Понятие и виды ценных бумаг
Университет Натальи Нестеровой
Юридический факультет
ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА
по дисциплине «ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО»
на тему:
«ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ»
Студента 6 курса
заочного отделения
Черкасова Максима Александровича
Научный руководитель –
к.ю.н. Писчиков Вадим Анатольевич
Москва – 2005 г.
ОГЛАВЛЕНИЕ
Введение....................................................................................................... 3
Глава 1. Понятие и сущность ценных бумаг.............................. 6
§1. Понятие ценной бумаги.......................................................................... 6
§2. Ценные бумаги в системе объектов гражданских прав........................ 10
§3. Правовая природа и признаки ценных бумаг....................................... 13
ГЛАВА 2. Классификация ценных бумаг...................................... 27
ГЛАВА 3. ОСНОВНЫЕ ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ....................................... 33
§ 1. Акции.................................................................................................... 33
§ 2. Облигации............................................................................................ 43
§ 3. Вексель................................................................................................. 47
§ 4. Складские свидетельства..................................................................... 58
§ 5. Закладная.............................................................................................. 62
Глава 4. Специфика российского рынка ценных бумаг.... 70
§1. Понятие фондового рынка и его компоненты. Разновидности рынков 70
§2. Законодательство о рынке ценных бумаг. Регулирование рынка ценных бумаг 78
ЗАКЛЮЧЕНИЕ.............................................................................................. 91
БИБЛИОГРАФИЯ.......................................................................................... 93
Развитие рыночных отношений в обществе привело к появлению
целого ряда новых экономических объектов учета и анализа. К ним прежде всего
следует отнести ценные бумаги, приобретающие массовый и стандартизированный
характер, которые обусловливают определенные финансовые права и обязанности.
Рынок ценных бумаг России сегодня – бурно развивающаяся
сфера финансового рынка страны. Сегодня эта часть рынка еще не до конца
сформирована с точки зрения законодательства, налогообложения и структуры.
Проблемы рынка ценных бумаг и его развития в условиях современной
отечественной экономики – одна из актуальных, если не сказать ключевых,
злободневных тем дня сегодняшнего. Это объясняется как историей, так и нынешним
положением страны в целом. Основной трудностью рынка ценных бумаг является его
бездействие в течение длительного периода, а сейчас в связи со становлением
экономики нашей страны можно обнаружить много проблем, негативных сторон
рынка. Наметить и обозначить ключевые точки соответствующих проблем, выявить
причины их возникновения определить возможные пути их устранения и дальнейшего
развития рынка ценных бумаг – одна из целей настоящей работы.
Ценные бумаги — неизбежный атрибут всякого нормального товарного
оборота. Будучи товаром, они сами вместе с тем способны служить как средством
кредита, так и средством платежа, эффективно заменяя в этом качестве наличные
деньги.
Относительно серьезно рынок ценных бумаг начал работать в России
в 1991 г., и тогда же началось активное законотворчество в этой области. К 1993
г. в РФ действовало уже около 100 нормативных актов, регулирующих эту сферу
деятельности.
Важной вехой в развитии законодательства о ценных бумагах явилось
принятие 30 ноября 1994 г. части первой Гражданского кодекса РФ[1],
который был разработан на основе практического опыта правового регулирования
рыночных отношений.
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке
ценных бумаг» (в редакции Федерального закона от 7 марта 2005 г. № 16-ФЗ)[2]
- первый российский закон о ценных бумагах.
Одна из главных задач, которую должен был решить Закон – максимальная
защита прав инвесторов и обеспечение правопорядка на рынке, при котором его
участники четко выполняют требования законодательства.
Важнейшими задачами рынка ценных бумаг являются обеспечение
гибкого межотраслевого перераспределения инвестиционных ресурсов, привлечение
инвестиций на российские предприятия, создание условий для стимулирования
накоплений и последующего их инвестирования. Для решения этих задач необходимо
было создать надежную правовую базу.
В настоящее время переход
к рыночной организации экономики и формирование рынка ценных бумаг потребовали возрождения
и использования всего многообразия ценных бумаг. В свою очередь появилась
настоятельная потребность в изучении всего комплекса возможностей,
предоставляемого этим рынком, а также в четком правовом оформлении ценных бумаг
и их оборота, при отсутствии которого их использование просто невозможно.
Методическую и теоретическую основу данной работы составили труды отечественных
и зарубежных ученых, постановления Правительства РФ и указы Президента РФ, а
также другой методический материал по изучаемым вопросам. В процессе изучения и
обработки материалов применялись следующие методы исследований: абстрактно-логический,
монографический, экономико-статистический, расчетно-конструктивный, использовались
основные приемы анализа.
Глава 1. Понятие и сущность ценных бумаг
§1. Понятие ценной бумаги.
Как и
исследование любого правового объекта, так и исследование ценных бумаг
целесообразно начать с их понятия и функциональных особенностей. Вопрос о
понятии ценных бумаг не является умозрительным, теоретическим. С 1994 г. этот
вопрос стал центром дискуссий и законодательной работы в области фондового
рынка[3].
Ограниченность
определения ценных бумаг, на которое ориентировался российский рынок в
1991-1993 гг., недостаточность государственного регулирования привели к тому,
что в 1994 г., в обход требований раскрытия информации, регистрации и т. п.,
резко расширились объемы эмиссий суррогатов ценных бумаг, которые так же, как
и классические ценные бумаги, выпускались серийно, в массовом порядке, имели
стандартное содержание и были предназначены для масштабного привлечения средств
инвесторов в компании, не имеющие, как правило, реальных активов. В результате
— финансовые скандалы лета 1994 г[4].
Именно
в целях недопущения повторения ошибок прошлого и избежания их в будущем
необходим достаточно мощный понятийный аппарат – цель которого, как отмечает М.
Я. Миркин, определить понятие ценной бумаги таким образом, чтобы любой
финансовый инструмент, выпускаемый на массовой основе и имеющий стандартное
содержание, мог автоматически квалифицироваться как ценная бумага и
соответственно подвергаться необходимым процедурам раскрытия информации и
государственного регулирования[5].
В
отечественной правовой, экономической и иной специальной литературе,
посвященной исследованию соответствующего вопроса, выработано немало мнений
относительно того, что следует понимать под ценной бумагой.
Так,
под ценной бумагой рекомендует понимать особую форму существования капитала,
отличную от его товарной, производительной и денежной форм, которая может
передаваться вместо него самого, обращаться на рынке как товар и приносить
доход наряду с его существованием в денежной, производительной и товарной
формах.
Ценная
бумага представляет собой денежный документ, свидетельствующий о праве
собственности его владельца на определенную сумму денег или конкретные
имущественные ценности.
Ценная
бумага представляет собой документ, который выражает связанные с ним
имущественные и неимущественные права, может самостоятельно обращаться на
рынке и быть объектом купли-продажи и других сделок, служит источником
получения регулярного или разового дохода.
Ценная
бумага представляет собой овеществленное имущественное право, переходящее к
другому лицу с передачей ценной бумаги, и неразрывно
связана с ним. Ценная бумага является строго формальным документом[6].
В
доказательство первенства того или иного понятия приводится множество мнений и
точек зрений, которые вполне аргументированы, и, что немаловажно, близки к
истине. Я же остановлюсь на легальном понятии ценной бумаги.
Гражданский
кодекс РФ в ст. 142 определил, что ценной бумагой является документ,
удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов
имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при
его предъявлении.
Отмечая
многообразие понятийных подходов к тому, что следует рассматривать в качестве
ценной бумаги, а что таковой не считать, выделим одну особенность,
свойственную каждому из названных выше. Все они далеко не достаточно дают
представление о том, каким критериям должен соответствовать документ, чтобы
быть признанным ценной бумагой. Иными словами, в приведенных определениях (в
том числе и в законодательных) отсутствуют четкие факторы, конкретизирующие
ценные бумаги, выделяющие их из всей массы документов, имеющих оборот на
территории России.
Чтобы
стабилизировать обстановку, очертить границы инвестиционной деятельности,
предлагается привести исчерпывающий перечень ценных бумаг и таким образом дать
их формальное определение.
Такое
мнение находит свое выражение в практике применения законодательства о ценных
бумагах. Некоторые субъекты инвестиционного рынка успешно принимают такого
рода мнение в качестве руководства к действию, не задумываясь при этом, что
слепое ограничение перечня ценных бумаг чревато пагубными последствиями для
всей инвестиционной деятельности.
Определение
того, что именно следует понимать под ценной бумагой, через простое перечисление
документов, которые по российскому законодательству являются ценными бумагами,
является по меньшей мере нарушение норм гражданского законодательства.
Цивильное право стоит на позициях свободного установления своими субъектами
для себя прав и обязанностей. Принцип дозволенной направленности гражданско-правового
регулирования основан на базе общего правила, сформулированного отечественным
гражданским правом: «Разрешено все то, что не запрещено законом». В
соответствии с этим правилом субъекты гражданского права могут совершать любые
действия, не запрещенные законом, в том числе выпускать в оборот документы,
которые впоследствии могут быть рассмотрены в качестве ценных бумаг[7].
Другим
подтверждением рассматриваемого принципа является то обстоятельство, что нормы
гражданского права, посвященные ценным бумагам, в основе своей обладают
диспозитивным характером.
Применение
такого рода норм всецело зависит от усмотрения участников инвестиционной
деятельности. Они могут исключить применение диспозитивной нормы к своим
отношениям, могут изменить ее содержание в целом или какой-либо ее части и т.
д. Благодаря тому, что в основе гражданского законодательства лежат
диспозитивные нормы, субъекты гражданского права могут реализовывать свою правоспособность
по своему усмотрению, приобретать субъективные права или не приобретать их,
выбирать конкретный способ их приобретения, регулировать по своему усмотрению
содержание правоотношения, участниками которого они являются, распоряжаться
принадлежащими им субъективными правами, прибегать или не прибегать к мерам защиты
нарушенного права и т. д.[8]
Все
это в полной мере применимо и к ценным бумагам как неотъемлемой части
гражданского оборота, а следовательно, и гражданского права.
Таким
образом, раскрывать понятие ценной бумаги посредством их перечня, обозначенного
в законодательстве, — нецелесообразно.
Наиболее
сбалансированным, предпочтительным и соответствующим современной
действительности является определение ценных бумаг через их функции и
характерные черты (признаки), индивидуализирующие их в однородной среде
объектов гражданского права.
Резюмируя
все сказанное, отметим, что под ценной бумагой следует понимать документ,
признаваемый государством и удостоверяющий с соблюдением установленной формы и
обязательных реквизитов имущественные и неимущественные права, реализация
которых возможна только посредством его предъявления, а также обладающий
способностью к обмену без существенных потерь для его держателя.
§2. Ценные бумаги в системе объектов гражданских прав
Современное
гражданское право России в числе объектов хозяйственной деятельности субъектов
определяет различного рода материальные и нематериальные блага. Круг этих благ
чрезвычайно широк и многообразен. Руководствуясь содержанием ст. 128 ГК РФ, к
их числу можно отнести: вещи (включая деньги и ценные бумаги), иное имущество,
работы и услуги, информацию, результаты интеллектуальной деятельности, в том
числе и исключительные права на них и нематериальные блага.
Среди
объектов гражданских прав особое место принадлежит вещам, что определяется,
во-первых, их наибольшей распространенностью, а во-вторых, возникновением по
поводу вещей правоотношений собственности.
Особую
категорию вещей в гражданском праве составляют ценные бумаги, что подчеркивает
законодатель в означенной выше ст. 128 ГК РФ. Такой подход преследует прежде
всего цель практического решения проблемы определения юридической природы ценных
бумаг и их правового режима[9].
Специфику
ценных бумаг как вещи характеризует то обстоятельство, что благодаря своей
форме они способствуют овеществлению имущественных прав лица, составляющих их
содержание. В силу такой связи имущественное право существует лишь в форме
бумаги, следовательно, передача (отчуждение) бумаги является передачей самого
права, а ее утрата — прекращением права[10].
Таким
образом, только тот, кто имеет право на бумагу, может осуществить право,
вытекающее из бумаги. Традиционное различие этих прав основано на том, что
право на бумагу обычно является вещным, чаще всего правом собственности, имея
объектом ценную бумагу как вещь (хотя, например, доверительный управляющий
приобретает лишь обязательственное право на переданные ему учредителем управления
ценные бумаги), тогда как право из бумаги — чаще всего обязательственное,
поскольку ценная бумага всегда удостоверяет известное право требования.
Поэтому, в частности, акционер, будучи собственником акции, не приобретает
вещных прав на имущество акционерного общества. Вместе с тем право на бумагу и
право из бумаги в нормальном случае имеют общую судьбу, ибо право из бумаги
всегда следует за правом на бумагу, и несовпадение управомоченных по этим
правам лиц в принципе должно быть исключено[11].
Ценные
бумаги выполняют своего рода посреднические функции, обеспечивая доступ к
конкретным материальным ценностям, непосредственно служащим удовлетворению
потребностей людей и общества в питании, жилье, одежде, транспорте, в
организации и ведении производства и т. д.
Ценные
бумаги, будучи обобщенным понятием и существуя в различных видах, являются
необходимым средством юридической техники в различных областях рыночной
экономики. Они служат удобным инструментом в организации и функционировании
коммерческих субъектов (акции), являются кредитными (облигации, векселя и др.)
и платежными (чеки) средствами, используются в товарном обороте (коносаменты и
др.), обеспечивая при этом, в отличие от общих правил гражданского права,
упрощенную и оперативную передачу и осуществление прав на материальные и иные
блага[12].
В ГК
РФ ценные бумаги как объекты гражданских прав выделены в отдельную главу и
рассматриваются в качестве самостоятельного института, что также обусловлено
их особым положением в рамках вещей как объекта гражданских прав.
По
мнению исследователей проблемы соотношения ценных бумаг и вещей как однородных (или
разнородных) объектов, подход к определению их сущности посредством правовой
характеристики вещей с целью практического решения проблемы определения
юридической природы ценных бумаг и их правового режима представляется слишком
упрощенным. В частности, бытует мнение, что правовой режим ценных бумаг
определяется положениями не только вещного, но и обязательственного права, а
также нормами специального законодательства, регулирующего их выпуск и
обращение. Отношения по поводу вещей также иногда регулируются нормами
обязательственного права. Однако с помощью указанных норм обеспечивается
только динамика (движение) вещных правоотношений. При регулировании отношений,
связанных с выпуском и обращением ценных бумаг, нормы обязательственного права
приобретают иное, более широкое значение. Особенностью этих бумаг (причем как
бланковых, так и безбланковых) является прочная правовая связь между самим
документом как объектом вещного права и правом (чаще всего обязательственным),
в нем выраженным[13].
Таким
образом, развивая представленную мысль, делаем вывод, что вопросы правового
регулирования отношений по ценной бумаге должны раскрываться как нормами
вещного, так и обязательственного права, – это своеобразная неоспоримая догма
правоприменителей.
Применительно
к данному объекту нормы обязательственного права регламентируют отношения
участников в процессе установления, реализации, изменения и прекращения прав по
ценным бумагам. Это обусловлено тем, что последние, как правило, содержат в
себе обязательственные права. В случаях, когда содержанием бумаг являются
другие имущественные права, элементы обязательственных отношений все же
сохраняются. Например, содержанием акции является комплексное (в литературе его
иногда называют корпоративным) право акционера, состоящее из нескольких
взаимосвязанных правомочий. Это, в частности, право на пропорциональную
количеству акций долю в уставном фонде соответствующего акционерного общества,
на участие в управлении им, на получение дивидендов и части имущества общества
после его ликвидации[14].
Взяв
за основу предложенную законодателем позицию рассматривать ценные бумаги в
качестве особой категории вещей, отметим их основные характерные черты,
подтверждающие соответствующий статус.
Ценные
бумаги как документы относятся к категории движимых вещей. При этом не имеет
значения, какие именно гражданско-правовые категории охватываются ее действием
(движимые или, наоборот, недвижимые вещи). Продолжая соответствующую правовую
классификацию, отметим, что многие ценные бумаги могут характеризоваться
родовыми признаками, несмотря на наличие так называемых индивидуализирующих
элементов (например, номера бумаги). К таковым, в частности, относятся акции и
облигации, другие же характеризуются исключительно как индивидуально
определенные вещи (векселя, лотерейные билеты, чеки).
Таким
образом, ценные бумаги занимают особое место в подсистеме объектов гражданских
прав.
§3. Правовая природа и признаки ценных
бумаг
В
развитой экономике объектом товарного (имущественного) оборота становятся не
только вещи, но и имущественные права, в том числе выраженные в специальных
документах — ценных бумагах. Основную особенность этих документов составляет
тесная, неразрывная связь выраженных в них прав с документарной (бумажной)
формой их фиксации. В силу такой связи имущественное право существует лишь в
форме бумаги, следовательно, передача (отчуждение) бумаги является передачей
самого права, а ее утрата — прекращением права[15].
Подобная
роль ценной бумаги обусловлена наличием ряда свойств, отличающих ее от иных
юридических документов, которыми также подтверждаются субъективные гражданские
права их держателей/владельцев (завещания, долговые расписки, складские
свидетельства, долговые расписки и т. п.).
Ценные бумаги обладают свойством, отличающим их от
других юридических документов, которые также могут подтверждать различные
субъективные гражданские права. Для того чтобы отграничить ценные бумаги от
других документов, и прежде всего от суррогатов ценных бумаг, получивших достаточно
широкое распространение, необходимо выделить признаки, присущие ценным
бумагам.
В юридической литературе указывается на различные
признаки ценных бумаг, имманентные им.
Так, например, по мнению Н.О. Нерсесова, ценные
бумаги отличает то, что они представляют собой документ о частных правах;
владением документом обусловливается осуществление и передача прав по бумагам;
они характеризуются определенным способом легитимации; обладают свойством
амортизации (права по ценным бумагам могут быть восстановлены); ценные бумаги
не подлежат виндикации[16].
В.М. Гордон выделял такие признаки, как
литеральность (письменность, документарность); определенный способ легитимации;
презентационность (необходимость предъявления); абстрактность, автономность
права (т.е. независимость содержания права добросовестного держателя от
дефектов прав его предшественников)[17].
М.М. Агарков в своих исследованиях указывал на
такие признаки ценных бумаг, как необходимость их предъявления для
осуществления выраженного в них права; определенный способ легитимации;
оборотоспособность ценной бумаги[18].
В современных исследованиях авторы также приводят
различные признаки. Е.А. Крашенинников как имманентные выделяет следующие
признаки ценных бумаг: начало презентации, овеществление в бумагах
определенного гражданского права, транзитивность (способность быть предметом
обращения)[19].
Е.А. Суханов называет три признака,
характеризующих ценную бумагу: это документ, удостоверяющий определенное
имущественное право; это официальная запись, выполненная на бумажном носителе и
имеющая строго определенную форму и обязательные реквизиты; это документ,
неразрывно связанный с воплощенным в нем имущественным правом, реализовать которое
или передать другому лицу можно путем
использования этого документа[20].
Представляется, что следующие признаки являются
необходимыми и достаточными для того, чтобы определить ценную бумагу. Ценная
бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу
презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует
легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена к таковым
законом, иным нормативным актом); обладает оборотоспособностью.
Рассмотрим каждый из этих признаков подробно.
Ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские
права. Ценная бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что
удостоверяет определенные права. Проблема юридической природы удостоверяемых
ценными бумагами прав не нашла однозначного решения ни в юридической
литературе, ни в законодательстве. Статья 142 ГК РФ определяет, что ценная
бумага удостоверяет имущественные права. В то же время ст. 2 Федерального
закона «О рынке ценных бумаг», характеризуя эмиссионную ценную бумагу,
устанавливает, что таковая закрепляет совокупность имущественных и
неимущественных прав. Действительно, акция, наряду с имущественными правами
(например, правом на дивиденд, правом на ликвидационную квоту), предоставляет и
иные права: право на участие в управлении акционерным обществом, право на
получение информации о деятельности общества и др. Изучение различных видов
ценных бумаг позволяет прийти к выводу, что ценные бумаги могут удостоверять
либо имущественные права, либо имущественные и связанные с ними
неимущественные права, но не может удостоверять только неимущественные права,
поскольку она призвана участвовать в имущественном обороте и обладает качеством
обращаемости.
В свою очередь имущественные права,
предоставляемые ценными бумагами, могут быть обязательственными (бумаг,
обладающих такими правами, – большинство) и вещными. Вещные права закреплены в
товарораспорядительных ценных бумагах, к которым следует отнести складские
свидетельства, закладную, коносамент. При этом названные ценные бумаги воплощают
в себе, наряду с вещными правами, также и обязательственные права. Бумаг,
которые закрепляли бы только вещные права, в российском законодательстве не
существует. На неизвестность советскому праву бумаг с исключительно
вещноправовым содержанием обращал внимание еще М.М. Агарков[21]. В юридической литературе было
высказано мнение о том, что обязательственные и вещноправовые требования
соединяются и в акции. По моему мнению, в данном вопросе может быть только
однозначный ответ: имущество акционерного общества принадлежит на праве
собственности только акционерному обществу, и акционеры не имеют никаких
вещных прав по отношению к имуществу акционерного общества. Акция удостоверяет
только обязательственные права (право на получение дивидендов, право на
получение ликвидационной квоты) и неимущественные права, о которых было
сказано выше.
Поскольку ценные бумаги в большинстве случаев
удостоверяют обязательственные права, а если точнее – каждая ценная бумага удостоверяет обязательственные права, а
некоторые еще и вещные права, то надо сказать несколько слов о характере
обязательственных прав. Ценная бумага является односторонним обязательством,
поскольку осуществить закрепленные в ней права может только ее владелец; лицо,
не владеющее ценной бумагой, не вправе требовать реализации воплощенных в
ценной бумаге прав, т.е. следует признать, что в ценной бумаге не может быть
выражено двустороннее обязательство.
Кроме того, права, удостоверяемые ценными
бумагами, должны быть оборотоспособными, предназначенными для участия в
гражданском обороте. В.А. Белов отмечал, что «только тогда право можно (и
нужно) удостоверять ценной бумагой, когда кредитор не преследует целью
обладание самим этим правом, а претендует лишь на право, на его юридический
заменитель, которым и будет выступать ценная бумага»[22].
Заканчивая рассмотрение вопроса о субъективных
гражданских правах, которые могут удостоверяться ценными бумагами, следует
подчеркнуть, что каждая ценная бумага предоставляет определенную совокупность
прав, которые в комплексе и определяют ее содержание. Эта совокупность прав,
по общему правилу, должна быть неделимой, и то, что в ряде случаев исполнение
по ценной бумаге осуществляется частями, например выплата процентов по
облигациям или дивидендов по акциям, не колеблет этого правила. Исключение
составляют дробные акции, положение о которых появилось в Федеральном законе от
26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в редакции Федерального
закона от 29 декабря 2004 г. № 192-ФЗ)[23]
в 2001 г. Это нововведение вряд ли можно признать теоретически обоснованным,
так как оно не согласуется с положением о неделимости ценных бумаг. В то же
время, учитывая особенности эмиссионных ценных бумаг, исходя исключительно из
практических соображений, можно допустить появление дробных акций. Еще И.Т. Тарасов,
анализируя «так называемые доли акций», отмечал, что «только исключительно
утилитарные соображения, и притом совершенно односторонние, а не какой-нибудь
определенный, твердый принцип могут заставлять оправдывать столь анормальное
явление, как выпуск долей акций»[24].
Любая ценная бумага удостоверяет определенное
субъективное гражданское право, но не любое субъективное право может
удостоверяться ценной бумагой. Виды имущественных прав, которые могут
удостоверяться ценными бумагами, определяются только законом либо в
установленном им порядке (п. 1 ст. 144 ГК РФ).
К сожалению, оперативность правового
регулирования гражданско-правовых отношений указами Президента РФ и нормативными
актами министерств и ведомств еще до принятия Гражданского кодекса РФ привела
к появлению документов, которые не обладают таким признаком ценных бумаг, как
удостоверение имущественных прав, а потому с юридической точки зрения могут
быть отнесены лишь к числу суррогатных ценных бумаг.
Начало презентации является важнейшим признаком
ценных бумаг. Предъявление бумаги, ее «презентация», оказывается необходимым
для осуществления выраженного в ней права. Ценная бумага неразрывно связана с
воплощенным в ней правом, ибо реализовать это право или передать другому лицу
можно только путем соответствующего использования этого документа. Иначе
говоря, использование такого документа либо его передача равносильны
использованию или передаче выраженного в нем права. Необходимость такого
предъявления имеет двоякое значение. Во-первых, предъявление бумаги необходимо
кредитору для его легитимации в качестве субъекта выраженного в ней права.
Во-вторых, лицо, обязанное по бумаге, может выполнить свою обязанность только
в отношении предъявителя бумаги.
Как уже отмечалось, отличительной особенностью
ценных бумаг по сравнению с другими документами является неразрывная связь
между выраженным в бумаге правом и самой бумагой. Эта связь может быть
различной, в зависимости от вида ценной бумаги, но в любом случае без
презентации самой ценной бумаги нельзя ни осуществить выраженное в ней право,
ни передать его. В наибольшей степени такая связь присутствует в предъявительских
ценных бумагах, для осуществления выраженного в таких бумагах права достаточно
только предъявления документа.
Свойство публичной достоверности. Средством повышения
оборотоспособности имущественных прав, выраженных в ценных бумагах, является
наделение таких бумаг свойством так называемой публичной достоверности: по
отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю ценной бумаги
обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, которые вытекают из
самого документа, либо касаются действительности бумаги (недееспособность
должника во время составления бумаги, несоответствие бумаги установленным
реквизитам и т.п.), либо основаны на непосредственных отношениях между
должником по ценной бумаге и ее обладателем.
Это свойство закреплено в п. 2 ст. 147 ГК РФ, в
соответствии с которым отказ от исполнения обязательства, удостоверенного
ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его
недействительность не допускается.
Право надлежащего держателя ценной бумаги не
зависит от права на документ его предшественника. Поэтому по отношению к
добросовестному владельцу документа должник не может выдвигать такие
возражения, которые он мог бы выдвинуть по отношению к его предшественнику.
Следовательно, обязанное лицо должно произвести
исполнение по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых
реквизитов, а ее владелец может не проверять основания, по которым она выдана,
вполне доверившись ее формальным признакам.
Легальные основания отнесения документа к числу
ценных бумаг. В юридической литературе существуют два подхода к условиям
законодательного признания документа ценной бумагой.
Первый подход, который можно назвать широким,
заключается в том, что для признания документа ценной бумагой он не должен
быть запрещен государством к обращению в качестве таковой. При таком подходе
круг документов, признаваемых ценными бумагами, расширяется до необозримых
пределов.
Второй
(узкий) подход предполагает необходимость четкого определения в нормативном
порядке, какие документы относятся к ценным бумагам. Недостаток такого подхода
заключается в том, что он предполагает наличие исчерпывающего перечня ценных
бумаг в соответствующем законе. Тогда при появлении любого нового вида ценных
бумаг необходимо будет внесение изменений в законодательный акт[25].
Гражданский кодекс не воспринял ни одного из этих
подходов. Он содержит открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним
относятся также и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в
установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.
При решении вопроса, относится ли тот или иной
документ к числу ценных бумаг, следует руководствоваться чисто формальным
признаком – назван ли он таковым
федеральным законом или в установленном им порядке. В практическом плане такой
подход вполне оправдан, поскольку в правовую регламентацию ценных бумаг
вносится необходимая определенность. При нем отпадают существовавшие на
практике трудности определения того, относится ли документ к числу ценных
бумаг.
Но тогда возникает другая проблема: какими
критериями должен руководствоваться законодатель при решении вопроса об
отнесении документа к разряду ценных бумаг? В этом плане следует вспомнить
прежде всего о значении ценных бумаг: они призваны ускорять и удешевлять
гражданский оборот; с их помощью оформляются новые типы договоров; ценные
бумаги прекратили существовавшую со времен Древнего Рима личную связь должника
с кредитором; ценные бумаги перераспределили риски между участниками
обязательств. Но из достоинств ценных бумаг вытекают и их недостатки: ценные
бумаги – строго формализованные документы, по определению Д.В. Мурзина,
«мертвящие», «ставящие форму выше содержания»[26].
Формальность ценных бумаг, их жесткая правовая регламентация вступают в
определенное противоречие с принципом диспозитивности, присущим гражданскому
праву. Поэтому при решении вопроса об отнесении того или иного документа к
числу ценных бумаг следует учитывать все факторы, все «за» и «против».
В юридической литературе вполне обоснованно
предлагается при отнесении документов к ценным бумагам руководствоваться общей
идеей – уважением прав личности, предоставлением ей в рамках гражданского права
максимальной инициативы и свободы выбора, возможности полноценной защиты прав в
соответствии с принципами цивилизованного гражданского процесса[27].
Следующий признак ценных бумаг, на котором
хотелось бы остановиться более подробно, – это оборотоспособность (транзитивность). Этот
признак позволяет отграничить ценные бумаги от так называемых легитимационных
документов, призванных облегчить должнику определение лица, в отношении
которого он должен совершить определенные действия[28].
Под оборотоспособностыо следует понимать
способность ценных бумаг быть предметом гражданско-правовых сделок. Статья 142
ГК РФ устанавливает, что имущественные права, удостоверенные ценной бумагой,
могут быть реализованы двумя способами – осуществлением или передачей при
обязательном предъявлении самого документа. При этом передачу следует
рассматривать не как фактическое вручение документа одним лицом другому, а как
прекращение права собственности на бумагу у отчуждателя и возникновение права
собственности на нее у приобретателя.
Бездокументарные ценные бумаги в силу объективных
причин не могут быть фактически (физически) переданы, но этого и не требуется. Часть 2 ст.
142 ГК РФ устанавливает, что для осуществления и передачи прав, удостоверенных
такой ценной бумагой, достаточно доказательств закрепления их в реестре, поэтому
юридическая передача прав на без документарные ценные бумаги осуществима.
Дуалистичность природы ценных бумаг вызывает
необходимость различать порядок перехода прав на ценные бумаги и порядок
передачи прав, закрепленных ценными бумагами.
Более 80 лет назад М.М. Агарков отмечал, что
«право на бумагу и право из бумаги формально имеют одну и ту же судьбу»[29].
Действующее законодательство также исходит из
принципа одновременности перехода прав на бумагу и прав, удостоверенных ценной
бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги
переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Аналогичное правило
закреплено в ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»; «Права, закрепленные
эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода
прав на эту ценную бумагу». Однако из этого правила есть исключения, которые
относятся к возможности реализации правомочий, удостоверенных обыкновенной
акцией. Переход удостоверяемых акцией прав на получение дивидендов и на
участие в общем собрании акционеров в случае передачи акции после даты
составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и
до даты проведения общего собрания происходит не одновременно с переходом
прав на акцию, а по истечении определенного периода (ст. 42, 51, 57
Федерального закона «Об акционерных обществах»). В то же время
законодательство не предусматривает случаев, когда переход прав по бумаге не
сопровождался бы переходом прав на саму бумагу.
В юридической литературе существует мнение, что
транзитивность нельзя отнести к разряду признаков ценных бумаг[30]. В обоснование
выдвинутого тезиса указывается, что существуют ценные бумаги, не обладающие
оборотоспособностью, а в качестве примера приводится именной чек, который в
соответствии со ст. 880 ГК РФ не подлежит передаче. Представляется, что такая
особенность именного чека не носит общего характера и не порочит в целом
оборотоспособности ценных бумаг и прав, удостоверяемых ими. Установление
законодателем правил об ограничении оборотоспособности именного чека не является
принципиальным. Следует напомнить, что Единообразный закон о чеках, являющийся
Приложением № 1
«Единообразный закон о переводном и простом векселе» к Женевской конвенции от
7 июня 1930 г.[31], допускает возможность передачи именных чеков.
Вся история становления и развития ценных бумаг -
это история их обращения, что невозможно без такого их свойства, как
оборотоспособность.
Таким образом, любому документу, признаваемому в
соответствии с законодательством ценной бумагой, должны быть присущи все
вышеназванные признаки.
В экономической литературе называются иные
признаки ценных бумаг: доступность для гражданского оборота, стандартность и
серийность, документарность, регулируемость и признание государством,
ликвидность, риск. Поэтому, по мнению авторов экономических исследований, определение
ценной бумаги, содержащееся в ГК РФ, требует уточнения[32]. Представляется, что с таким
утверждением согласиться нельзя. Следует различать экономическое понимание
ценных бумаг и правовое. Определение ценной бумаги, содержащееся в п. 1 ст. 142
ГК РФ, явилось результатом развития континентальной цивилистической
мысли и включает в себя только те признаки, которые имеют значение для
правового регулирования ценных бумаг. Следует согласиться с Д.В. Ломакиным, что
для применения правовой нормы нет необходимости выяснять вопрос о том,
обладает ли ценная бумага ликвидностью, т.е. способностью быть быстро
проданной и превращенной в денежные средства, или нет, поскольку для ликвидных
и для неликвидных ценных бумаг устанавливается унифицированный правовой режим[33].
Заканчивая рассмотрение данной главы о понятии
ценных бумаг, следует отметить, что он не получил однозначного решения ни в
законодательстве, ни в юридической литературе.
В настоящее время сложились две основные
концепции понимания ценных бумаг. Первая концепция – документарная, представители которой, основываясь главным образом
на действующем Гражданском кодексе, признают ценными бумагами только
документарные ценные бумаги.
Так, В.А. Белов отмечает, что «под ценными
бумагами как объектами гражданских правоотношений можно понимать только
документы, но не воплощенные в них субъективные гражданские права»[34]. Аналогичного мнения придерживается
Е.А. Суханов, указывая, что ценные бумаги, являясь документами, относятся к
движимости[35].
Е.А. Крашенинников также признает только документарные ценные бумаги, но
приходит к такому выводу, основываясь прежде всего на исследованиях германских
цивилистов XIX в.[36]
Что касается так называемых бездокументарных
ценных бумаг, то они в рамках документарной концепции рассматриваются не в
качестве ценных бумаг, а только как имущественные права или способ фиксации
прав, а потому не могут быть признаны вещами, а следовательно, и объектами
права собственности. В.А. Белов приходит к категорическому выводу, что «ценные
бумаги и бездокументарные ценные бумаги имеют различный правовой режим, а
значит, являются различными объектами гражданских правоотношений»[37].
Сторонники второй - бездокументарной - концепции
ценных бумаг указывают на то, что «понимание ценных бумаг, заложенное в ГК
РФ, базируется на традиционном понятии ценной бумаги, разработанном в рамках
немецкой коммерциалистики конца XIX в., к тому же оно вовсе не учитывает запросов
сегодняшнего времени»[38],
и поэтому конструируют либо единое понимание ценной бумаги как бестелесной
вещи, лишенной материального субстрата, парадоксально определяя ценную бумагу
– бестелесную вещь – как обязательственное договорное право,
регулируемое нормами вещного права[39]
(при этом бумага (документ) стоит за самим феноменом ценной бумаги, она является
чем-то внешним по отношению к существу ценной бумаги); либо ценные бумаги
рассматриваются как совокупность имущественных прав.
В судебной практике довольно много дел,
касающихся рассмотрения споров о ценных бумагах, в том числе и о
бездокументарных, в частности из-за ненадлежащего исполнения обязательств
держателя реестра ценных бумаг. В данной работе я рассмотрю Постановление
Президиума ВАС Российской Федерации от 26 ноября 2002 года № 5134/02 «Об
удостоверении прав владельцев на бездокументарные ценные бумаги»[40]. Было установлено следующее. ОАО
«Росгазификация» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ЗАО
«Специализированный регистратор – Держатель реестра акционеров газовой
промышленности» (далее регистратор) об обязанности восстановить на лицевом
счете истца в реестре акционеров ОАО «Газпром» записи о принадлежности ему на
праве собственности 50 000 000 акций ОАО «Газпром». В мае 2000 года
ОАО «Росгазификация» узнало о списании с его лицевого счета
50 000 000 вышеуказанных акций. Эти акции регистратор перевел на
лицевой счет объединения юридических лиц «Депозитарно-расчетный союз» в
соответствии с депозитарным договором. Впоследствии акции по договорам купли-продажи
были отчуждены обществам «Суперпрофит», «Мессалина» и «Ларинза».
ОАО «Росгазификация» не давало распоряжений о
переводе акций на лицевой счет объединения, не заключало с ним депозитарного
договора и договоров купли-продажи акций. Данные факт был доказан следственными
органами. А регистратор производя списание столь значительного количества акций
с лицевого счета истца по заявлению физического лица, действовавшего по
поддельной доверенности, не проявил должной заботливости и осмотрительности.
В новейшей юридической литературе высказано
мнение, что выработать в настоящее время единое понимание ценной бумаги не
представляется возможным, поэтому предлагается определение бездокументарной
ценной бумаги как особого объекта гражданских прав, мыслимого как идеальная оболочка
для прав, заключенных в ценной бумаге[41].
Каждая из
представленных концепций имеет свои достоинства и свои недостатки.
Многочисленные споры относительно понятия и признаков ценных бумаг можно
объяснить тем, что ценные бумаги являются одним из самых сложных и динамично
развивающихся институтов, который нуждается в дальнейшем исследовании и
законодательном совершенствовании.
ГЛАВА 2. Классификация ценных бумаг
Ценные
бумаги могут быть классифицированы по отдельным видам по различным основаниям.
Наиболее
важным является легальное деление ценных бумаг по способу легитимации
(обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица, которое содержится в ст.
145 ГК РФ и в соответствии с которым различаются:
1) ценные бумаги на предъявителя;
2) именные ценные бумаги;
3) ордерные ценные бумаги.
Данная
классификация имеет важное значение, так как в зависимости от способа
определения управомоченного на ценную бумагу лица определяется порядок передачи
закрепленных в ней прав.
Ценные
бумаги на предъявителя.
Ценная бумага является бумагой на предъявителя, когда из ее содержания или
формы следует, что в качестве субъекта права признается лицо, обладающее
документом. Должник обязан предоставить исполнение владельцу, не требуя, кроме
предъявления документа, какой-либо дополнительной легитимации. Эти ценные
бумаги обладают повышенной оборотоспособностью, так как для передачи другому
лицу прав достаточно простого ее вручения этому лицу. В качестве ценных бумаг
на предъявителя могут быть выпущены коносаменты, облигации, банковские
сберегательные книжки на предъявителя, сберегательные (депозитные) сертификаты,
складские свидетельства и др.
Именные
ценные бумаги. Именные
ценные бумаги содержат обозначение субъекта права в тексте документа. В
соответствии с п. 2 ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные именными ценными
бумагами, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии).
В юридической литературе неоднократно указывалось, что такая легальная
трехчленная классификация ценных бумаг, в зависимости от способа обозначения
управомоченного по бумаге субъекта, не может быть проведена последовательно[42],
и предлагается различать именные ценные бумаги и обыкновенные именные ценные
бумаги (ректа-бумаги).
Именные
ценные бумаги не могут передаваться в порядке цессии, поскольку такая передача
не согласуется ни с природой таких ценных бумаг, ни со спецификой прав, заключенных
в этих ценных бумагах[43].
Право на именные ценные бумаги переходит к приобретателю с момента внесения
записи об этом в реестр обязанного лица. Такое оформление перехода прав на
ценную бумагу получило название трансферта. Именные ценные бумаги обладают
признаком публичной достоверности.
Обыкновенные
именные ценные бумаги (ректа-бумаги) легитимируют своего держателя, если он
назван в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага
дошла в порядке цессии (уступки требования)[44].
Передаваться ректа-бумаги могут только в порядке цессии, поэтому приобретатель
такой бумаги становится правопреемником отчуждателя, а это означает, что в соответствии
со ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора
возражения, которые он имел против первоначального кредитора, следовательно,
ректа-бумаги не обладают свойством публичной достоверности, т.е. не подлежат
действию правила об ограничении возражений должника. К ректа-бумагам следует
отнести депозитные (сберегательные) сертификаты, вексель, содержащий оговорку
«не приказу». (Термин «не приказу» был предусмотрен утратившим силу Положением
о чеках введенного Постановлением Верховного Совета РФ «О введении Положения о
чеках» № 2349-1 от 13 февраля 1992 г.[45],
в настоящее время его можно считать обычаем делового оборота).
Ордерные
ценные бумаги. В них,
как и в именных ценных бумагах, назван субъект права. Особенность ордерной
ценной бумаги по сравнению с именной ценной бумагой состоит в том, что должник
обязан исполнить обязательство указанному в документе лицу или по приказу
такого лица новому субъекту, который в свою очередь вправе посредством
аналогичного приказа передать документ дальше. Приказ оформляется посредством
передаточной надписи, которая называется индоссаментом. Лицо, делающее такую
передаточную надпись, называется индоссантом, а лицо, в пользу которого
совершается такая надпись, – индоссатом. Владелец ордерной ценной бумаги
легитимируется как предъявлением самой бумаги, так и непрерывным рядом
передаточных надписей. Непрерывность определяется по чисто формальным
признакам: необходимо, чтобы под каждой передаточной надписью стояла подпись
лица, указанного в предыдущей надписи в качестве индоссата. Каждый из
владельцев бумаги, осуществивший ее передачу с помощью индоссамента, становится
перед управомоченным по бумаге лицом ответственным не только за
действительность права, но и за его осуществление (п. 3 ст. 146 ГК РФ). Это
значит, что к любому из таких лиц управомоченный по ценной бумаге может
предъявить свои требования, что повышает его уверенность в реальном исполнении
прав, выраженных в ценной бумаге. Ордерными бумагами могут быть коносаменты,
чеки, двойные складские свидетельства, векселя и другие бумаги.
Следующая
классификация в основе своей имеет такой критерий, как природа выраженных в
ценной бумаге прав. В соответствии с этим критерием различаются:
1) денежные ценные бумаги, т.е. документы, закрепляющие права
на получение денежной суммы. Наиболее характерными для этого вида ценных бумаг
являются векселя, чеки, облигации;
2) товарные ценные бумаги, которые закрепляют определенные
вещные права на товары, находящиеся на том или ином основании во владении
другого лица. К ним относятся коносаменты, складские свидетельства, закладные;
3) корпоративные ценные бумаги,
закрепляющие право участия в делах акционерного общества. Такими ценными бумагами являются
акции[46].
Еще
одна классификация ценных бумаг предусмотрена Федеральным законом «О рынке
ценных бумаг». В соответствии с этим Законом ценные бумаги могут быть
эмиссионными и неэмиссионными.
Эмиссионная
ценная бумага – любая
ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется следующими
признаками:
1) закрепляет совокупность имущественных
и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному
осуществлению с соблюдением установленных законом форм и порядка;
2) размещается выпусками;
3) имеет равный объем и сроки осуществления
прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной
бумаги (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
К
эмиссионным ценным бумагам относятся акции, облигации, государственные ценные
бумаги, жилищные сертификаты, опционные свидетельства.
Следовательно,
ценные бумаги, которым не присуща совокупность этих признаков, следует
признать неэмиссионными, они выпускаются в «штучном» порядке и закрепляют за их
обладателем индивидуальный объем прав. Таковыми являются чеки, векселя,
коносаменты, складские свидетельства, закладные и др. Федеральным законом от
29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» с изм. и доп. от 29 июня
2004 г.[47]
предусмотрен новый вид ценных бумаг - инвестиционный пай, который является
именной ценной бумагой, «удостоверяет одинаковую долю в праве общей
собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, и
одинаковые права» (п. 1 ст. 14), выпускается в бездокументарной форме, но не
признается эмиссионной ценной бумагой.
Наряду
с рассмотренными классификациями ценных бумаг возможно их деление и по иным
основаниям; в зависимости от того, кто является эмитентом ценной бумаги, т.е.
лицом, выпускающим их в обращение. По этому критерию можно выделить государственные,
муниципальные ценные бумаги и ценные бумаги частных лиц.
Основными
нормативными актами, регулирующими государственные и муниципальные ценные
бумаги, являются Бюджетный кодекс РФ от 30 июля 1998 г. (в редакции
Федерального закона РФ от 9 мая 2005 г. № 49-ФЗ)[48]
и Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и
обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»[49].
«Государственными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от
имени Российской Федерации, государственными ценными бумагами субъектов
Российской Федерации признаются ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта
Российской Федерации, муниципальными ценными бумагами признаются ценные
бумаги, выпущенные от имени муниципального образования» (ст. 1 Федерального
закона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных
бумаг»).
Эмитентами
государственных ценных бумаг Российской Федерации, государственных ценных
бумаг субъектов Российской Федерации, муниципальных ценных бумаг являются
соответственно федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной
власти субъекта федерации, исполнительный орган местного самоуправления.
Ценные
бумаги, выпускаемые в обращение в установленном законом порядке частными
лицами, гарантируются лишь имуществом самих этих лиц.
В
юридической литературе были предложены иные классификации видов ценных бумаг.
Так, В.А. Белов предлагает в зависимости от хозяйственной цели, ради которой
выпускаются ценные бумаги, различать три группы ценных бумаг – инвестиционные,
торговые и товарораспорядительные.
Инвестиционные
ценные бумаги служат для получения денежных средств и иного имущества в
собственность для ведения основной коммерческой деятельности.
Торговые
ценные бумаги служат целям получения кредита под единичные конкретные операции.
Товарораспорядительные
ценные бумаги служат для получения товаров во временное целевое владение с
целью производства с ними каких-либо операций в интересах кредитора.
Гражданское
законодательство к ценным бумагам относит государственную облигацию, облигацию,
вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковскую книжку на предъявителя,
коносамент, акцию, приватизационные ценные бумаги и другие документы (ст. 143
ГК РФ). Этот перечень, как уже указывалось, не является исчерпывающим, так как
законами и в установленном ими порядке к ценным бумагам могут быть отнесены и
другие документы, отвечающие признакам ценной бумаги. Рассмотрим основные виды
ценных бумаг подробнее в следующей главе данной работы.
§ 1. Акции
Федеральный
закон «О рынке ценных бумаг» определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу,
закрепляющую права ее владельца на получение части прибыли акционерного
общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на
часть имущества, остающегося после ликвидации (ст. 2).
Выпуск
акций может осуществляться лишь акционерными обществами, которые таким образом
формируют свой уставный капитал. «Уставный капитал общества составляется из
номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами» (ст.
25 Федерального закона «Об акционерных обществах»). При учреждении общества все
его акции должны быть размещены среди учредителей.
Акция
легитимирует своего владельца в качестве субъекта выраженного в ней права, если
его имя названо в бумаге, а кроме того, внесено в реестр акционеров общества
(ст. 44 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Акции
могут быть различных категорий и типов. Существуют две категории акций – обыкновенные
и привилегированные. Привилегированные акции в свою очередь подразделяются на
типы в соответствии с тем объемом прав, которые они предоставляют своим
владельцам.
Акционеры
– владельцы обыкновенных акций общества имеют право участвовать в общем
собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также
имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества – право на
получение части его имущества. Предоставляемый обыкновенной акцией набор прав
полностью соответствует правам, принадлежащим участникам хозяйственных обществ
и товариществ в соответствии со ст. 67 ГК РФ. Каждая обыкновенная акция
общества предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав (ст. 31 Федерального
закона «Об акционерных обществах»). Некоторые права возникают лишь у
акционеров, которые владеют определенным количеством акций; например,
акционеры, владеющие не менее чем 2% голосующих акций общества, имеют право
вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров общества
(п. 1 ст. 53); акционеры, владеющие не менее чем 10% голосующих акций общества,
имеют право требовать от совета директоров проведения внеочередного общего
собрания акционеров общества, а в случае отказа в этом они имеют право созыва
такого собрания (п. 1, 8 ст. 55); акционеры, владеющие не менее чем 1% обыкновенных
акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров,
единоличному исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного
органа общества (п. 5 ст. 71 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Существует
большая разница между рядовыми акционерами и владельцами контрольного пакета
акций. Прочный контроль подразумевает обладание большинством акций. Контрольный
пакет в собственном смысле слова – это 50% акций плюс одна акция. Но так
распределялся контрольный пакет в начальный период становления акционерного
дела. Опыт показал, что при рассредоточении, распределении акций среди большого
числа мелких акционеров эффективно контролировать деятельность акционерного
общества можно и при меньшем количестве акций. В настоящее время в мировой
практике выделяются две модели распределения акций, которые условно называются
«англосаксонская» и «континентальная».
Для
англосаксонской модели характерно следующее: 20—30% акций иммобильны, надолго
оседают в немногих руках, формируют контрольные пакеты; 70-80%, напротив,
подвижны, находятся на рынке и переходят от одного владельца к другому.
При
континентальной модели у постоянных владельцев сосредоточено 70-80% акций, а
20-30% находятся на рынке и рассматриваются как объект временного размещения
средств[50].
Российское
акционерное законодательство содержит нормы, направленные на защиту прав
акционеров при скупке контрольного пакета крупных акционерных обществ. Лицо,
имеющее намерение самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом
(лицами) приобрести 30% и более размещенных обыкновенных акций общества с
числом акционеров более 1000, с учетом количества принадлежащих ему акций,
обязано не ранее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты приобретения
акций направить обществу письменное уведомление о намерении приобрести
указанные акции (ч. 1 ст. 80 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Это императивное правило, которое должно быть выполнено, даже если оно не
предусмотрено уставом или решением общего собрания акционеров, в следующих
случаях:
1 ) когда лицо, не владеющее
обыкновенными акциями данного общества, намеревается приобрести 30% и более
его размещенных акций;
2) когда лицо уже владеет определенным
количеством обыкновенных акций данного общества и собирается приобрести еще
некоторое количество этих акций, при условии, что общее количество
обыкновенных акций этого общества, которое образуется у лица в результате
предстоящей сделки, составит 30% и более всех его размещенных акций[51].
Устанавливая
нормы о праве акционеров требовать выкупа принадлежащих им акций крупными
акционерами, законодатель преследовал цель обеспечить права акционеров, а также
защитить акционеров от финансовой агрессии, однако вряд ли ст. 80 Федерального
закона «Об акционерных обществах», даже в последней редакции, может обеспечить
достижение этой цели. Одним из способов скупки крупных пакетов акций в обход установленного
правила является совершение таких действий инвестором не самостоятельно, а
через свои дочерние общества.
Приобретение
крупных пакетов акций может привести к ограничению конкуренции на товарных
рынках, поэтому Закону РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках» от 22 марта 1991 г. № 948-I (действует в ред. Закона Российской Федерации от 7 марта 2005
г. № 13-ФЗ)[52]
установил особые правила приобретения более 20% акций в уставном капитале
обществ. С предварительного согласия антимонопольного органа, на основании
ходатайства юридического или физического лица осуществляется приобретение
лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале
хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право
распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей).
Акционерное
общество вправе выпускать привилегированные акции, номинальная стоимость
различных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала
акционерного общества. Владельцам привилегированных акций гарантируется
выплата фиксированного дивиденда и преимущественное по сравнению с владельцами
обыкновенных акций право на получение имущества, оставшегося после ликвидации
общества. По общему правилу, привилегированные акции общества не предоставляют
права голоса на общем собрании акционеров. Из этого правила есть исключения:
во-первых, акционеры – владельцы привилегированных акций участвуют в общем
собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и
ликвидации общества; во-вторых, владельцы привилегированных акций
определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании
акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества,
ограничивающих их права, а также о предоставлении владельцам иного типа
привилегированных акций преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или)
ликвидационной стоимости; в-третьих, владельцы привилегированных акций, размер
дивидендов по которым определен в уставе общества, за исключением владельцев
кумулятивных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с
правом голоса по всем вопросам, начиная с собрания, следующего за годовым общим
собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о
выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по
акциям этого типа; в-четвертых, владельцы кумулятивных привилегированных акций
имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем
вопросам, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием
акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим
акциям в полном размере дивидендов, если такое решение не было принято или было
принято решение о неполной выплате дивидендов.
Привилегированные
акции могут в случаях, предусмотренных уставом, конвертироваться в
обыкновенные акции, но обыкновенные акции не могут конвертироваться в
привилегированные.
В
настоящее время отрицательное отношение к привилегированным акциям отмечается
в юридической литературе. Так, Д.В. Ломакин подчеркивает, что владельца
привилегированной акции вряд ли можно назвать полноправным участником
акционерного общества, он является его кредитором, а само существование
привилегированных акций не соответствует акционерной форме предпринимательской
деятельности, поскольку если бы все акции, выпускаемые эмитентом, были
привилегированными, то эмитент перестал бы функционировать как акционерное
общество в традиционном понимании этого термина[53].
Акционерное
общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев,
финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов. Дивиденды
выплачиваются из чистой прибыли общества. По привилегированным акциям
дивиденды могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого
фондов общества.
Решение
о выплате дивидендов, их размере и форме принимается общим собранием
акционеров, при этом размер дивидендов не может быть больше рекомендованного
советом директоров.
Срок
выплаты дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания
акционеров о выплате дивидендов. Если срок выплаты не определен ни в уставе,
ни в решении общего собрания, то срок их выплаты не должен превышать 60 дней со
дня объявления дивидендов.
В
соответствии с п. 1 ст. 42 Федерального закона «Об акционерных обществах»
общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды. В случае задержки
их выплаты акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества
причитающихся ему сумм.
В тех
случаях, когда дивиденды за соответствующий период обществом не объявлены,
акционер – владелец обыкновенных акций и акционер – владелец привилегированных
акций, по которым размер дивиденда не определен уставом, не имеют оснований
требовать взыскания их с общества, поскольку принятие решения о начислении
дивидендов или невыплате их за определенный период является правом общества.
Следует
учитывать, что доходы акционера не ограничиваются получением дивидендов. Они
могут быть получены за счет разницы между номинальной стоимостью акции и ее
курсовой стоимостью при продаже ценной бумаги на биржевом рынке, более того,
как отмечается в экономической литературе, первое место среди доходов акционера
начинает прочно занимать доходность по акциям, складывающаяся за счет прироста
их курсовой стоимости[54].
Право
на ликвидационную квоту имеет определенное сходство с правом на дивиденд.
Во-первых, и в том, и в другом случае акционер получает часть имущества
общества. Во-вторых, акционеры, особенно держатели крупных пакетов акций,
своими действиями способствуют возникновению этих прав, например, при
голосовании об утверждении размера дивидендов и назначении его к выплате, а
также по вопросу о ликвидации общества. Вместе со сходными моментами эти
правомочия имеют и существенные отличия.
Во-первых,
источником выплаты дивидендов служит чистая прибыль, а ликвидационная квота
выплачивается за счет всех имеющихся у общества средств. Ликвидируемое
юридическое лицо, как правило, не имеет чистой прибыли. Во-вторых, осуществление
акционером права на дивиденд не означает прекращения членских отношений;
получив же долю в имуществе ликвидируемого юридического лица, он выходит из
состава членов акционерного общества, которое прекращает свою деятельность.
Акции
по российскому законодательству могут быть свободно обращающимися либо с
ограниченным кругом обращения. Оборот акций закрытого акционерного общества
существенно ограничен по сравнению с акциями открытого акционерного общества. В
открытых акционерных обществах акционеры могут отчуждать принадлежащие им
акции без согласия других акционеров этого общества,
Верховный
Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ разъяснили, что преимущественное право
акционеров на приобретение акций закрытого акционерного общества носит
императивный характер и не может быть ограничено договором о создании общества
или его уставом.
Российское
законодательство предусматривает, что акции могут быть только именными) выпуск
предъявительских акций в настоящее время не допускается (ч. 2 ст. 25
Федерального закона «Об акционерных обществах», ст. 2 Федерального закона «О
рынке ценных бумаг»).
Новеллой
изменений, внесенных в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 7 августа 2001 г.[55], является появление дробных акций.
Если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций,
продаваемых акционером общества, при осуществлении преимущественного права на
приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение
акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные
акции).
Дробная
акция предоставляет акционеру – ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей
категории (типа), в объеме, соответствующем части акции, которую она составляет.
Дробные
акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае если одно лицо приобретает
две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую
и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций (п. 3 ст. 25 Федерального
закона «Об акционерных обществах»).
В судебной практике встречаются дела, касающиеся рассмотрения
споров о дробных акциях, в частности из-за споров вытекающих из обязанности
эмитента выкупать последние без заключения договора купли продажи. В данной
работе я рассмотрю Постановление Президиума ВАС Российской Федерации от 29
октября 2002 года № 7414/02 «О действиях регистратора по списанию со счета
фирмы принадлежащей ему дробной акции»[56].
Было установлено следующее. Фирма «Кадет-Истеблешмент» (далее – фирма)
обратилась в арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа с иском к ЗАО
«Иркол» (далее – регистратор) и ОАО «Нижневартовское нефтегазодобывающее
предприятие» (далее – общество) о признании незаконными действий регистратора
по списанию со счета фирмы принадлежащей ему дробной акции, образовавшейся в
результате консолидации размещенных акций общества, и о восстановлении в
реестре акционеров общества записи о наличии у фирмы этой акции. Регистратор
27.12.01 зачислил принадлежащую фирме дробную акцию на лицевой счет общества.
Данная запись произведена регистратором на основании представленных обществом
документов, подтверждающих выкуп дробной акции у фирмы путем внесения денежных
средств в депозит нотариуса г. Москвы Воробьевой О.А.
Удовлетворяя иск, суд указал на то, что в соответствии со ст. 74
Федерального закона «Об акционерных обществах» в случае образования при
консолидации размещенных акций дробный акций последние подлежат выкупу
обществом по рыночной стоимости. В этом случае между обществом и владельцем
дробной акции должна быть заключена сделка купли-продажи. Внесение обществом
денежных средств в депозит нотариуса без договора с фирмой не может считаться исполнением
обязательств.
Президиум ВАС установил, что судом не учтено истец просил признать
незаконными действия регистратора. Следовательно, нормы о праве собственности
применены судом необоснованно.
На день принятия решения по настоящему делу имелось вступившее в
законную силу решение Басманного районного суда г. Москвы от 09.01.02, которым
признано обоснованным внесение обществом денежных средств за дробные акции в
депозит нотариуса.
Таким образом, выкуп дробных акций является обязанностью эмитента,
вытекающей из Закона. Выводы суда о необходимости заключения договоров
купли-продажи с владельцами дробных акций не основаны на нормах действующего
законодательства.
В
юридической литературе отмечалось, что появление в отечественном акционерном
законодательстве дробных акций не обусловлено объективной необходимостью и не
имеет серьезного научно-теоретического обоснования. B.C. Ем и Д.В.
Ломакин считают, что их введение не соответствует действующему гражданскому
законодательству[57].
Действительно, каждая ценная бумага предоставляет определенную совокупность
прав, которые в комплексе и определяют ее содержание. Эта совокупность прав, по
общему правилу, должна быть неделимой. Нововведение дробных акций не
согласуется с положением о неделимости ценных бумаг.
Заканчивая
рассмотрение акций, надо сказать несколько слов об особенностях правового
статуса так называемой золотой акции. В соответствии с Указом Президента РФ от
16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при
приватизации государственных предприятий» (в редакции Указа Президента РФ от 26
марта 2003 г. № 370)[58]
при преобразовании в акционерные общества предприятий, приватизация которых
могла быть разрешена только по решению Правительства РФ или Госкомимущества
России, эти органы были вправе принимать решение о выпуске при приватизации
таких предприятий «золотой акции», предоставляющей ее владельцу на срок до 3
лет право вето при принятии собранием акционеров решений:
1) о внесении изменений и дополнений в
устав акционерного общества;
2) о его реорганизации или ликвидации;
3) о его участии в других предприятиях
и объединениях предприятий;
4) о
передаче в залог или аренду, продаже и отчуждении иными способами имущества.
Анализируя
Указ, можно сделать вывод о том, что «золотая акция» могла выпускаться только
при первичной эмиссии и находиться только в государственной собственности; при
продаже «золотая акция» переставала быть «золотой» и конвертировалась в
обыкновенную. Установленный Указом Президента для «золотой акции» правовой режим
означал, что она по своей сути не являлась не только акцией, но даже ценной
бумагой. Введение «золотой акции» было необходимо государству для установления
контроля за принятием решений общим собранием акционерного общества. В
настоящее время Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О
приватизации государственного и муниципального имущества» (в. редакции
Федерального закона РФ от 9 мая 2005 г. № 43-ФЗ)[59]
предусмотрено, что при приватизации имущественных комплексов унитарных
предприятий или при принятии решения об исключении открытого акционерного
общества из перечня стратегических акционерных обществ Правительство РФ и
органы государственной власти субъектов Российской Федерации могут принимать
решения об использовании специального права на участие в управлении открытыми
акционерными обществами. Такое право также получило название «золотая акция» и
предоставляет представителям Российской Федерации, субъектов Российской
Федерации право вето при принятии на общем собрании акционеров решений:
1) о внесении изменений и дополнений в
устав или об утверждении устава в новой редакции;
2) о
реорганизации;
3) о
ликвидации, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного
и окончательного ликвидационных балансов; об изменении уставного капитала;
4) о
совершении крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется
заинтересованность.
Специальное
право «золотая акция» в соответствии с Федеральным законом «О приватизации
государственного и муниципального имущества», как и прежде, не является ни
акцией, ни ценной бумагой вообще.
§ 2. Облигации
В
отличие от акции понятие облигации содержится в ГК РФ. Часть вторая ГК РФ
относит выпуск и продажу облигаций к специфической форме заключения договоров
займа в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами (ч. 1 ст.
816 ГК РФ). Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее
держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею
срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.
Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в
ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права
(ч. 2 ст. 816 ГК РФ). Эта норма содержится в главе ГК РФ, посвященной займу и
кредиту, однако в статье подчеркивается, что к отношениям между лицом,
выпустившим облигации, и ее держателем правила Кодекса о займе применяются
постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им
порядке (ч. 3 ст. 816 ГК РФ).
Более
подробно отношения, связанные с облигациями, регулируются Федеральным законом
«О рынке ценных бумаг», который под облигацией понимает эмиссионную ценную
бумагу, закрепляющую право ее владельца на получение от эмитента облигации в
предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости или иного имущественного
эквивалента. Облигация может также предусматривать права ее владельца на
получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации,
либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или
дисконт (ст. 2). В роли эмитентов облигаций могут выступать Российская
Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования,
юридические лица, как правило акционерные общества.
Для
облигаций, выпускаемых акционерными обществами, Федеральным законом «Об
акционерных обществах» предусмотрены специальные правила. Облигация должна
иметь номинальную стоимость. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом
облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину
обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для выпуска облигаций.
Это положение соответствует ст. 102 ГК РФ, согласно которой общество не вправе
выпускать облигации на сумму, превышающую размер его уставного капитала либо
величину обеспечения, предоставленного в этих целях третьими лицами. Выпуск
облигаций допускается только после полной оплаты уставного капитала. Указанные
ограничения на выпуск облигаций с ипотечным покрытием не распространяются.
Решение
о выпуске, размещении и погашении обществом облигаций принимается советом директоров
(наблюдательным советом) акционерного общества, если иное не предусмотрено в
уставе. Размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, должно
осуществляться по решению общего собрания или по решению совета директоров,
если это предусмотрено в уставе.
Российское
законодательство предусматривает размещение именных облигаций и облигаций на
предъявителя. Если акционерное общество выпускает именные облигации, то оно
обязано вести реестр их владельцев и в случае утраты облигации восстановить ее
за разумную плату. Если акционерное общество выпускает облигации на
предъявителя, то никакого реестра не может быть, а права владельца такой
облигации восстанавливаются в судебном порядке.
Общество
вправе размещать облигации с обеспечением и облигации без обеспечения.
Размещение облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года
существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени
двух годовых балансов общества. Облигациями с обеспечением признаются
облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством,
банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.
Вопросы,
связанные с выпуском и обращением обеспеченных облигаций, подробно
регламентируются изменениями в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг»,
внесенными Федеральным законом от 28 декабря 2002 г № 185-ФЗ «О внесении
изменений и дополнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и о внесении
дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях»[60].
Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из
такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому
владельцу переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав,
возникающих из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию
является недействительной (ч. 1 ст. 272).
По
облигациям с залоговым обеспечением предметом залога могут быть только ценные
бумаги и недвижимое имущество. Договор залога, которым обеспечивается
исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента
возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. В случае
неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по облигациям с залоговым
обеспечением имущество, являющееся предметом залога, подлежит реализации по
письменному требованию любого из владельцев таких ценных бумаг.
Договор
поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям
считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на
такие облигации. Договор поручительства может предусматривать только
солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или
ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.
Облигации
являются срочными ценными бумагами, которые всегда выпускаются только на
определенный срок, что вполне объяснимо тем, что они являются специфической
формой заключения договора займа, для которого характерны срочность,
возвратность и платность. Владельцы облигаций являются кредиторами общества.
Важным
вопросом является проблема надежности облигаций. Считается, что, чем меньше
экономический риск, сопряженный с приобретением облигаций, тем ниже
выплачиваемый по ним процент. Недостаток надежности необходимо компенсировать
повышенным доходом. Считается, что государственные облигации являются наиболее
надежными, поскольку государство не может обанкротиться и выполнит все
обещанное. К сожалению, это не относится в полной мере к нашему государству.
На мировом же рынке государственные ценные бумаги являются наиболее надежными
и потому наименее доходными. Эмитенты, внушающие меньше всего доверия,
вынуждены выплачивать инвесторам высокий процент как своеобразную премию за
повышенный риск. Инвесторам очень трудно самим разобраться, какие бумаги
предпочтительнее приобрести на рынке, поэтому существует масса аналитических
материалов, публикуемых банками, специализированными фирмами, частными лицами.
В развитых государствах существует система рейтингов, которые присваиваются облигационным
займам. Это очень удобно для инвесторов, так как избавляет их от необходимости
знакомиться с аналитическими материалами. Инвестор выбирает только те бумаги,
которые считает для себя приемлемыми.
§ 3. Вексель
Правовое
регулирование вексельных отношений осуществляется Федеральным законом от 11
марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе»[61],
согласно которому на территории Российской Федерации применяется постановление
ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341 «О введении в действие Положения
о переводном и простом векселе»[62],
которое текстуально воспроизводит Единообразный закон о переводном и простом
векселях (Приложение № 1 к Женевской конвенции от 7 июня 1930 г.).
Принятие
в 1930 г. на Женевской конференции конвенций об унификации вексельного права
(Единообразный закон о переводном и простом векселях. Конвенция о Гербовом
сборе в отношении переводного и простого векселей и Конвенция о разрешении
некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях) не привело к
универсальной унификации, поскольку ряд стран (в частности, Англия, США,
Австралия) остались за пределами конвенций, сохранив свое особое вексельное
законодательство.
Вопросам
применения векселя посвящено постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума
Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. № 33/14 «О некоторых вопросах
практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»[63].
Вопросам
вексельного обращения посвящен Обзор практики разрешения споров, связанных с
использованием векселя в хозяйственном обороте, утвержденный информационным
письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июля 1997 г. №18[64].
Вексель,
как ценная бумага, характеризуется определенными признаками. Во-первых, он
является строго формальным документом, обладающим определенными реквизитами,
при отсутствии хотя бы одного из которых выданная бумага не признается
векселем. Высший Арбитражный Суд РФ придерживается практики, в соответствии с
которой отсутствие у векселя необходимых реквизитов не порождает вексельное
обязательство, но не может препятствовать рассмотрению такого документа в качестве
обычной долговой расписки. Федеральный закон «О переводном и простом векселе»
еще раз подчеркнул, что вексель – строго письменная ценная бумага, составленная
на бумажном носителе, а потому не может быть бездокументарных векселей (как это
пыталась установить ФКЦБФР в Положении об обращении бездокументарных простых
векселей на основе учета прав их держателей – постановление от 21 марта 1996 г.
№ 5 «Об утверждении положения об обращении бездокументарных простых векселей на
основе учета прав их держателей, Положения о сертификации операторов системы
обращения бездокументарных простых векселей, Стандарта деятельности участников
системы обращения бездокументарных простых векселей»[65].
Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 апреля 2002 г.
№ 10/пс[66]
настоящее постановление отменено). Требование об обязательности составления
векселя на специальном бланке законодательство не содержит. Постановление
Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1094 «Об оформлении взаимной
задолженности предприятий и организаций векселями единого образца и развитии
вексельного обращения» (с изменениями и дополнениями от 27 декабря 1995 г.)[67]
не устанавливает специальных требований к форме вексельного обязательства.
Высший Арбитражный Суд РФ указал, что простой вексель признается надлежаще
оформленным, если при его составлении соблюдены требования ст. 75 Положения о
переводном и простом векселе[68].
Во-вторых,
вексель удостоверяет абстрактное обязательство, не зависящее от своего
основания, и потому векселедержателю не могут быть, как правило,
противопоставлены возражения, вытекающие из правомочий, которые находятся вне
вексельного обязательства. Из этого правила есть одно исключение: если должник
докажет недобросовестность векселедержателя, который приобрел, например,
заведомо похищенный, безденежный или бестоварный вексель, он освобождается от
уплаты вексельного долга. В юридической литературе спорным является вопрос о
степени абстрактности вексельного обязательства от основания выдачи[69].
Представляется,
что следует согласиться с мнением О.С. Иоффе о том, что Конвенция 1930 г.
предусматривает не полную (материальную) абстрактность векселя, исключающую
любые ссылки на отсутствие оснований, а лишь относительную (процессуальную),
допускающую возражения, которые основываются на недобросовестности
векселедержателя[70].
В-третьих,
вексель, как правило, передается посредством индоссамента. В мировой практике
векселя, как и многие ценные бумаги, могут быть именными, предъявительскими и
ордерными. В странах континентального права, присоединившихся к вексельной
Конвенции (в отличие от законодательства США и Англии, допускающих
предъявительские векселя), любой вексель предполагается ордерным и передается
посредством индоссамента. Поэтому простой вексель в отличие от долговой расписки
может передаваться по приказу, и только оговорка «не приказу» лишает его
ордерной силы, и он может быть передан в порядке, установленном для цессии.
Легальное
определение векселя содержится в ст. 815 ГК РФ: «В случаях, когда в
соответствии с соглашением сторон заемщиком выдан вексель, удостоверяющий
ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо
иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по
наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы,
отношения сторон по векселю регулируются законом о переводном и простом
векселе». Однако такое определение далеко от совершенства, на что уже указывалось
в юридической литературе[71].
Векселя
бывают простые и переводные. Простой вексель – это выписанный в установленной
форме документ, который выражает ничем не обусловленное обязательство одной
стороны (векселедателя) уплатить в указанный срок определенную денежную сумму
другой стороне (векселедержателю)[72].
Таким
образом, простой вексель связывает как минимум двух субъектов: векселедателя и
векселедержателя.
Переводным векселем называется выписанный в установленной
форме документ, который заключает в себе ничем не обусловленное предложение
одной стороны, векселедателя (трассанта), другой стороне, плательщику
(трассату), уплатить определенную денежную сумму третьей стороне, векселедержателю
(ремитенту)[73].
Переводной
вексель иначе называют траттой, в нем участвуют по меньшей мере три субъекта:
векселедатель (трассант) – лицо, выдавшее вексель; плательщик (трассат) – лицо,
которому векселедатель предлагает произвести платеж по векселю; векселедержатель
(ремитент) – лицо, которому выдан вексель. Следует учитывать, что в
соответствии со ст. 2 Федерального закона «О переводном и простом векселе»
Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования имеют право обязываться
по векселю лишь в случаях, специально предусмотренных федеральным законом. Это
вызвано тем, что до принятия этого закона субъекты Федерации, муниципальные
образования выдали векселей на 50 трлн. руб., тем самым нарушив государственную
политику в среде денежного обращения. Иные субъекты – физические и юридические
лица – могут участвовать в вексельных правоотношениях на общих основаниях, за
исключением бюджетных организаций, которым в соответствии с постановлением
Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1094 запрещено обязываться по
векселям, оформленным на бланках единого образца.
Наибольшее
распространение в России на практике получил простой вексель.
Большинство
установленных для переводного векселя правил по прямому указанию Положения 1937
г. распространяется на простой вексель, поэтому в дальнейшем рассмотрен будет
только переводной вексель.
Переводной
вексель, как и любой вексель, является строго формальным документом и должен
иметь следующие реквизиты:
1) наименование «вексель», так
называемую «вексельную метку»;
2) простое и ничем не обусловленное
предложение уплатить определенную денежную (вексельную) сумму;
3) наименование плательщика;
4) указание срока платежа;
5) указание места, где должен быть
совершен платеж;
6) наименование того, кому или приказу
кого должен быть совершен платеж;
7) указание даты и места составления
векселя;
8) подпись векселедателя.
В
ряде случаев допускается отступление от этого набора реквизитов:
1) при отсутствии в векселе срока
платежа он считается подлежащим оплате по предъявлении;
2) при отсутствии особого указания
место, обозначенное рядом с наименованием плательщика, считается местом
платежа;
3) вексель, в котором не указано место
его составления, признается подписанным в месте, обозначенном с наименованием
трассанта.
Переводной
вексель содержит указание на трех субъектов: векселедателя, векселедержателя и
плательщика. Векселедатель и векселедержатель становятся участниками
вексельного обязательства с момента его выдачи. Плательщик не участвует в составлении
векселя, поэтому до получения от него безусловного и ничем не обусловленного
«акцепта» он не является участником вексельного обязательства и не может быть
к чему-либо обязан. Только с момента получения от него акцепта плательщик
принимает на себя обязательство оплатить переводной вексель. Акцепт выражается
словом «акцептован» или равнозначным ему словом. За акцептом к плательщику
могут обратиться и векселедержатель, и векселедатель в любое время до наступления
срока платежа. Если в акцепте будет отказано полностью или частично, то
векселедержатель имеет право, не дожидаясь установленного срока, потребовать от
обязанных лиц немедленной оплаты векселя.
Передача
векселя как ордерной ценной бумаги оформляется индоссаментом, который обычно
делается на нем самом (на обороте), поэтому лицо, которое передает вексель,
называется индоссантом, а лицо, получившее вексель, – индоссатом.
Индоссамент
заключает в себе простую и ничем не обусловленную передачу всех вексельных
прав от индоссанта к индоссату. Частичных индоссаментов законодательство не
допускает.
Индоссамент
существенно отличается от уступки права требования (цессии). В соответствии со
ст. 390 ГК РФ цедент отвечает перед цессионарием за недействительность
переданного им требования, но не отвечает за его исполнимость. Индоссант отвечает
перед индоссатом не только за действительность переданного векселя, но и за
его оплату. Такая ответственность может быть исключена словами «без оборота на
меня». Ответственными перед векселедержателем являются все предшествующие ему
индоссанты, ответственность которых носит солидарный характер. Следует иметь в
виду, что ответственность индоссантов наступает лишь при условии отказа
плательщика от акцепта или от платежа по векселю. Кроме индоссантов
ответственность несут также векселедатель и плательщик, акцептовавший вексель,
но уклоняющийся от оплаты.
В
юридической литературе кроме отмеченных различий приводятся следующие
разграничения индоссамента и цессии:
а)
цессия является двухсторонним договором между уступающим и приобретающим
право. Индоссамент же представляет собой одностороннюю сделку, совершаемую
уступающим свои права по векселю;
б)
вексельное законодательство допускает именные и бланковые индоссаменты. Цессия
может быть только именной;
в)
индоссамент предполагает полную и безусловную передачу прав по векселю. При
цессии передача прав может быть совершена под условием или частично;
г)
индоссамент должен быть совершен на бланке векселя или на добавочном листе –
аллонже. Цессия может быть совершена как на самом документе, так и в виде
отдельного договора[74].
Индоссаменты
бывают именными и бланковыми. В именном индоссаменте наряду с подписью индоссанта
указывается лицо, которому вексель передается. В бланковом индоссаменте указания
на имя приобретателя не содержится, состоит он только из подписи индоссанта,
поэтому в дальнейшем такой вексель может быть передан путем простого вручения,
но вексель при этом не превращается в предъявительскую ценную бумагу, так как
любой последующий приобретатель может передать его по именному индоссаменту.
Считается,
что, чем больше оборачивается вексель, чем чаще он передается по индоссаменту,
тем значительнее число обязанных лиц и тем большая уверенность, что
обязательство по векселю будет исполнено. Это имеет значение для учета
векселей банком. Учет векселей – это не что иное, как покупка банком векселя у
векселедержателя: приобретая вексель, банк финансирует векселедержателя-клиента
в размере, соответствующем номиналу векселя, за вычетом удерживаемого в пользу
банка процента-дисконта. Дисконт рассчитывается обычно применительно к учетным
ставкам и удерживается банком сразу при покупке векселя. С момента передачи
векселя банку он становится векселедержателем и может распоряжаться векселем по
своему усмотрению: продать, переучесть в другом банке, в том числе и в
Центробанке, передать в залог в обеспечение межбанковского кредита, оставить
вексель у себя в портфеле до наступления срока платежа по нему, а затем
предъявить вексель к платежу[75].
Надежность
исполнения вексельного обязательства повышает авалирование. Авалирование
представляет собой одностороннюю сделку третьего лица по отношению к любому из
обязавшихся по векселю субъектов, состоящую в обеспечении платежа вексельной
суммы этим обязанным лицом полностью или частично. Аваль оформляется путем
составления надписи «считать за аваль», «за счет такого-то», «за такого-то
ручаюсь» на векселе, добавочном листе или даже на отдельном листе и должен
быть обязательно подписан авалистом. Если аваль не содержит указания, за счет
кого он дан, то считается, что он дан за векселедателя. На практике аваль чаще
всего дается банками. Закон РФ от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности» (в редакции Федерального
закона РФ от 30 декабря 2004 г. № 219-ФЗ)[76]
разрешает банкам выдавать поручительства, гарантии и иные обязательства за
третьих лиц, предусматривающие исполнение в денежной форме, а аваль – это особая
разновидность поручительства, так называемое вексельное поручительство.
Векселедатель,
индоссант, авалист обязуются произвести платеж только в том случае, если от
него откажется плательщик, поэтому, прежде чем предъявить к ним требования,
векселедержатель должен выяснить намерения плательщика, что, как правило,
осуществляется в две стадии. На первой стадии векселедержатель в любой момент
до наступления даты платежа должен предъявить вексель для акцепта плательщику.
Если плательщик акцептует вексель, то никаких проблем не возникает. Если же
последует полный или частичный отказ от акцепта со стороны плательщика, то он
должен быть засвидетельствован у нотариуса и носит название «протест в
неакцепте векселя». Протест осуществляется нотариусом по месту нахождения плательщика
или по месту нахождения третьего лица, выполняющего поручения плательщика, в
сроки, установленные для его предъявления к акцепту. Протест в неакцепте,
совершенный в установленном порядке, позволяет векселедержателю обратиться с
претензией к векселедателю, индоссантам и авалистам, которые несут солидарную
ответственность. К плательщику, не акцептовавшему вексель, никаких претензий
предъявлять нельзя, поскольку он не является участником вексельного
обязательства.
На
второй стадии векселедержатель в установленные для платежа сроки предъявляет
акцептованный вексель для платежа плательщику. В случае уклонения плательщика
от исполнения принятой на себя посредством акцепта обязанности необходимо
совершить у нотариуса протест векселя в неплатеже. Протест векселя в неплатеже
должен быть оформлен в течение двух рабочих дней, следующих за днем платежа,
либо в пределах всего времени действительности векселя, если срок платежа
определен моментом предъявления.
По
непротестованному в неплатеже векселю ответственным перед векселедержателем
лицом является только акцептовавший его плательщик, другие лица могут быть
привлечены к ответственности только в случае, если они при выдаче или передаче
векселя сделали оговорку, освобождающую кредитора от обязанности по
протестованию векселя.
Вексельное
законодательство устанавливает специальные сроки исковой давности для
предъявления требований к различным участникам вексельного обязательства. Для
предъявления исков к акцептовавшему плательщику установлен самый длительный
срок – три года со дня срока платежа. Иски векселедержателя против индоссантов
и векселедателя могут быть предъявлены в течение одного года со дня протеста
или со дня срока, платежа. Для требований индоссантов друг к другу и к векселедателю
установлен самый малый срок – шесть месяцев со дня, когда индоссантом был
оплачен вексель, или со дня предъявления к нему иска.
Заканчивая
рассмотрение векселя, необходимо несколько слов сказать о видах векселей.
В
Положении о переводном и простом векселе называются два вида векселей: переводной
(тратта) и простой (соло-вексель). Между тем вексельному праву и практике
вексельного обращения известны и другие виды векселей, выделяемые по различным
классификационным критериям. При составлении векселя в нескольких экземплярах
одно вексельное обязательство закрепляется в нескольких вексельных документах,
каждый из которых носит свое название. Когда по требованию право-приобретателя
вексель составляется в нескольких экземплярах одинакового содержания, на первом
экземпляре ставится обозначение «прима-вексель», а на втором –«секунда-вексель».
Все вексельные образцы составляют единый вексель, и вместе с тем в каждом из
них воплощается полностью вексельное обязательство. В соответствии с п. 64
Положения «экземпляры должны быть снабжены последовательными номерами в самом
тексте документа; в противном случае каждый из них рассматривается как
отдельный вексель. Если в векселе не указано, что он выдан в единственном
экземпляре, то векселедержатель может требовать выдачи ему за его счет
нескольких экземпляров».
В
вексельном обращении существуют также виды векселей, позволяющие искусственно
завышать дебиторскую задолженность. В расчетах, связанных с оценкой
ликвидности, используется величина дебиторской задолженности. Ее искусственное
завышение путем отражения в учете так называемых бронзовых векселей, т.е.
векселей, не имеющих реального обеспечения, выписанных на вымышленное имя, –
один из способов умышленного искажения отчетности.
Для
получения свободных денежных средств юридические лица и индивидуальные
предприниматели используют такой путь, как выдача друг другу так называемых
дружеских векселей, выдаваемых одним лицом другому без намерения векселедателя
произвести по нему платеж, а лишь с целью изыскания денежных средств путем
взаимного учета этих векселей в банке.
По
степени связи векселей с товарным, торговым оборотом они делятся на
коммерческие и финансовые. Традиционно вексель обслуживает лишь реальные
товарные суммы, операции, объектом которых выступает фактически произведенный
или поставленный продавцом покупателю товар. Помимо товарных сделок вексель
может обслуживать чисто финансовые операции. «Финансовый вексель отражает
отношения займа денег векселедателем у векселедержателя под определенные
проценты»[77].
Это происходит в тех ситуациях, когда оформление кредита иным способом
представляется сторонам недостаточным. Тогда вексель в силу безусловности
выраженного в нем обязательства играет еще и роль дополнительного способа
обеспечения возврата долга[78].
В
юридической литературе указывается на некорректность подобного деления
векселей, поскольку вексель обладает таким свойством, как абстрактность,
«которая заключается в том, что в текст векселя не включаются причины его
появления, то есть возникновение его не привязывается к конкретному договору»[79].
Кроме того, следует помнить, что векселю присущи обращаемость и
передаваемость, в результате которых финансовый вексель может становиться
коммерческим, и наоборот.
Наконец,
по способу формирования дохода по векселям они делятся на процентные и
дисконтные. В процентном векселе доход векселедержателя получается за счет
начисленного процента к цене приобретения по номиналу, а в дисконтных векселях
– за счет разницы между ценой приобретения и ценой погашения, когда вексель
приобретается по цене ниже номинала.
§ 4. Складские свидетельства
Видом
договора хранения является складское хранение (хранение на товарном складе).
Основные особенности при хранении товаров на товарных складах отражаются в
специальных документах, выдаваемых складом в подтверждение хранения товаров. В
настоящее время, как отмечает П.А. Панкратов, в мировой практике сложились
традиции применения двух вариантов складских свидетельств:
1) одни страны используют вариант
двойного документа (складское свидетельство + варрант);
2) другие – одного документа (складское
свидетельство)[80].
У нас
в настоящее время данный вопрос регулируется ГК РФ, хотя уже есть проект
Федерального закона РФ «О двойных и простых складских свидетельствах», который
был принят Государственной думой в третьем чтении 12 апреля 2001 г., но
отклонен Советом Федерации 16 мая 2001 г. Затем 21 мая 2001 г. была создана
согласительная комиссия, данный проект закона был вновь принят Государственной
Думой в третьем чтении в редакции согласительной комиссии 19 ноября 2003 г., но
вновь отклонен Советом Федерации 26 ноября 2003 г. Предметом регулирования
настоящего документа являются отношения, возникающие в связи с выдачей,
обращением на рынке ценных бумаг и погашением простых складских свидетельств,
двойных складских свидетельств и их частей - складского свидетельства и
залогового свидетельства.
ГК РФ
предусматривает три вида складских документов. Это складская квитанция, простое
и двойное складские свидетельства.
Складская
квитанция удостоверяет
заключение договора хранения и не является ценной бумагой. Простое и двойное
складские свидетельства, напротив, являются ценными бумагами и, как всякие
ценные бумаги, должны содержать необходимые реквизиты. Так, в соответствии со
ст. 913 ГК РФ в каждой части двойного складского свидетельства должны быть
одинаково указаны:
1) наименование и место нахождения
товарного склада, принявшего товар на хранение;
2) текущий номер складского
свидетельства по реестру склада;
3) наименование юридического лица либо
имя гражданина, от которого принят товар на хранение, и место нахождения (место
жительства) товаровладельца;
4) наименование и количество принятого
на хранение товара – число единиц и (или) товарных мест и (или) мера (вес,
объем) товара;
5) срок, на который товар принят на
хранение, если такой срок устанавливается, либо указание, что товар принят на
хранение до востребования;
6) размер вознаграждения за хранение
товара либо тарифы, на основании которых он исчисляется, и порядок оплаты
хранения;
7) дата выдачи складского
свидетельства. Обе части двойного складского свидетельства должны иметь
идентичные подписи уполномоченного лица и печати товарного склада.
Простое складское свидетельство должно содержать те же
реквизиты, за исключением наименования юридического лица или имени гражданина,
от которого принят товар на хранение, а также места нахождения (места
жительства) товаровладельца.
Складские свидетельства являются строго формальными документами,
поэтому отсутствие хотя бы одного из необходимых реквизитов ведет к тому, что
документы не признается таковыми. Складские свидетельства являются каузальными
товарораспорядительными документами. «Каузой (основанием выдачи бумаги)
является принятие складом на хранение определенного товара»[81].
Простое и двойное складские свидетельства существенно отличаются
друг от друга.
Простое складское свидетельство является ценной бумагой на
предъявителя и потому обладает повышенной оборотоспособностью. Оно подтверждает
принадлежность товара определенному поклажедателю и удостоверяет принятие
товара на хранение товарным складом. Передача товара, хранящегося на складе,
другому лицу осуществляется простым вручением свидетельства. Товарный склад
должен выдать товар лицу, предъявившему простое складское свидетельство.
Более сложными являются отношения при выдаче двойных
складских свидетельств, которые являются ордерными ценными бумагами. Двойное
складское свидетельство состоит из двух частей – складского свидетельства и
залогового свидетельства (варранта), которые могут передаваться вместе или
порознь по передаточным надписям, т.е. тоже являются ордерными ценными
бумагами. Они предоставляют своим держателям различные права. Складское
свидетельство удостоверяет право собственности на товар, которое может быть
передано любому лицу посредством совершения на обороте свидетельства
индоссамента. Залоговое свидетельство предоставляет возможность получения
кредита под залог хранящегося на складе товара. Держатель залогового
свидетельства является субъектом права требования, обеспеченного залогом
принятого на склад товара[82].
Выдача кредита подтверждается отделением варранта и вручением его кредитору
(залогодержателю), который может передавать его другим лицам по индоссаменту.
Держатель залогового свидетельства, иной, чем держатель складского
свидетельства, имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому
свидетельству кредита и процентов по нему. Неуплата должником долга дает
держателю право обратиться к товарному складу. Держатель складского
свидетельства без варранта должен предполагать, что товар обременен залогом и
для его получения со склада необходимо предварительно рассчитаться с
залогодержателем в обмен на варрант.
Распорядиться хранящимся на складе товаром в полном объеме,
в том числе получить товар со склада, может лишь держатель складского
свидетельства и варранта, последний может быть заменен квитанцией о погашении
долга, обеспеченного залогом. Товарный склад, выдавший товар вопреки
установленным требованиям держателю складского свидетельства, не имеющему
залогового свидетельства и не внесшему сумму долга по нему, несет
ответственность перед держателем залогового свидетельства за платеж всей
обеспеченной по нему суммы.
Держатель складского и залогового свидетельства вправе
требовать выдачи товара по частям, при этом в обмен на первоначальные
свидетельства ему выдаются новые свидетельства на оставшийся товар.
§ 5. Закладная
Возрождение закладной в качестве ценной бумаги
связано с принятием Федерального закона РФ от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке
(залоге недвижимости)» (в редакции Федерального закона РФ от 30 декабря 2004
г. № 216-ФЗ)[83].
В ГК РФ нет указаний на закладную как на ценную бумагу, но ГК РФ и не содержит
исчерпывающего перечня видов ценных бумаг, поэтому новые виды ценных бумаг могут
быть предусмотрены и иными нормативными актами, что и сделал законодатель при
принятии Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)». Федеральный
закон от 11 февраля 2002 г. № 18-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный
закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)»» существенно изменил правовое
регулирование закладной[84].
Ипотека жилых помещений регулируется Инструкцией
Министерства юстиции РФ № 289, Госкомитета РФ по строительству и жилищно-коммунальному
комплексу № 235, ФКЦБ № 290 от 16 октября 2000 г. «О порядке регистрации
ипотеки жилого помещения, возникшей в силу закона или договора, а также о
порядке регистрации смены залогодержателя в связи с переходом прав требований
по ипотечным кредитам» (в редакции Приказа Минюста РФ № 18, Госстроя РФ № 34,
ФКЦБ РФ № 03-14/пз от 7 февраля 2003 г.)[85].
Статья 13 Федерального закона «Об ипотеке (залоге
недвижимости)» указывает, что закладная является именной ценной бумагой,
удостоверяющей следующие права ее законного владельца: право на получение
исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, и право залога
на имущество, обремененного ипотекой. До внесения изменений в Закон вопрос о
правовой природе закладной вызывал многочисленные споры. С одной стороны,
Закон, как и в настоящее время, указывал, что закладная является именной
ценной бумагой, с другой стороны, передача прав по закладной в соответствии с
прежней редакцией Закона должна была осуществляться путем совершения на ней
передаточной подписи в пользу другого лица и передачи закладной этому лицу.
Поэтому в юридической литературе вполне справедливо указывалось, что закладную
следует считать ордерной ценной бумагой[86].
Изменения, внесенные в Закон об ипотеке
Федеральным законом от 11 февраля 2002 г., исключают спор по вопросу об отнесении
закладной к именным или ордерным ценным бумагам, устанавливая, что закладная
является именной ценной бумагой, передача прав по которой совершается путем
заключения сделки в простой письменной форме, при этом лицо, передающее право,
производит на закладной отметку о новом владельце. Передача прав по закладной
влечет последствия уступки требования (цессии). Но такая редакция Закона
породила новые сложности. Передача прав по закладной, влекущая за собой последствия
цессии, означает, что согласно ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против
требований нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального
кредитора. В то же время Закон об ипотеке ограничивает возражения обязанного
по закладной лица, поскольку п. 6 ст. 17 содержит правило, устанавливающее, что
обязанное по закладной лицо не вправе приводить против требований законного
владельца закладной об осуществлении прав по ней никаких возражений, не основанных
на закладной. Данное противоречие неоднократно отмечалось в юридической
литературе[87], однако однозначного решения эта проблема не
получила.
Федеральный закон «Об ипотеке (залоге
недвижимости)» исключает возможность одновременной уступки прав по договору об
ипотеке и передачи прав по закладной разным лицам. При наличии закладной
уступка прав по договору об ипотеке не допускается и признается ничтожной.
По желанию залогодержателя его права могут
основываться на договоре об ипотеке либо на договоре и закладной. В последнем
случае условия договора об ипотеке должны предусматривать выдачу
залогодержателю закладной, которая составляется залогодателем, а если он
является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой
обязательству. Закладная выдается первоначальному залогодержателю
органами, осуществляющими государственную регистрацию ипотеки, т.е.
учреждениями Министерства юстиции РФ, после государственной регистрации
ипотеки. Орган, осуществляющий государственную регистрацию, обязан обеспечить
наличие в закладной сведений о времени и месте нотариального удостоверения договора
об ипотеке, а также сведений о вещном праве, обременяемом ипотекой
(наименование права, наименование органа, зарегистрировавшего это право, с
указанием номера, даты, места государственной регистрации). Новеллой 2002 г. является
положение о возможности выдачи закладной при ипотеке в силу закона, при этом
не требуется предварительного заключения договора об ипотеке с
залогодержателем.
Законодатель устанавливает два случая, когда не
допускается составление и выдача закладной.
Во-первых, если предметом ипотеки являются
предприятие как имущественный комплекс; земельные участки из состава земель
сельскохозяйственного назначения; леса; право аренды перечисленного выше
имущества. Во-вторых, если ипотекой обеспечивается денежное обязательство,
сумма долга по которому на момент заключения договора не определена и которое
не содержит условий, позволяющих определить эту сумму в надлежащий момент.
В Законе, как
уже отмечалось, названы два вида прав, удостоверяемых закладной: а) право на
получение исполнения по обязательству, обеспеченному ипотекой, и б) право
залога на имущество, обремененное ипотекой. Таким образом, законодатель
установил двоякую природу закладной, как и самой ипотеки, которая, с одной
стороны, является акцессорным обязательством, а потому закладная воплощает
денежное обязательство должника перед правомерным держателем закладной. С
другой стороны, закладная создает возможность непосредственного господства ее
держателя над заложенным имуществом, включая право истребования и обращения на
него взыскания. При таком смешанном характере содержания закладной оба
имущественных права, удостоверяемых ею, неразрывно связаны между собой.
Закладная, как ценная бумага, содержит ряд
обязательных реквизитов, большинство которых совпадают с обязательными
условиями договора об ипотеке, что говорит о том, что закладная является
каузальной ценной бумагой. Ее содержание связано с основным обязательством
должника. В соответствии со ст. 14 Закона об ипотеке закладная на момент ее выдачи
первоначальному залогодержателю должна включать метку «закладная»,
наименование (имя) залогодателя, место его нахождения (место жительства),
сведения о первоначальном залогодержателе, данные об основном обязательстве
(номер, дата договора, место его составления), наименование (имя) должника,
если залогодатель – третье лицо, место его
нахождения (место жительства), сумму обязательства, обеспеченного ипотекой,
размер процентов, составляющих плату за пользование чужими денежными
средствами, срок исполнения основного обязательства, подпись залогодателя и
должника, если залогодатель является третьим лицом, данные о нотариальном
удостоверении и государственной регистрации договора об ипотеке, другие
сведения. Реквизиты, указанные в Законе, являются обязательными, и отсутствие
какого-либо из них влечет недействительность закладной.
В то же время по соглашению между залогодателем и
залогодержателем могут быть включены дополнительные условия, которые не
порочат закладную как ценную бумагу. Дополнительные условия имеют такой же
обязательный характер, как и необходимые реквизиты, предусмотренные Законом.
Все листы, из
которых состоит закладная, составляют единое целое. Они должны быть
пронумерованы и скреплены печатью нотариуса. Отдельные листы не могут быть
предметом сделок. В случае несоответствия закладной договору об ипотеке или
договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой, верным считается
содержание закладной, если ее приобретатель в момент совершения сделки не знал
и не должен был знать о таком несоответствии. Это правило неприменимо, если
владельцем закладной выступает первоначальный залогодержатель.
Законный владелец закладной имеет право требовать
ликвидации указанного несоответствия путем аннулирования закладной с
одновременной выдачей новой.
Закладная может содержать приложения, которые
являются ее неотъемлемой частью и разъясняют различные условия закладной.
Договор об
ипотеке должен быть нотариально удостоверен и подлежит государственной
регистрации в учреждениях, юстиции. Несоблюдение правил о нотариальном
удостоверении и государственной регистрации договора об ипотеке влечет его
недействительность, он считается ничтожным. Закладная не требует нотариального
удостоверения или государственной регистрации. Это документарная ценная
бумага. Природа закладной исключает возможность фиксации прав по ней в бездокументарной
форме. Согласно ст. 48 Закона об ипотеке законный владелец вправе требовать
регистрации его в качестве залогодержателя с указанием его имени и места
жительства, а если владельцем является юридическое лицо – его наименования и места нахождения. Такое правило должно
облегчить легитимацию владельца: должник по обязательству, обеспеченному ипотекой,
получивший письменное уведомление о регистрации владельца закладной, обязан
осуществить промежуточные платежи по указанному обязательству, не требуя
всякий раз предъявления ему закладной. Д.А. Медведев отмечает, что такой
юридический прием законодателя представляется весьма спорным. Во-первых,
поскольку регистрация владельцев закладных является только правом
залогодержателя, она не имеет конститутивного значения, а лишь облегчает
доказывание при наличии спора. Титул владельца закладной следует из самой
бумаги, а не из факта регистрации. Во-вторых, дополнительное удостоверение
прав по закладной обеспечивает легитимацию ее владельца путем предъявления
ценной бумаги, содержащей имя держателя. На практике это может привести к
тому, что все участвующие в ипотечном обороте лица будут настаивать на
регистрации прав по закладной, не доверяя содержанию последней. Это в свою очередь снизит оборотоспособность закладных и подорвет
доверие к ним[88].
Закладная в отличие от большинства ценных бумаг,
не допускающих, как правило, внесение в них каких-либо изменений, может быть
изменена или даже заменена. В случае частичного исполнения обеспеченного
ипотекой обязательства должник по нему, залогодатель, и законный владелец
закладной вправе заключить соглашение, предусматривающее:
- такое изменение предмета
ипотеки, при котором заложенным признается часть ранее заложенного по данному
договору об ипотеке имущества, если указанная часть имущества может быть
самостоятельным объектом прав;
- такое изменение размера
обеспечения, при котором размер требований, возникших из кредитного или иного
договора и обеспеченных по данному договору об ипотеке, увеличивается или
уменьшается по сравнению с тем, который обеспечивался ипотекой ранее.
При заключении вышеперечисленных соглашений, а
также в случае соглашения о восстановлении или замене погибшего или
поврежденного имущества производится либо внесение изменений в содержание
закладной, либо аннулирование закладной и одновременная с этим выдача новой
закладной, составленной с учетом соответствующих изменений. Замена закладной
новым документом сопровождается внесением изменений в Единый государственный
реестр прав на недвижимое имущество.
Исполнение обязательства, обеспеченного ипотекой,
влечет обязанность залогодержателя передать закладную залогодателю, а в случае,
когда обязательство исполняется по частям, залогодержатель обязан удостоверить
частичное исполнение обязательства способом, достаточным для залогодержателя и
очевидным для возможных последующих владельцев закладной, в том числе
совершением на закладной записи о частичном исполнении обязательства.
Закон предусмотрел возможность залога закладной.
Закладная может быть заложена в обеспечение обязательства по кредитному
договору или иного обязательства, возникшего между этим лицом и
залогодержателем. Изменениями в Федеральный закон «Об ипотеке (залоге
недвижимости)», внесенными Федеральным законом от 11 февраля 2002 г.,
установлено, что залог закладной может как сопровождаться ее передачей
залогодержателю, так и не сопровождаться такой передачей. Пункт 1 ст. 49
Закона об ипотеке в прежней редакции императивно предусматривал передачу
закладной залогодержателю, что не соответствовало диспозитивному характеру п.
4 ст. 338 ГК РФ.
При неисполнении обязательства, удостоверенного
залогом закладной, порядок обращения взыскания на заложенную закладную зависит
от того, передавалась закладная залогодержателю или нет.
В случае залога закладной без передачи ее
залогодержателю п. 2 ст. 49 Закона отсылает к ст. 349 ГК РФ, т.е. требования залогодержателя
удовлетворяются за счет заложенного имущества по решению суда, если иное не
предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем.
При заключении договора о залоге закладной с
передачей ее залогодержателю стороны вправе предусмотреть:
1) обращение взыскания на заложенное имущество в
порядке, установленном ст. 349 ГК РФ;
2) передачу прав по закладной в порядке, на
условиях и с последствиями, предусмотренными ст. 48 Закона об ипотеке;
3) осуществление ипотечным залогодержателем по
закладной специальной залоговой надписи, дающей залогодержателю закладной
право по истечении определенного срока продать закладную, с тем чтобы удержать
из вырученных денег сумму обеспеченного ее залогом обязательства.
Такой
дифференцированный подход к регулированию порядка обращения взыскания на
заложенное имущество в зависимости от того, передан ли предмет залога
залогодержателю или нет, предусмотрен ГК РФ (п. 2 ст. 349) и воспринят Федеральным
законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)».
§1. Понятие фондового рынка и его компоненты. Разновидности рынков
В результате глубоких институциональных реформ Россия достигла
значительного прогресса в формировании экономики рыночного типа и создании
основных элементов трехуровневой системы ее финансирования; бюджетное финансирование,
банковские кредиты и прямые инвестиции через механизмы рынка капиталов.
В рыночной экономике первостепенное значение приобретает финансовый
рынок. Через него привлекаются денежные средства предприятий, государства,
частных лиц, превышающие их текущие потребности и в качестве кредитных средств
направляющиеся на развитие производства и других сфер экономики. В руках
кредитора капитал находится в виде ценных бумаг.
Оговоримся заранее, что в данной работе значение терминов
«рынок ценных бумаг» и «фондовый рынок» совпадает. Экономическая первооснова,
которая составляет сущность всего рынка ценных бумаг, позволяет поставить его
в один ряд с такими видами рынков, как рынок капиталов, денежный рынок,
финансовый рынок; традиционно на этих рынках представлено движение денежных
ресурсов.
Рынок ценных бумаг — это надстройка над рынком свободных капиталов, которые
ищут своего применения, и более динамичный сектор рынка ссудных капиталов. В
общем виде его можно определить как совокупность, систему экономических
отношений, возникающих между лицами, которые в установленном законодательством
порядке наделены правом на осуществление финансовых операций в отношении
оборачивающихся на рынке объектов (ценных бумаг). Рынок ценных бумаг – это
составная часть рынка любой страны. Его основой являются товарный рынок,
деньги и денежный капитал.
Рынок ценных бумаг – регулятор многих стихийно протекающих в рыночной экономике
процессов. Это относится прежде всего к процессу инвестирования капитала.
Последний предполагает, что миграция капитала осуществляется в виде его
прилива к местам необходимого приложения и оттока капитала из тех отраслей
производства, где имеется его излишек. Механизм этого движения известен: растет
спрос на какие-нибудь товары (услуги), соответственно растут их цены, растут
прибыли от их производства, и в эти отрасли переходят свободные капиталы,
покидая те отрасли производства, на продукцию которых спрос сокращается и
которые становятся экономически менее эффективными. Ценные бумаги являются
средством, обеспечивающим работу этого механизма, а фондовые биржи являются
«сердцем» этого механизма, т. е. на бирже основные массы временно свободного
капитала, где бы он ни находился, через куплю-продажу «перебрасываются» в
необходимом направлении. В результате возникает оптимальная структура общественного
производства (не только по размещению капитала, но и по его размерам в
отдельных отраслях и производствах) и создается бездефицитная экономика:
общественное производство в основном соответствует общественному спросу.
Потребности предприятий в дополнительном капитале могут быть связаны с
различными обстоятельствами. Главные из них – создание новых и модернизация
старых основных фондов, пополнение оборотных средств. Все эти потребности напрямую
связаны с конъюнктурой рынка, изменения которой происходят в определенных временных
рамках. Поэтому необходимые средства предприятия должны получать в течение
определенного срока, т. е. пока существует благоприятная для их функционирования
рыночная конъюнктура[89].
Любой фондовой рынок состоит из следующих компонентов:
1) субъекты рынка;
2) собственно рынок (биржевой, внебиржевой фондовые рынки);
3) органы государственного регулирования и надзора;
4) саморегулируемые организации профессиональных участников
рынка ценных бумаг;
5) инфраструктура рынка:
а) правовая;
б) информационная (финансовая пресса, системы фондовых показателей
и т. д.);
в) депозитарная и расчетно-клиринговая сеть (для
государственных и частных бумаг часто существуют раздельные депозитарно-клиринговые
системы);
д) регистрационная сеть.
Субъектами рынка ценных бумаг являются:
1) эмитенты – юридические лица или органы исполнительной власти
либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства
перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.
Обозначенные субъекты привлекают на основе выпуска ценных бумаг необходимые им
денежные средства и выполняющие от своего имени предусмотренные в ценных
бумагах обязательства. Эмитент поставляет на фондовый рынок товар – ценную
бумагу, качество которой определяется статусом эмитента, хозяйственно-финансовыми
результатами его деятельности. Эмитент сам оперирует ценными бумагами,
осуществляет их выкуп или продажу. Эмитенты получают от продажи ценных бумаг
заемные средства, которые используются для осуществления коммерческой
деятельности. Финансовый результат коммерческой деятельности будет являться
источником выплаты эмитентами дохода в виде дивидендов или процентов
инвесторам;
2) инвесторы — лица, которым ценные бумаги принадлежат на праве
собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления, а равно ином
вещном праве (население, промышленные предприятия, институциональные инвесторы
– инвестиционные фонды, страховые компании и др.);
3) профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические
лица и граждане, осуществляющие виды деятельности, признанной федеральным
законодательством профессиональной на рынке ценных бумаг (дилерская,
брокерская и другие виды деятельности).
К разряду Профессиональных участников рынка ценных бумаг на
законодательном уровне были отнесены:
1) брокер – профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий
деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от
имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных цепных бумаг при их
размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных
договоров с клиентом;
2) дилер – профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий
деятельность по совершению сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и
за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи
определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих
ценных бумаг по объявленным им ценам. Дилером может быть только юридическое
лицо, являющееся коммерческой организацией;
3) управляющий – профессиональный участник рынка ценных
бумаг, осуществляющий деятельность по управлению цепными бумагами. Признается
осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение
определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и
принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих
лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования
в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в
процессе управления ценными бумагами;
4) клиринговые организации – лица, осуществляющие деятельность
по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по
сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету
по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. Клиринговая организация,
осуществляющая расчеты по сделкам с ценными бумагами, обязана формировать
специальные фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами;
5) депозитарий
– профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий оказание услуг
по храпению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные
бумаги. Депозитарием может быть только юридическое лицо;
6) держатели реестра владельцев ценных бумаг или регистраторы
— участники рынка ценных бумаг, осуществляющие сбор, фиксацию, обработку,
хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра
владельцев ценных бумаг. Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных
бумаг имеют право заниматься только юридические лица. Юридическое лицо,
осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, не
вправе осуществлять сделки с ценными бумагами зарегистрированного в системе
ведения реестра владельцев цепных бумаг эмитента;
7) организатор торговли на рынке ценных бумаг -
профессиональный участник фондового рынка, осуществляющий предоставление
услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с
ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг.
В соответствии с нормами действующего законодательства
основополагающие функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору
в сфере финансовых рынков (за исключением страховой, банковской и аудиторской
деятельности) осуществляет федеральная служба по финансовым рынкам, которая
организует свою деятельность непосредственно и через свои территориальные
органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной
власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления,
общественными объединениями и иными организациями.
Основные функции и полномочия федерального органа исполнительной
власти но рынку ценных бумаг определяются Постановлением Правительства РФ от
30 июня 2004 г. № 317 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по
финансовым рынкам»[90].
Саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг
именуется добровольное объединение профессиональных участников рынка ценных бумаг,
действующее в соответствии с федеральным законом и функционирующее на принципах
некоммерческой организации.
Все доходы саморегулируемой организации используются ею исключительно
для выполнения уставных задач и не распределяются среди ее членов.
Изначально условно весь фондовый рынок можно разделить на рынок
«первичный» и «вторичный».
Законодательно первичный рынок ценных бумаг определяется как
отношения, складывающиеся при эмиссии (для инвестиционных ценных бумаг) или
при заключении гражданско-правовых сделок между лицами, принимающими на себя
обязательства по иным ценным бумагам, и первыми инвесторами, профессиональными
участниками рынка ценных бумаг, а также их представителями.
Термин «первичный рынок» относится к продаже новых выпусков
ценных бумаг. В результате продажи акций и облигаций на первичном рынке эмитент
получает необходимые ему финансовые средства, а бумаги оседают в руках
первоначальных покупателей. Вслед за этим первоначальный инвестор вправе
перепродать эти бумаги другим лицам, а те в свою очередь свободны продавать их
следующим вкладчикам.
Таким образом, первичный рынок – это рынок первых и повторных
эмиссий ценных бумаг, на котором осуществляется их начальное размещение среди
инвесторов. Важнейшей чертой первичного рынка является полное раскрытие
информации для инвесторов, позволяющее сделать обоснованный выбор ценной
бумаги для вложения денежных средств.
Вторичный рынок – это рынок, на котором обращаются ранее эмитированные на
первичном рынке ценные бумаги. Основу вторичного рынка составляют операции,
оформляющие перераспределение сфер влияния вложения иностранных инвесторов, а
также отдельные спекулятивные операции (например, перепродать по рыночной
оценке одну из четырех купленных по номиналу акций, чтобы возместить затраты
на их приобретение).
Важнейшая черта вторичного рынка – это его ликвидность, т. е.
возможность успешной и обширной торговли, способность поглощать значительные
объемы ценных бумаг в короткое время при небольших колебаниях курсов и при
низких издержках на реализацию[91].
В структуре вторичного рынка выделяют биржевой и внебиржевой
обороты ценных бумаг.
Термин «биржевой оборот» означает куплю-продажу бумаг на бирже.
Внебиржевой оборот означает куплю-продажу бумаг вне стен биржи посредством
прямого согласования условий сделки между продавцом и покупателем. На биржу
допускаются не все компании, а только те из них, которые отвечают установленным
на бирже правилам. Тот факт, что бумаги какой-либо фирмы котируются (т. е.
продаются и покупаются) на бирже, является для нее престижным. Одновременно
биржа следит за своим реноме и не допускает к биржевому обороту бумаги
второразрядных компаний.
Внебиржевой рынок действует на основе телефона, телекса,
компьютерной сети, объединяющих в единый организм проводами связи тысячи
инвестиционных фирм. Если биржевой рынок доступен только солидным корпорациям,
то внебиржевой — практически любой компании. Для этого необходимо только, чтобы
нашлась брокерская фирма, которая согласилась бы поддержать вторичный рынок
поданному виду бумаг.
Частные разновидности рынка ценных бумаг во многом предопределяются
его объектным и предметным содержанием.
Рынки ценных бумаг могут выделяться:
1) по видам сделок – кассовый рынок, форвардный рынок и т.
п.;
2) по эмитентам – рынок ценных бумаг предприятий, рынок государственных
ценных бумаг и т. д.;
3) по инвесторам – например, рынок ценных бумаг, ориентированных
по условиям выпуска на молодежь в качестве инвестора, на людей пенсионного
возраста и т. д.;
4) по срокам – рынок кратко-, средне-, долгосрочных и бессрочных
ценных бумаг;
5) по территориальному, отраслевому и другим критериям.
Обозначенные выше частные разновидности рынка ценных бумаг по
своей правовой природе обусловлены действием норм национального
(отечественного) законодательства. Вместе с этим, учитывая некоторую долю
влияния на развитие национальной экономической системы внешних факторов и степень
интеграции всемирной экономической политики в отечественную экономику, можно
отметить существование международного рынка ценных бумаг.
Международный рынок ценных бумаг – это прежде всего первичный рынок. Вторичный
рынок пока что не получил адекватного развития. Поэтому под международным
рынком ценных бумаг понимается выпуск последних, выраженный в так называемых
евровалютах и осуществляемый эмитентами вне рамок какого-либо национального
регулирования эмиссий. В более широком плане международный рынок ценных бумаг
рассматривается как совокупность собственно международных эмиссий и
иностранных эмиссий, т. е. выпуска ценных бумаг иностранными эмитентами на
национальном рынке других стран. В настоящее время международный рынок ценных
бумаг включает как рынок акций, так и рынок облигаций.
§2. Законодательство о рынке ценных бумаг. Регулирование рынка ценных бумаг
Развитие рынка ценных бумаг происходило в условиях, когда
отсутствовали определяющие нормативную правовую базу рынка ценных бумаг
федеральные законы: об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об
инвестиционных фондах. В этих условиях формирование правовой базы рынка ценных
бумаг осуществлялось на основе указов Президента РФ, постановлений
Правительства РФ и ведомственных нормативных актов.
Важной особенностью этого периода, оказавшей негативное влияние
на ликвидность рынка, было налогообложение операций с ценными бумагами. К
началу 1996 г. в результате совместной работы Президента РФ, палат Федерального
Собрания РФ и Правительства РФ удалось добиться качественного изменения
ситуации: приняты и вступили в силу части первая и вторая Гражданского кодекса
РФ, а также Федеральный закон «Об акционерных обществах» и ФЗ «О рынке ценных
бумаг».
В них раскрываются такие понятия, как эмиссия ценных бумаг,
их размещение, подписка на ценные бумаги, конвертация и т. д., содержатся
требования к профессиональным участникам рынка ценных бумаг (брокерам,
дилерам, клиринговым организациям, депозитариям, регистраторам, номинальным
держателям ценных бумаг н т. д.), определяются условия рекламы ценных бумаг и
решаются другие вопросы, связанные с ценными бумагами.
Основными правовыми актами, регламентирующими вексельное
обращение на территории РФ, в настоящее время являются Постановление ЦИК и СНК
СССР от 7 августа 1937 г. «О введении в действие Положения о переводном и
простом векселе» и Закон РФ от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом
векселе». Особое место среди органов, уполномоченных регулировать отношения в рассматриваемой
сфере, занимает Федеральная служба по финансовым рынкам, на которую возлагаются
контроль и регулирование рынка ценных бумаг и деятельности профессиональных
участников рынка ценных бумаг (Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314
Федеральная комиссия по рынку пенных бумаг упразднена, функции по контролю и
надзору переданы Федеральной службе по финансовым рынкам).
Ценные бумаги и другие объекты рынка ценных бумаг,
представляя собой определенного свойства товар, требуют собственной организации
движения, что предполагает прежде всего наличие хорошо развитой
законодательной базы. В данном случае под законодательной базой следует
понимать всю совокупность нормативных правовых актов, а не только Гражданский кодекс
и принятые в соответствии с ним федеральные законы (п. 2 ст. 3 ГК РФ),
регулирующие имущественные и иные гражданско-правовые отношения на рынке.
Законодательство о рынке ценных бумаг представляет собой один
из важнейших элементов инфраструктуры рынка, без которого, даже несмотря на то
что оно несовершенно, эффективное функционирование этого сложного механизма
невозможно.
Представляется необходимым основное внимание при рассмотрении
вопросов законодательства о рынке ценных бумаг обратить на черты, отличающие
его от других массивов нормативных актов, регулирующих, например, рынок труда
или рынок товаров.
Особенности любой совокупности нормативных актов определяются
спецификой регулируемых отношений и проистекают из них. Основная особенность
отношений, складывающихся па рынке ценных бумаг, заключается в их комплексном
характере. Это имущественные и обязательственные отношения, вертикальные
отношения и отношения, связанные с основами конституционного устройства,
отношения, носящие материально-правовой и процессуально-правовой характер.
Чрезвычайно важную роль играют публично-правовые средства регулирования.
Необходимо отметить несовпадение понятий «законодательство о
рынке ценных бумаг» и «законодательство о ценных бумагах». Второе понятие
значительно уже и связано, по существу, только с определением ценных бумаг как
объектов гражданского права. Нужно при этом учитывать, что на рынке ценных
бумаг специфическим товаром являются не только собственно ценные бумаги,
определенные в соответствии с нормами ГК РФ, но и иные финансовые инструменты
(фьючерсы, свопы и др.), к ценным бумагам в гражданско-правовом смысле, строго
говоря, не относящиеся, но играющие на рынке далеко не самую последнюю роль.
В качестве одной из особенностей рассматриваемой подотрасли
законодательства, регулирующего отношения в сфере предпринимательской
деятельности, следует отметить ее тесную связь с акционерным (корпоративным)
законодательством.
Важное значение имеет систематизация любой отрасли или подотрасли
законодательства, в том числе и законодательства о рынке ценных бумаг.
Классификация и систематизация имеют своей целью выявление тех или иных
закономерностей, что важно учитывать как в научной, так и в законотворческой и практической
деятельности.
Наиболее часто встречается систематизация, имеющая в своей основе
такой классифицирующий признак, как юридическая сила нормативных актов. На
основе указанного классифицирующего признака очевидна роль и значение Конституции
РФ в регулировании отношений на финансовом рынке, законов РФ, указов
Президента РФ и постановлений Правительства России. Так, нельзя не отметить
нормы ч. 1 ст. 8, п. «ж» ст. 71, ч. 1 ст. 74 и других статей Конституции РФ,
служащие основой развития законодательства о рынке ценных бумаг.
При характеристике рассматриваемого массива нормативных актов
необходимо обратить внимание на роль ФЗ «О рынке ценных бумаг». Несмотря на то
что его нормы не охватывают всех отношений на рынке ценных бумаг, поскольку он
касается лишь эмиссионных ценных бумаг и при этом предусматривает принятие
отдельного закона, регулирующего выпуск и обращение государственных и муниципальных
ценных бумаг, а также не регулирует в полном объеме другие эмиссионные
инструменты финансового рынка, его роль и значение чрезвычайно велики. В Законе
закрепляются основные принципы функционирования рынка ценных бумаг, в частности
основные положения, определяющие место государства в регулировании
соответствующих отношений. Таким образом, действующий Закон следует
рассматривать как стержневой, основополагающий акт, регулирующий
соответствующие отношения.
К отличительным чертам законодательства о рынке ценных бумаг
относится и та значительная роль, которая принадлежит в нем нормативным актам,
принимаемым федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг,
поскольку именно этот орган исполнительной власти проводит государственную
политику в области рынка ценных бумаг. Особенности функционирования и
управления на рынке ценных бумаг определяют также большое значение нормативных
актов, принимаемых ЦБ РФ, Минфином РФ и Минимущества РФ, другими органами
исполнительной власти.
Являясь частью законодательства о предпринимательской деятельности,
законодательство о рынке ценных бумаг характеризуется значительной ролью
внутренних (локальных) нормативных актов, в частности внутренних актов
акционерных обществ (уставов, положений и т. п.), профессиональных участников
рынка ценных бумаг.
Не меньшее значение по сравнению с традиционной классификацией
имеет выделение в пределах законодательства о рынке ценных бумаг, например,
нормативных актов, регулирующих эмиссию и обращение государственных и
муниципальных ценных бумаг, акций, вексельного законодательства,
законодательства о производных инструментах рынка ценных бумаг и т. д.
Поскольку рынок ценных бумаг по существу в полной мере еще не
сложился, не сформировалось в полной мере и законодательство, регулирующее
соответствующие отношения. Перспектива его развития видится в принятии ряда
новых законов и иных нормативных актов, совершенствовании существующих. Так,
например, широкое обсуждение проходит проект закона «О срочном рынке». Важное
значение имеют законы, прямо не направленные на регулирование рынка ценных
бумаг, однако имеющие очень важное значение для его нормального
функционирования. К числу таких законов следует отнести Налоговый кодекс РФ,
часть первая, от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ (в редакции Федерального закона РФ от
2 ноября 2004 г. № 127-ФЗ) и часть вторая, от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ (в
редакции Федерального закона РФ от 18 мая 2005 г. № 50-ФЗ)[92]
и Бюджетный кодекс РФ.
Особенностью законодательства (в широком смысле) о рынке ценных
бумаг является наличие значительного количества нормативных актов, принимаемых саморегулируемыми
организациями. В качестве примера можно было бы назвать Положение о порядке
предоставления саморегулируемой организацией «Национальная ассоциация участников
фондового рынка» (НАУФОР) ходатайства о выдаче лицензии профессионального
участника рынка ценных бумаг, о порядке рассмотрения документов при
переоформлении участников рынка ценных бумаг (утверждено Советом директоров
НАУФОР 1 февраля 2001 г. № 2001-60-5пРДН-0102 и согласовано с ФКЦБ России 27
февраля 2001 г. № АП-02/1303)[93].
Вместе с тем в последние годы финансовое право и финансовое
законодательство, связанное с регулированием рынка ценных бумаг, переживает
период бурного роста. К настоящему времени практически завершена разработка
первичной законодательной базы функционирования рынка ценных бумаг.
Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» регламентированы основные аспекты
деятельности на рынке ценных бумаг:
1) порядок эмиссии и регистрации эмиссии и проспектов эмиссии
ценных бумаг на территории РФ;
2) единые обязательные требования к правилам осуществления
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;
3) обязательные требования к операциям с ценными бумагами,
нормы допуска ценных бумаг к их публичному размещению и обращению;
4) порядок лицензирования различных видов профессиональной
деятельности на рынке ценных бумаг;
5) порядок осуществления контроля за соблюдением эмитентами,
профессиональными участниками рынка ценных бумаг, саморегулируемыми
организациями профессиональных участников рынка ценных бумаг требований законодательства
РФ о ценных бумагах;
6) порядок раскрытия информации о зарегистрированных выпусках
ценных бумаг, профессиональных участниках рынка ценных бумаг и регулировании
рынка ценных бумаг и т. п.
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» послужил толчком для
принятия нормативных актов по вопросам деятельности российских эмитентов
корпоративных ценных бумаг: регистрации и обращения ценных бумаг, раскрытия
информации; регулирования деятельности профессиональных участников рынка,
включая брокеров, дилеров, депозитариев, регистраторов, организаторов
внебиржевой и биржевой торговли ценными бумагами; деятельности по
доверительному управлению и клирингу; функционирования саморегулируемых
организаций; аттестации специалистов рынка ценных бумаг; функционирования системы
коллективных инвестиций, в частности регламентации деятельности паевых
инвестиционных фондов, чековых инвестиционных фондов.
Распределены полномочия между Федеральной службой по рынкам
ценных бумаг, Банком России и Минфином России. Банку России переданы
полномочия по регистрации выпусков ценных бумаг кредитных организации,
регулированию их деятельности в качестве профессиональных участников на
фондовом рынке с учетом их специфики и особенностей. Минфину России переданы
функции по регистрации выпусков федеральных и субфедеральных ценных бумаг
страховых компаний, а также ценных бумаг компаний, выпускаемых в целях реструктуризации
задолженностей перед бюджетом. Для оптимизации процесса регулирования часть
полномочий Федеральной службы по финансовым рынкам России была передана ее
пятнадцати региональным отделениям, в частности вопросы лицензирования,
аттестации специалистов, контроля за деятельностью профессиональных участников
рынка ценных бумаг. В процесс регулирования рынка включились лицензированные
Федеральной службой по финансовым рынкам России саморегулируемые организации
профессиональных участников рынка ценных бумаг.
Однако существующая законодательная и нормативная база
по-прежнему страдает неразвитостью, наличием серьезных противоречий и
пробелов. Дальнейшее развитие системы финансового права и финансового
законодательства требует внесения изменений и дополнений, разработки и
принятия ряда законодательных и нормативных актов. Серьезные изменения и
дополнения необходимо внести в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», ряд
положении которого (определение понятия «ценная бумага», разрешение выпуска
акций на предъявителя и др.) противоречит другим законодательным актам
(Гражданскому кодексу РФ, Федеральному закону «Об акционерных обществах» и
др.). Этот Закон содержит и внутренние противоречия и пробелы (определение
некоторых видов профессиональной деятельности, неурегулированность перехода
прав собственности на ценные бумаги и др.). Наряду с урегулированием чисто
гражданско-правовых вопросов, упомянутых выше, необходима регламентация ряда
вопросов, подпадающих под регулирование финансового права. В частности,
необходимо:
1) уточнить в Законе распределение компетенции, полномочий и ответственности
различных органов федеральной исполнительной власти, регулирующих деятельность
на рынке ценных бумаг, процедуры согласования принимаемых ими решений, а также
координацию федеральных органов исполнительной власти, включая правоохранительные;
2) установить законодательные рамки ведомственного нормотворчества
в сфере рынка ценных бумаг, обязательной регистрации ведомственных актов в
Министерстве юстиции РФ;
3) уточнить определение некоторых видов профессиональной деятельности
(брокерской, дилерской, по доверительному управлению, клиринговой и др.);
4) расширить законодательное определение конфликта интересов
при совмещении некоторых видов деятельности на рынке ценных бумаг;
5) устранить возможности неоднозначной трактовки положений
Закона, касающихся лицензирования, раскрытия информации эмитентами и профессиональными
участниками рынка и др.[94]
Рынок ценных бумаг является одним из наиболее регламентированных
рынков в мире. Сложность отношений на рынке, его масштабность, присущий рынку
риск, интересы безопасности его участников обусловливают необходимость
принятия детальных стандартов и правил работы на рынке, а также привлечения к
вопросам регулирования различных государственных органов и саморегулируемых
организаций.
В решении задачи регулирования рынка ценных бумаг интересы
его участников и государства по многим позициям совпадают, что позволяет
использовать саморегулирование как метод оперативного решения возникающих
проблем. Интересы государства и участников рынка совпадают прежде всего в
вопросах, связанных с предупреждением и разрешением конфликтов между
участниками, улучшением управления рисками, снижением возможностей для
мошенничества и совершения других противоправных действий, с поддержкой
ликвидности и стабильности рынка, внедрением лучших стандартов профессиональной
деятельности.
При этом государство во взаимодействии с саморегулируемыми
организациями будет стремиться к снижению цены регулирования — уменьшению
затрат времени и финансовых ресурсов профессиональных участников рынка в связи
с выполнением требований органов регулирования.
Установление оптимального уровня регулирования будет строиться
на основе стимулирования ликвидности рынка как одного из ключевых показателей
его эффективности.
Особенности рынка ценных бумаг не позволяют применять традиционные
методы регулирования, подобные методам регулирования в банковской сфере. С
учетом этих особенностей государство помимо использования саморегулирования
станет применять такой метод регулирования, при котором для решения конкретных
вопросов будут формироваться совместные рабочие группы, включающие в себя представителей
профессиональных участников рынка. Ключевую роль в этом отношении будет играть
Экспертный совет при ФКЦБ России.
Особенность рынка ценных бумаг состоит в том, что
обращающиеся на нем ценности представляют собой совокупность прав и не существуют
в отрыве от обеспечиваемой государством нормативно-правовой базы и системы
правоприменения. Таким образом, государство выполняет системообразующую
функцию, которая будет непрерывно видоизменяться в соответствии со стоящими
перед ним задачами по обеспечению национальных интересов.
Государство создает систему регулирования рынка и
обеспечивает ее функционирование. При этом система регулирования будет развиваться
в сторону большей детализации и ужесточения государственного контроля
деятельности рынка ценных бумаг.
Развитие системы правоприменения как одного из ключевых элементов
системообразующей функции государства будет приоритетным направлением
государственной политики.
Государство выступает крупнейшим заемщиком на рынке ценных
бумаг и оказывает прямое влияние на его количественные и качественные
характеристики.
Государство является крупнейшим держателем ценных бумаг российских
предприятий и выступает крупнейшим продавцом на рынке корпоративных ценных
бумаг.
На начальном этапе развития инфраструктуры рынка ценных бумаг
государство будет проводить активную политику прямой поддержки инфраструктурных
проектов, включающую в себя:
1) участие в финансировании развития инфраструктуры рынка;
2) участие в других формах поддержки инфраструктурных проектов,
в том числе путем привлечения инвестиций международных финансовых организаций.
Регулирование рынка ценных бумаг охватывает всех его
участников: эмитентов, инвесторов, профессиональных фондовых посредников,
организации инфраструктуры рынка. Регулирование участников рынка может быть
внешним и внутренним. Внутреннее регулирование — это подчиненность организаций собственным
нормативным документам: уставу, правилам и другим внутренним нормативным
документам, определяющим деятельность организации в целом и ее работников.
Внешнее регулирование – это подчиненность деятельности данной организации
нормативным актам государства, другим организациям, международным соглашениям.
Регулирование рынка ценных бумаг бывает нескольких видов.
1. Государственное
регулирование рынка; в его компетенцию входит выполнение тех или иных функций
регулирования.
2. Помимо государственного регулирования координация действий
профессиональных участников рынка ценных бумаг может осуществляться и саморегулируемыми
организациями. В России такой организацией признается добровольное объединение
профессиональных участников рынка ценных бумаг, действующих на принципах
некоммерческой организации. Саморегулируемая организация должна быть утверждена
не менее чем десятью членами и получить разрешение Федеральной службы. Такая
организация в соответствии с требованиями Федерального закона устанавливает
обязательные для своих членов правила профессиональной деятельности, стандарты
проведения операций с ценными бумагами и осуществляет контроль за их
соблюдением.
§3. Функции рынка ценных бумаг
Место рынка ценных бумаг определяется его ролью и функциями в
структуре рыночной экономики. Он призван обслуживать нормальное
функционирование первичных рынков, являясь производным комплексным
образованием, тесно связанным как с рынком капиталов и денежным рынком, так и с
рынком товаров, работ и услуг.
Рынок ценных бумаг обладает функциями, свойственными в целом
рыночной экономике. К их числу можно отнести общие функции, связанные с
обеспечением конкуренции на первичных рынках и повышением эффективности их функционирования,
обеспечением стабильности функционирования рыночной экономики, определением
спроса, предложения и цены на соответствующие товары рынка, а также информационную
и другие функции. К специальным функциям рынка ценных бумаг можно отнести функции
страхования финансового и денежного рынков, а также рисков, возникающих в
результате предпринимательской деятельности на рынке, аккумулирования необходимых
средств для решения конкретных задач производства в различных отраслях
экономики, пополнения государственного бюджета и др. С одной стороны, рынок
ценных бумаг – это сфера деятельности предпринимателей – профессиональных
участников рынка, с другой - необходимое условие эффективной деятельности
предпринимателей на товарном и других первичных рынках[95].
Итак, рассмотрим более подробнее функции рынка цепных бумаг:
общерыночные функции, присущие обычно каждому рынку, и специфические функции,
которые отличают его от других рынков. К общерыночным функциям относятся:
1)
коммерческая функция – функция получения прибыли от операции на данном рынке;
2) ценовая функция. Рынок обеспечивает процесс складывания рыночных
цен, их постоянное движение и т. д.;
3) информационная функция. Рынок производит и доводит до своих
участников рыночную информацию об объектах торговли и ее участниках;
4) регулирующая функция. Рынок создает правила торговли и участия
в ней, порядок разрешения споров между участниками, устанавливает приоритеты,
органы контроля или даже управления и т. д.
К специфическим функциям рынка ценных бумаг можно отнести
следующие:
1)
перераспределительную функцию;
2) функцию страхования ценовых и финансовых рисков.
Перераспределительная функция условно может быть разбита на:
1) перераспределение денежных средств между отраслями и сферами
рыночной деятельности;
2) перевод сбережений, прежде всего населения, из
непроизводительной в производительную форму;
3) финансирование дефицита государственного бюджета на неинфляционной
основе, т. е. без выпуска в обращение дополнительных денежных средств.
Ценные бумаги — необходимый атрибут всякого рыночного хозяйства.
Ранее во внутреннем гражданском обороте находилось лишь минимальное количество
ценных бумаг, в основном выпущенных (эмитированных) государством: облигации,
предъявительские сберкнижки и аккредитивы, выигравшие лотерейные билеты, а в
расчетах между юридическими лицами мог использоваться расчетный чек.
С переходом к рыночной экономике оборот ценных бумаг резко
возрос, стал формироваться их рынок. Правда, он касался лишь так называемых
фондовых, или «инвестиционных», ценных бумаг — акций и облигаций, а главное,
получил крайне неудовлетворительную правовую регламентацию, недостатки которой
составили базу для многих злоупотреблений.
В данный момент российский
рынок ценных бумаг переживает свое второе рождение, пик которого приходится на
стык веков (конец 90-х гг. XX в.
и начало XXI в.). Нельзя сказать, что его становление
происходило относительно гладко: нарастающий интерес граждан к этой сфере
обусловил его волновое, скачкообразное движение.
Законодательство,
регулирующее рынок ценных бумаг, далеко от совершенства. Тем не менее сам рынок
есть, он функционирует и развивается; он оказывает влияние на положение дел в
государстве и способствует развитию предпринимательства.
В
ходе проведенных исследований, можно утверждать, что правовая природа ценной
бумаги двойственна (или двуедина). Такого рода характер объекта обусловлен
сочленением в нем одновременно элементов вещных и обязательственных
правоотношений. При этом характер данного объекта все больше принимает в
сторону обязательственных прав и тем самым позволяет выделить ценные бумаги из
однородной массы вещей, поставив их в самостоятельную группу объектов.
Правильное
уяснение понятия ценных бумаг как объектов гражданских прав играет особую роль
в определении правового режима ценных бумаг и имеет немаловажное значение при
заключении сделок с ними.
Правовой
институт ценных бумаг настолько объемен и разнообразен, что требует
значительного правового регулирования. Этим и обусловлено существование столь
значительного числа нормативных актов, принятых в целях упорядочения отношений
на инвестиционном рынке. Тем самым создается юридическая возможность
расширения, по сравнению с названными, признаков ценной бумаги в целях ее всестороннего
изучения в качестве объекта фондового рынка.
И в заключении хочется отметить, что комплексный характер
отношений на рынке ценных бумаг и их правовая регламентация, единство целей,
задач, функций рынка ценных бумаг не позволяют говорить о том, что
законодательство о рынке цепных бумаг состоит из отдельных самостоятельных
частей, хотя и связанных, но не представляющих единого целого, где основную,
главную роль играют имущественные отношения, регулируемые нормами гражданского
права. Бесспорно, признавая важную роль гражданского права, не следует
абсолютизировать эту отрасль права и соответствующую отрасль законодательства.
Единый рынок ценных бумаг (в широком понимании этой категории) регулируется
хотя и комплексным, но единым законодательством о рынке ценных бумаг, имеющим
свои особенности, структуру, функции. При более широком взгляде на проблему
законодательства следует прийти к выводу о том, что законодательство о рынке
ценных бумаг представляет собой подотрасль законодательства о
предпринимательской деятельности и его составную часть.
Научная
литература
1. Агарков М.М. Основы банковского права.
Учение о ценных бумагах. М., 1994.
2. Арбитражная практика. Ценные бумаги.
М., Книга сервис, 2003.
3. Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги:
Научно-практический очерк. М., 2001.
4. Белов В.А. Ценные бумаги в российском
гражданском праве. М., Юр Инфор, 1996.
5. Вихров А. К. Вексель становится привычным. Деловой
экспресс. 1996, № 8.
6. Гордон В.М. Система советского
торгового права. М, 1924.
7. Гражданское право, под ред. А.П.
Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 1. 3-е изд., перераб. и доп., М., Проспект, 1998.
8.
Гражданское право,
под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 2. М., Проспект, 1997.
9. Гражданское право. Т. 1, под ред. Е.
А. Суханова. М., Волтерс Клувер, 2004.
10. Гражданское право. Т. II. Полутом 2, под ред. Е.А. Суханова. М.,
Волтерс Клувер 2000.
11. Дробышев П.Ю. Традиции и парадоксы вексельного обращения.
Рынок ценных бумаг. 1996. №10.
12. Ем B.C., Ломакин Д.В. Новое в акционерном законе о дробных
акциях. Вестник МГУ. Сер. II. Право. 2002. № 4.
13. Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975.
14. Комментарий к гражданскому
законодательству Российской Федерации о хозяйственных обществах. М., 1999.
15. Комментарий к Гражданскому кодексу
РФ, части первой (постатейный), под ред. О. Н. Садикова. М., 1997.
16. Комментарий части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1995
17. Комментарий к Гражданскому кодексу
РФ, части первой, под ред. Т. Е. Абовой и А. Ю. Кабалкина. М., Юрайт-Издат,
2004.
18. Коммерческое право: Учебник, под
ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. Ч. 1. СПб., 1997.
19. Концепции развития российского
законодательства. Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве
РФ. 3-е изд., перараб. и доп. М., 1998.
20. Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага.
Очерки по торговому праву. Вып. 2. Ярославль, 1995.
21. Крашенинников Е.А. О легальных определениях
ценных бумаг. Правоведение. 1992, № 4
22. Крашенинников Е.А. Ценные
бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995.
23. Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М.,
1997.
24. Медведев
Д.А. О правовой природе закладной. Очерки по
торговому праву. Вып. 5.
25. Миркин М. Я. Ценные бумаги и фондовый рынок. М., Перспектива, 1995.
26. Мурзин Д.В. Ценные бумаги – бестелесные вещи. Правовые проблемы
современной теории ценных бумаг. М., 1998
27. Мурзин Д.В. Ценные бумаги и тенденции развития гражданского права.
Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. М., 2001.
28. Мусатов В. Фондовый рынок: Инструменты и
механизмы, М., 1991.
29. Мусатов В., Шевцов А. Школа акционера и биржевика. Выпуск
первый: Акции. М., 1992.
30. Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным
бумагам в гражданском праве. М., 1998
31. Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте:
Комментарий практики рассмотрения споров. М., 1997.
32. Павлодский Е. Правовое регулирование закладной. Хозяйство и
право. 2000. № 6.
33. Петров М.И. Правовое регулирование рынка ценных
бумаг. М., Питер, 2005.
34. Постатейный научно-практический комментарий части
первой Гражданского кодекса РФ, под ред. А. М. Эрделевского (с изм. и доп. на
1 апреля 2001 г.). М., Агентство «Библиотечка РГ», 2001.
35. Предпринимательское право РФ. Отв.
ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М., Юристъ, 2003.
36. Прокофьев
СВ. Юридическая характеристика закладной как
ценной бумаги. Журнал российского права. 2000. № 4.
37. Пятов М.Л. О бронзовом векселе . Бухгалтерский
учет. 1995. № 2.
38. Сахненко Е.Н. Применение векселя при расчетах за
реализованную продукцию. Главный бухгалтер. 1996. № 9.
39. Степанов Д. Вопросы теории и практики
эмиссионных ценных бумаг. Хозяйство и право. 2002, №№ 3, 4.
40. Степанов Д. Современное российское
правопонимание ценных бумаг. Журнал российского права. 2000. № 7.
41. Тарасов И. Т. Учение об акционерных
компаниях. М., 2000.
42. Трофименко А. Признаки ценной бумаги.
Российская юстиция. 1997, №7.
43. Фельдман А. Вексельное обращение. М., 1995.
44. Чуваков В.Б. Понятие и признаки ценных бумаг. Очерки по торговому праву.
Вып. 6. Ярославль, 1999.
45. Яковлев В. Ф. Гражданско-правовой метод
регулирования общественных отношений. Свердловск, 1972.
46. Яроцкий В. Юридическая природа ценных бумаг и
вещей. Сравнительный анализ законодательства России и Украины. Российская юстиция.
2001. №7.
Нормативные
акты
1. Конституция Российской Федерации. Принята
всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. М., Новая Волна, 2000.
2. Закон Российской Федерации от 2
декабря 1990 г. № 395-I «О
банках и банковской деятельности». С изм. и доп. 13 декабря 1991 г., 24 июня 1992 г., 3 февраля 1996 г., 31 июля 1998
г., 5, 8 июля 1999 г., 19 июня, 7 августа 2001 г., 21 марта 2002 г., 30 июня,
8, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2 ноября, 29, 30 декабря 2004 г.
(СЗ РФ. 1996. №6, ст. 492; СЗ РФ. 1996. № 1 (ч. 1), ст. 45).
3. Закон Российской Федерации от 22
марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и
ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (Ведомости
съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ, 1991. № 16, ст. 499)
действует в ред. Закона Российской Федерации от 7 марта 2005 г. № 13-ФЗ (СЗ РФ.
2005, № 10, ст. 761.)
4. Гражданский кодекс Российской
Федерации от 30 ноября 1994 г. часть первая, от 26 января 1996 г. часть вторая
и от 26 ноября 2001 г. часть третья. С изм.
и доп. от 26 января, 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8
июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 21 марта, 14,
26 ноября 2002 г., 10 января, 26 марта, 11 ноября, 23 декабря 2003 г., 29 июня,
29 июля, 2, 29, 30 декабря 2004 г., 21 марта 2005 г., 9 мая 2005 г. (СЗ
РФ. 2005, № 19, ст. 1752)
5. Закон Российской Федерации «Об
акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ. С изм. и доп. от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001
г., 21 марта, 31 октября 2002 г., 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля, 2,
29 декабря 2004 г. (СЗ РФ. 2005. №1 (ч. 1), ст. 18).
6. Закон Российской Федерации «О рынке
ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ. С
изм. и доп. от 26 ноября 1998 г., 8 июля 1999 г., 7 августа 2001 г., 28 декабря
2002 г., 29 июня, 28 июля 2004 г., 7 марта 2005 г. (Российская газета, 1996, 25
апреля; СЗ РФ, 1998, № 48, ст. 5857; 1999, № 28, ст. 3472; 2001, № 33 (часть I), ст. 3424; 2002,
№ 52 (часть II), ст. 5141; 2004, № 27, ст. 2711;
2004, № 31, ст. 3225; 2005, № 11, ст. 900).
7. Закон Российской Федерации от 11
марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» (СЗ РФ. 1997. № 11. Ст.
1238).
8. Закон Российской
Федерации от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)». В
редакции Федерального закона РФ от 30 декабря 2004 г. № 216-ФЗ (СЗ РФ, 2005, №
1 (ч. 1), ст. 42).
9. Закон Российской Федерации от 29 июля
1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и
муниципальных ценных бумаг». (СЗ РФ. 1998. №31, ст. 3814).
10. Бюджетный кодекс РФ от 31 июля 1998 г. № 145-ФЗ (с
изм. и доп. от 31 декабря 1999 г., 5
августа, 27 декабря 2000 г., 8 августа, 30 декабря 2001 г., 29 мая, 10, 24
июля, 24 декабря 2002 г., 7 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г., 20 августа,
23, 28, 29 декабря 2004 г., 9 мая 2005 г. (СЗ РФ. 2005. №19, ст.
1756.)
11. Налоговый кодекс
Российской Федерации часть первая от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ и часть вторая от
5 августа 2000 г. N 117-ФЗ. С изм. и доп. от 30 марта, 9 июля 1999 г., 2
января, 5 августа, 29 декабря 2000 г., 24 марта, 30 мая, 6, 7, 8 августа, 27,
29 ноября, 28, 29, 30, 31 декабря 2001 г., 29 мая, 24, 25 июля, 24, 27, 31
декабря 2002 г., 6, 22, 28 мая, 6, 23, 30 июня, 7 июля, 11 ноября, 8, 23
декабря 2003 г., 5 апреля, 29, 30 июня, 20, 28, 29 июля, 18, 20, 22 августа, 4 октября,
2, 29 ноября, 28, 29, 30 декабря 2004 г., от 18 мая 2005 г. (СЗ РФ. 1998, № 31,
ст. 3824; СЗ РФ, 2000, № 32, ст. 3340; СЗ РФ. 2004, № 45, ст. 4377; Российская
газета № 107, 21 мая 2005 г.).
12. Закон Российской Федерации от 7
августа 2001 г. № 120-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный
закон «Об акционерных обществах»» (СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. 1), ст. 3423).
13. Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об
инвестиционных фондах». С изм. и доп. от 29 июня 2004 г. (Российская газета, 2001, 4 декабря; СЗ РФ 2004, №
27, ст. 2711).
14.
Закон
Российской Федерации от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации
государственного и муниципального имущества». С
изм. и доп. от 27 февраля 2003 г., 9 мая 2005 г. (СЗ РФ, 2002, № 4, ст. 251; СЗ
РФ, 2005, № 19, ст. 1750).
15. Федеральный закон от 11
февраля 2002 г. № 18-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон
«Об ипотеке (залоге недвижимости)»». (СЗ РФ. 2002, № 7, ст. 629).
16. Закон Российской Федерации от 28 декабря 2002 г. №
185-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О рынке ценных
бумаг» и о внесении дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих
организациях»» (СЗ РФ. 2002. №52 (ч. 2), ст. 5141).
17. Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О
мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных
предприятий». С изм. и доп. от 16 апреля
1998 г., 26 марта 2003 г. (Собрание актов Президента и Правительства РФ, 1992,
№ 21, ст. 1731; СЗ РФ 1998, № 16, ст. 1832; 2003, № 13, ст. 1229).
18. Указ Президента РФ
от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных
органов исполнительной власти». С
изменениями от 20 мая 2004 г., 15 марта 2005 г. (СЗ РФ, 2004, № 11, ст. 945;
2004, № 21, ст. 2023; 2005, № 12, ст. 1023).
19. Постановление ЦИК и СНК СССР от 7
августа 1937 г. № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и
простом векселе» (Собрание законов СССР. 1937. № 52, ст. 221).
20. Постановление Правительства РФ от 26
сентября 1994 г. № 1094 «Об оформлении взаимной задолженности предприятий и
организаций векселями единого образца и развитии вексельного обращения». С
изм. и доп. от 27 декабря 1995 г. (СЗ РФ, 1994, № 23, ст. 2571; 1996, № 2, ст.
126).
21.
Постановление
Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 317 «Об утверждении Положения о Федеральной
службе по финансовым рынкам». (СЗ РФ, 2004, № 27, ст. 2780).
22.
Инструкция Министерства юстиции РФ № 289, Госкомитета РФ
по строительству и жилищно-коммунальному комплексу № 235, ФКЦБ № 290 от 16
октября 2000 г. «О порядке регистрации ипотеки жилого помещения, возникшей в
силу закона или договора, а также о порядке регистрации смены залогодержателя в
связи с переходом прав требований по ипотечным кредитам». В редакции Приказа
Минюста РФ № 18, Госстроя РФ № 34, ФКЦБ РФ № 03-14/пз от 7 февраля 2003 г. (Российская
газета № 38, 27.02.2003).
23. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума
Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. № 4/8 «О некоторых вопросах
применения Федерального закона «Об акционерных обществах». С изм. и доп. от 5
февраля 1998 г. (Вестник ВАС РФ, №4, 1998). Постановлением Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ от 18, 20 ноября 2003 г. № 19/20 настоящее постановление
признано утратившим силу. (Вестник ВАС РФ, № 1, 2004)
24. Постановление Пленума Верховного
Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. № 33/14 «О
некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением
векселей» (Вестник ВАС РФ, 2001. №2).
25. Информационное письмо Президиума
Высшего Арбитражного Суда РФ «Обзор практики разрешения споров, связанных с
использованием векселя в хозяйственном обороте» от 25 июля 1997 г. №18. (Вестник
ВАС РФ. 1997. № 10).
26. Приложение № 1 «Единообразный закон о переводном и
простом векселе» к Женевской конвенции от 7 июня 1930 г. (Вестник ВАС РФ,
1995, №1, с. 100-125).
27. Постановление Верховного Совета РФ «О введении
Положения о чеках» № 2349-1 от 13 февраля 1992 г. (Ведомости СНД и ВС РФ,
1992, № 24, ст. 1283). Утратило силу.
28. Постановление Федеральной комиссии
по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ «»от 21 марта 1996 г.
№ 5 «Об утверждении положения об обращении бездокументарных простых векселей на
основе учета прав их держателей, Положения о сертификации операторов системы
обращения бездокументарных простых векселей, Стандарта деятельности участников
системы обращения бездокументарных простых векселей» (Вестник ФКЦБФР при
Правительстве РФ, № 2, 1996) Постановлением Федеральной комиссии по рынку
ценных бумаг от 17 апреля 2002 г. № 10/пс настоящее постановление отменено.
(Вестник ФКЦБ России, №4, 2002).
______________
(подпись)
[1]
СЗ РФ, 1994, № 32, ст. 3301.
[2]
СЗ РФ, 2005, № 11, ст. 900.
[3]
Миркин М. Я. Ценные бумаги и фондовый рынок. М., Перспектива, 1995.
[4]
Там же.
[5]
Миркин М. Я. Указ. соч.
[6]Постатейный научно-практический комментарий части
первой Гражданского кодекса РФ, под ред. А. М. Эрделевского (с изм. и доп. на
1 апреля 2001 г.). М.., Агентство «Библиотечка РГ», 2001.
[7]
Петров М.И. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. М.: Питер, 2005, с.12.
[8]
Яковлев В. Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений.
Свердловск, 1972.
[9]
Яроцкий В. Юридическая природа ценных бумаг и вещей. Сравнительный анализ
законодательства России и Украины. Российская юстиция. 2001.
№7.
[10]
Гражданское право. Т. 1, под ред. Е. А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2004.
[11]
Гражданское право. Т. 1. Указ. соч.
[12]
Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный), под ред. О.
Н. Садикова. М„ 1997.
[13]
Яроцкий В. Указ. соч.
[14]
Яроцкий В. Указ. соч.
[15]
Гражданское право. Т. 1. Указ. соч.
[16]
Нерсесов Н.О. Избранные
труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М, 1998, с.
141-142
[17]
Гордон В.М. Система
советского торгового права. М, 1924, с. 36.
[18]
Агарков М.М. Основы
банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994, с. 173-188
[19]
Крашенинников Е.А. О
легальных определениях ценных бумаг. Правоведение. 1992, № 4, с. 37
[20]
Комментарий части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации для предпринимателей. М., 1995, с. 183.
[21]
Агарков ММ. Указ.
соч., с. 175.
[22]
Белов В.А. Ценные
бумаги в российском гражданском праве. М., 1996, с. 32-33.
[23]
СЗ РФ. 2005, № 1 (ч. 1), ст. 18.
[24]
Тарасов И. Т. Учение
об акционерных компаниях. М.; 2000, с. 377.
[25]
Трофименко А. Признаки
ценной бумаги. Российская юстиция. 1997, №7, с. 16.
[26] Мурзин Д.В. Ценные бумаги и
тенденции развития гражданского права. Цивилистические записки: Межвузовский
сборник научных трудов. М., 2001, с. 264
[27]
Там же, с. 263-264.
[28]
Крашенинников Е.А. О
легальных определениях ценных бумаг. Указ. соч., с. 38.
[29]
Агарков ММ. Указ.
соч., с. 178.
[30] Чуваков В.Б. Понятие и признаки
ценных бумаг. Очерки по торговому праву. Вып. 6. Ярославль, 1999, с. 39.
[31]
Вестник ВАС РФ, 1995, №1, с. 100-125
[32]
Миркин Я М. Указ.
соч., с. 67, 72.
[33]
Ломакин Д.В. Акционерное
правоотношение. М., 1997, с. 54.
[34] Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги:
Научно-практический очерк. М., 2001, с. 14.
[35] Гражданское право Т.1. Указ. соч., с. 314.
[36]
Крашенинников Е.А. Ценные
бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995.
[37] Белов В.А. Бездокументарные ценные
бумаги. Указ. соч., с. 17.
[38]
Степанов Д. Вопросы
теории и практики эмиссионных ценных бумаг. Хозяйство и право. 2002. № 3, с.
65.
[39]
Мурзин Д.В. Ценные
бумаги – бестелесные вещи. Указ. соч., с. 79.
[40]
Арбитражная практика. Ценные бумаги. М., Книга сервис, 2003, с. 7-10.
[41]
Степанов Д. Современное
российское правопонимание ценных бумаг. Журнал российского права. 2000. № 7, с.
133
[42]
Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага. Очерки по торговому праву.
Вып. 2. Ярославль, 1995, с. 58; Степанов Д. Вопросы теории и практики
эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002, № 4, с. 75-77,
[43]
Степанов Д. Указ. соч., с. 76-77.
[44]
Крашенинников Е.А. Указ. соч., с. 7.
[45]
Ведомости СНД и ВС РФ. 1992, № 24, ст. 1283.
[46] Гражданское право: Учебник, под ред. А.П. Сергеева,
Ю.К. Толстого. Ч. 1. Указ. соч., с. 219; Гражданское право: Учебник / Под ред.
Е.А. Суханова. Т. 1, Указ. соч., с. 319.
[47]
Российская газета, 2001, 4 декабря; СЗ РФ
2004, № 27, ст. 2711
[48]
СЗ РФ. 2005. № 19. Ст. 1756.
[49]
СЗ РФ. 2005. № 31. Ст. 3814.
[50]
Мусатов В., Шевцов А. Школа акционера и биржевика. Выпуск первый. Акции. М.,
1992, с. 16.
[51]
Комментарий к гражданскому законодательству Российской Федерации о
хозяйственных обществах. М., 1999, с. 391-392.
[52]
СЗ РФ. 2005, № 10, ст. 761.
[53]Ломакин
Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997, с. 64-65.
[54]
Мусатов В. Фондовый рынок: Инструменты и механизмы, М., 1991, с. 27-29.
[55]
СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. 1), ст. 3423.
[56]
Арбитражная практика. Указ. соч., с. 18-20.
[57]
Ем B.C., Ломакин Д.В. Новое в
акционерном законе о дробных акциях // Вестник МГУ. Сер. II. Право. 2002, № 4,
с. 77-84.
[58]
СЗ РФ, 2003, № 13, ст. 1229.
[59]
СЗ РФ, 2005, № 19, ст. 1750.
[60]
СЗ РФ, 2002, № 52 (ч.2), ст. 5141.
[61]
СЗ РФ. 1997. № 11, ст. 1238.
[62]
Собрание законов СССР. 1937. № 52, ст. 221.
[63]
Вестник ВАС РФ. 2001. №2.
[64]
Вестник ВАС РФ. 1997. № 10.
[65]
Вестник ФКЦБФР при Правительстве РФ, № 2, 1996
[66]
Вестник ФКЦБ России, №4, 2002
[67]
СЗ РФ, 1996, № 2, ст. 126.
[68]
Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте: Комментарий практики
рассмотрения споров. М., 1997, с. 3-4.
[69] Гражданское право / Под ред. А.П.
Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 2. М.,1997, с. 484.
[70]
Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975, с. 687.
[71]
Гражданское право, под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 2. Указ. соч., с.
484.
[72]
Иоффе О.С. Указ. соч., с. 688.
[73]
Иоффе О.С. Указ. соч., с. 688.
[74]
Фельдман А. Вексельное обращение. М., 1995, с. 21.
[75]
Коммерческое право: Учебник, под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. Ч. 1.
СПб., 1997, с. 353-354.
[76]
СЗ РФ, 2005, №1 (ч. 1), ст. 45
[77]
Сахненко Е.Н. Применение векселя при расчетах за реализованную продукцию. Главный
бухгалтер. 1996, № 9, с. 50.
[78] Дробышев П.Ю. Традиции и парадоксы
вексельного обращения. Рынок ценных бумаг. 1996, №10, с. 34.
[79]
Пятов М.Л. О бронзовом векселе. Бухгалтерский учет. 1995, № 2, с. 47.
[80] Гражданское право: Учебник, под ред.
Е.А. Суханова. Т. II. Полутом 2. М., 2000, с. 82.
[81]
Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. Указ. соч., 1996, с.
221.
[82]
Агарков ММ. Указ. соч. С. 292.
[83] СЗ РФ. 2005, № 1 (ч. 1), ст. 42.
[84]
СЗ РФ. 2002, № 7, ст. 629.
[85]
Российская газета № 38, 27.02.2003.
[86]
Павлодский Е. Правовое
регулирование закладной. Хозяйство и право. 2000. № 6, с. 23-24
[87]
Прокофьев СВ. Юридическая
характеристика закладной как ценной бумаги. Журнал российского права. 2000. №
4, с. 124.
[88]
Медведев Д.А. О
правовой природе закладной. Очерки по торговому праву. Вып. 5, с. 26-27.
[89]
Вихров А. К. Вексель становится привычным. Деловой экспресс. 1996, № 8, с.
25-29
[90]
СЗ РФ, 2004, № 27, ст. 2780
[91]
Миркин М.Я. Ценные бумаги и фондовый рынок. Указ. соч., 1995.
[92]
СЗ РФ. 1998, № 31, ст. 3824; 2000, № 32,
ст. 3340; 2004, № 45, ст. 4377; Российская газета № 107, 21.05.2005.
[93]
Предпринимательское право РФ, отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М: Юристъ,
2003.
[94]
Концепции развития российского законодательства. Институт законодательства и
сравнительного правоведения при Правительстве РФ. 3-е изд., перераб. и доп. М.,
1998.
[95] Предпринимательское право РФ. Указ.
соч.