условиях неправильно составленного договора крайне затруднено.

Список использованной литературы

1. Конституция Российской Федерации от 12.12.93 (с изм. от 25.03.2004)

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая и третья) (с изм. и доп. от 29.06.2004)

3. Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (с изм. и доп. от 23.12.2003)

4. Федеральный закон от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (ред. от 23.12.2003)

5. Постановление от 5 марта 2004 г. №15/1 Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу «Методика определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации» МДС 81-35.2004

6. Постановление Президиума ВАС РФ от 21 января 1997 г. № 3661/96 // Вестник ВАС РФ. 1997. № 5

7. Постановление Президиума ВАС от 21 мая 1996 г. № 7966/95

8. Постановление Правительства РФ от 24.12.94 №1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности»

9. Постановление Президиума ВАС РФ от 20.04.99 No. 7166/98

10. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 августа 2000 г. N 7274/99 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2000 г. - №11

11. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

12. от 29 августа 2000 г. №3015/00

12.Постановление Президиума ВАС РФ от 30 мая 2000 г. N 857/00

13. Постановление Президиума ВАС РФ от 19 мая 1998 г. N 1541/98

14. Постановление Президиума ВАС от 9 ноября 1995. N 5056/95 // Закон. 1996. N 2

15. Обобщение практики рассмотрения судами РФ дел по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов (19 сентября 2002 г.)

16. Арбитражная практика недели (12-18 сентября 1995) // Коммерсантъ-Daily. 1995. № 172

17. Амелина Т.И. Предпринимательская деятельность по договорам простого товарищества // Бухгалтерский учет. - № 19, октябрь. – 2001

18. Беляева З.С. Право и межхозяйственная кооперация. М., 1980

19. Вавин Н.Г., Вормс А.Э. Товарищества простое, полное и на вере // Законодательство. - № 2. – 2003

20. Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1998. N 1

21. Вестник ВАС РФ. 1998. No. 10.

22. Витрянский В.В. Договор продажи недвижимости // Вестник ВАС РФ. 1999. No. 8

23. Глинкин А.А. Совместная деятельность предприятий без образования юридического лица и налоги: Взгляд налогового инспектора. - М., 1995

24. Годес А. Правовое регулирование совместной деятельности // Законодательство. - N 9. – 2003

25. Гражданское право: Учебник / Под ред. С.П. Гришаева. - М., 1999

26. Гражданское право. Ч. 2 / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. М., 1997

27. Грибков А.Ю. Договор простого товарищества // Российский налоговый курьер. - N 2, 3, январь, февраль. – 2002

28. Данилова Е.Н. Простое товарищество // Законодательство. - N 2. – 2002

29. Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества / Комментарий главы 55 Гражданского кодекса РФ // Законодательство. - N 1, январь 2000

30. Козлов С.Ю. Совместная деятельность: плюсы и минусы. // Налоговое планирование, N 4, 1999

31. Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1996

32. Курицкий И.И. Конструкция «простого товарищества» по Гражданскому кодексу и интересы труда // Законодательство. - N 5. – 2002

33. Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право: Базовый учебник / Под ред. В.А.Tомсинова. - М., 1999

34. Русак Л. Ответственность участников простых товариществ (договора о совместной деятельности) по общим обязательствам // Вестник Высшего хозяйственного суда Республики Беларусь. - № 2. – 2000

36. Советское гражданское право. Т. 2 / Под ред. В.П. Грибанова к С.М. Корнеева. М., 1980

37. Фатькина Л. Использование нематериальных активов - прав на объекты ИС при заключении юридическими лицами договора простого товарищества // Интеллектуальная собственность. - № 3. – 1999

38. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права, т. 1. СПб., 1908

39. Шиткина И.С. Объединения предпринимателей: ассоциации, холдинги, финансово-промышленные группы, простое товарищество // Научно-практическое пособие. – М., 2002

40. Щукина Е.М. Цель совместной деятельности участников как основной признак договора простого товарищества // Законодательство. - № 2, февраль 2002.

Приложение

ПРИМЕРНЫЙ ДОГОВОР

простого товарищества (совместная деятельность)

г. ________________ "____"_______________19__ г.

____________________________________________________________________,

(наименование предприятия-I участника)

именуемое в дальнейшем "I участник", в лице _________________________

____________________________________________________________________,

(должность, Ф.И.О.)

действующего на основании __________________________________________,

(устава, положения)

с одной стороны, и _________________________________________________,

(наименование предприятия-II участника)

именуемое в дальнейшем "II участник", в лице ________________________

____________________________________________________________________,

(должность, Ф.И.О.)

действующего на основании __________________________________________,

(устава, положения)

с другой стороны, именуемые в дальнейшем "Стороны", заключили

настоящий договор о нижеследующем.

I. Предмет договора

1.1. Согласно настоящему договору I и II Участники обязуются

соединить свои вклады и совместно действовать без образования

юридического лица для извлечения прибыли.

1.2. Вкладом I Участника является: _____________________________

____________________________________________________________________.

1.3. Вкладом II Участника является: ____________________________

____________________________________________________________________.

1.4. Вклад I Участника оценен Сторонами в ______________________

____________________________________________________________________.

1.5. Вклад II Участника оценен Сторонами в _____________________

____________________________________________________________________.

1.6. Стороны обязуются внести свои вклады не позднее ___________

____________________________________________________________________.

II. Общее имущество товарищей

2.1. Внесенное Сторонами имущество, которым они обладали на

праве собственности, а также произведенная в результате совместной

деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и

доходы признаются их общей долевой собственностью.

2.2. Внесенное Сторонами имущество, которым они обладали по

основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах

Сторон и составляет, наряду с имуществом, находящимся в их общей

собственности, общее имущество Сторон.

2.3. Ведение бухгалтерского учета общего имущества Сторон

поручается: ________________________________________________________.

2.4. Пользование общим имуществом Сторон осуществляется по их

общему согласию, а при недостижении согласия - в порядке,

устанавливаемом судом.

2.5. Обязанности Сторон по содержанию общего имущества и порядок

возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей,

определяются в следующем порядке: ___________________________________

____________________________________________________________________.

III. Ведение общих дел товарищей.

Право на информацию

3.1. При ведении общих дел каждая Сторона вправе действовать от

своего имени.

3.2. В отношениях с третьими лицами полномочие Стороны совершать

сделки от имени Сторон удостоверяется соответствующей доверенностью.

3.3. Стороны имеют равное право на ознакомление со всей

документацией по ведению дел.

IV. Расходы и убытки

4.1. Стороны несут расходы и убытки пропорционально их вкладам в

общее дело.

4.2. Прибыль, полученная в результате совместной деятельности,

распределяется пропорционально стоимости вкладов Сторон в общее дело.

V. Заключительные положения

5.1. Во всем ином, не урегулированном в настоящем договоре,

Стороны будут руководствоваться положениями действующего гражданского

законодательства России.

5.2. Настоящий договор заключен бессрочно.

5.3. Договор составлен в 2-х экземплярах.

5.4. Адреса и банковские реквизиты Сторон.

I Участник: ____________________________________________________

_____________________________________________________________________

II Участник: ___________________________________________________

_____________________________________________________________________

Подписи сторон:

I Участник: II Участник:

_______________________ ______________________

М.П. М.П.

[1] Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С.Перетерского. – М.: 1996

[2] Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества // Законодательство - №1 - 2000

[3] Сборник образцов гражданско-правовых договоров (с комментариями)/ ответственный редактор доктор юридических наук В.В.Залесский – Юридическая фирма КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 1997 г.

[4] Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ. ред. Брагинского М. И.). М., 1996

[5] Юстиция Беларуси, №2 1999

[6] Ст. 276 ГК РСФСР 1922 г.

[7] Ст. 25 Основ 1961г.; ст. 434-438 ГК РСФСР 1964г.

[8] п. 2 ст. 52 ГК

[9] ст. 1043 ГК

[10] Вавин Н. Г. Правовая ситуация гражданских товариществ. - Право и жизнь, 1926, № 1, с. 32 - 35; Вольф В. Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах. М., 1927

[11] Гордон М. В. Лекции по советскому гражданскому праву

^{^[12]}Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права, т. 1. СПб., 1908

^{^[13]} Постановление Правительства РФ от 24.12.94 №1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности»

[14] Годес А. Правовое регулирование совместной деятельности // Законодательство. - N 9. – 2003

[15] Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ. ред. Брагинского М. И.). М., 1996

[16] Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ. ред. Брагинского М. И.). М., 1996

[17] Юстиция Беларуси, №2 1999

[18] Шиткина И.С. Объединения предпринимателей: ассоциации, холдинги, финансово-промышленные группы, простое товарищество // Научно-практическое пособие. – М., 2002

[19] ст. 1042 ГК

[20] ст. 1042 ГК

[21] ст. 158-161 ГК

[22] ст. 1043 ГК

[23] ст.1043 ГК

[24] ст. 1044 ГК

[25] п. 1 ст. 1044

[26] п. 3 ст. 1044 ГК

[27] п. 5 ст. 1044

[28] ст. 1045

[29] ст. 1046, 1048 ГК

[30] ст. 1051

[31] ст. 157 ГК

[32] ст. 1052 ГК

[33] ст. 1051 ГК

[34] ст. 1050 ГК

[35] ст. 1053

[36] ст. 1047

[37] ст. 252 ГК--

[38] Гражданское право. Ч. 2 / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого

[39] ст. 1054 ГК

[40] п. 2 ст. 1054 ГК

[41] Амелина Т.И. Предпринимательская деятельность по договорам простого товарищества // Бухгалтерский учет. - № 19, октябрь. – 2001

[42] Вавин Н.Г., Вормс А.Э. Товарищества простое, полное и на вере // Законодательство. - № 2. – 2003

[43] Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ. ред. Брагинского М. И.)

[44] Годес А. Правовое регулирование совместной деятельности // Законодательство. - N 9. – 2003

[45] ст. 27 Закона «О долевом строительстве»

[46] "Информационный бюллетень о нормативной, методической и типовой проектной документации", №6, 2004 (Постановление)

[47] Обобщение практики рассмотрения судами РФ дел по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов (19 сентября 2002 г.)

[48] Тюрина А. Новый закон о долевом участии в строительстве //«АКДИ Экономика и жизнь» №3 - 2005

[49] ст. 1046 ГК

[50] ст. 1042 ГК

[51] ст. 1046, 1048 ГК

[52] п. 1 ст. 1043 ГК

[53] п. 2 ст. 1043 ГК

[54] п. 3 и 4 ст. 1043 ГК

[55] ст. 1049 ГК

[56] ст. 247, п. 3 ст. 1043 ГК

[57] п. 1, 2 ст. 1044 ГК

[58] п. 3 ст. 1044 ГК

[59] п. 4 ст. 1044 ГК

[60] ст. 408 ГК

[61] ст. 416 ГК

[62] Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ. ред. Брагинского М. И.)

[63] ст. 168 ГК РФ

[64] п. 11 Закона Российской Федерации от 27.12.91 № 2116-1 «О налоге на прибыль предприятий и организаций»

[65] глава 25 НК РФ

[66] Коробецкая И.П. Ответственность участников договора простого товарищества // Российский налоговый курьер №8-2002

[67] Козлов С.Ю. Совместная деятельность: плюсы и минусы. // Налоговое планирование, N 4, 1999

[68] Годес А. Правовое регулирование совместной деятельности // Законодательство. - N 9. – 2003

[69] Щукина Е.М. Цель совместной деятельности участников как основной признак договора простого товарищества // Законодательство. - № 2, февраль 2002

[70] Щукина Е.М. Цель совместной деятельности участников как основной признак договора простого товарищества // Законодательство. - № 2, февраль 2002

[71] Щукина Е.М. Цель совместной деятельности участников как основной признак договора простого товарищества // Законодательство. - № 2, февраль 2002

[72] Годес А. Правовое регулирование совместной деятельности // Законодательство. - N 9. – 2003

[73] ст. 1043 ГК РФ

[74] Вестник ВАС РФ. 1998. No. 10.

[75] Витрянский В.В. Договор продажи недвижимости // Вестник ВАС РФ. 1999. No. 8

[76] Постановление Президиума ВАС РФ от 20.04.99 №7166/98

[77] Савельев А.Б. Договор простого товарищества // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. - М., 1998

[78] Савельев А.Б. Договор простого товарищества // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. - М., 1998

[79] п.1 ст.1042 ГК РФ

[80] Арбитражная практика недели (12-18 сентября 1995) // Коммерсантъ-Daily. 1995. № 172

[81] Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 августа 2000 г. N 7274/99 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2000 г. - №11

[82] Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 августа 2000 г. N 7274/99 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2000 г. - №11

[83] ст.1044 ГК РФ

[84] абз. 2. ст.1046 ГК РФ

[85] Шиткина И.С. Объединения предпринимателей: ассоциации, холдинги, финансово-промышленные группы, простое товарищество // Научно-практическое пособие. – М., 2002

[86] ст. 151 - 161 ГК РФ

Договор простого товарищества

Договор простого товарищества

Похожие работы на - Договор простого товарищества